CC BY
241
УДК 347.457.3 Овдиенко Евгений Борисович
кандидат юридических наук, директор Северо-Кавказского филиала Российской академии правосудия тел.: (861) 251-65-10
ПРЕКРАЩЕНИЕ ПО ИНИЦИАТИВЕ ОДНОЙ ИЗ СТОРОН ДОГОВОРА ПОДРЯДА НА КАПИТАЛЬНОЕ СТРОИТЕЛЬСТВО
Ovdienko Evgeniy Borisovich PhD in Law,
Director of the North Caucasian branch of the Russian Academy of Justice tel.: (861) 251-65-10
TERMINATION OF INDEPENDENT-WORK CONTRACT FOR CAPITAL CONSTRUCTION UPON AN INITIATIVE OF ONE PARTY
Аннотация:
В статье автор анализирует правовое регулирование правоотношений, связанных с договором подряда; обобщает судебную практику в отношении спорных требований прекращения договора подряда по инициативе одной из сторон. Статья содержит практические рекомендации по регулированию договорных отношений основных участников строительства при условии одностороннего расторжения договора подряда.
Ключевые слова:
договор строительного подряда, право собственности, досрочное прекращение отношения сторон, основания расторжения договора, размер возмещения убытков, споры в сфере строительства.
Summary:
The author analyzes statutory regulation of the legal relationship in the context of independent-work contract; generalizes jurisprudence concerning disputable requirements of termination of the contract upon the initiative of one of the parties. The article contains practical guidelines for regulation of contractual relations of the main participants of construction process under condition of unilateral termination of the agreement.
Keywords:
independent-work contract, property right, early termination of the contract, termination events, measure of damages, disputes in the construction sphere.
Объективные особенности процесса капитального строительства обусловливают то, что отношения сторон в договорах строительного подряда носят долговременный характер, что придает особую значимость их стабильности и предсказуемости как для заказчика, так и для подрядчика. Однако в силу множества причин обыкновенное, нормальное и естественное [1, т. 2, с. 59; 2] прекращение отношений между сторонами надлежащим исполнением не всегда возможно.
В силу этого особую значимость с теоретической и особенно с практической стороны имеет рассмотрение вопросов об основаниях, порядке и правовых последствиях прекращения отношений сторон по договорам строительного подряда. При этом наибольший интерес для исследования представляют собой именно договоры генерального подряда, являющиеся основным документом, опосредующим отношения сторон в процессе создания объектов капитального строительства.
Особую актуальность данный вопрос приобрел в условиях глобального финансового кризиса, в наибольшей мере отразившегося именно на рынке недвижимости, в силу чего количество расторгнутых в последнее время договоров подряда резко увеличилось. Причинами этого явилось то, что, с одной стороны, многие заказчики были вынуждены заморозить объекты и приостановить их финансирование, а с другой, подрядчики в силу отсутствия финансирования по одним объектам и невозможности привлечения кредитных средств оказались неспособны выполнять свои договорные обязательства.
Представляется необходимым рассмотреть основные модельные ситуации, в которых возникает необходимость досрочного прекращения отношений сторон по договору генерального подряда. Прекращение отношений может быть инициировано как заказчиком, так и подрядчиком, а также может являться совместным волеизъявлением сторон.
Договор строительного подряда может быть расторгнут по следующим основаниям: по соглашению сторон, по требованию одной из сторон в судебном порядке, а также по причине одностороннего отказа одной из сторон от исполнения договора в случае, если такое право предоставлено соответствующей стороне законом или договором.
Гражданское законодательство предоставляет заказчику право немотивированного расторжения договора подряда (ст. 717 ГК РФ) на любом этапе его исполнения. Так, по одному из дел было установлено, что заказчик письмом, направленным в адрес подрядчика, отказался от исполнения договора подряда и факт получения данного письма подрядчиком признан доказанным. Суд удовлетворил исковые требования, поскольку право заказчика на односторонний
отказ от исполнения договора подряда в любое время до сдачи результата работ предусмотрено ст. 717 ГК РФ [3]. Последствием как расторжения договора, так и отказа сторон от его исполнения является прекращение договорных отношений. При этом общим правилом является оплата выполненного подрядчиком до уведомления о расторжении договора объема работ, а также компенсация убытков, причиненных прекращением договора подряда. Однако в качестве реализации общего принципа недопустимости злоупотребления гражданскими правами ответственность заказчика ограничена законодателем суммой, составляющей разницу между ценой договора и стоимостью выполненного подрядчиком и подлежащего оплате объема работ.
В соответствии с п. 1 ст. 15 ГК РФ причиненный ущерб возмещается полностью, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. Статьей 717 ГК РФ определено, что помимо уплаты подрядчику части установленной договором цены пропорционально объему работы, выполненной до получения извещения об отказе заказчика от исполнения договора, заказчик обязан возместить убытки, причиненные прекращением договора подряда, в пределах разницы между ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченной за выполненную работу. При этом в случае расторжения договора предметом доказывания будет целесообразность, расценки и обоснованность затрат, которые образуют убытки подрядчика (аренда строительной техники, коммунальные услуги, выплаты в связи с сокращением персонала). Именно в спорных ситуациях повышается роль внешней инженерной организации (технического заказчика), которая может представить доказательства завышения подрядчиками объемов работ, а также расчетов убытков.
Однако данная норма не освобождает подрядчика от обязанности доказывания возникших у него убытков, а лишь ограничивает размер возмещения, когда фактический ущерб превышает установленный законом максимальный предел. Таким образом, доказыванию в суде подлежит как размер ущерба, так и наличие причинной связи между досрочным прекращением договора и причиненными истцу убытками [4].
При этом, исходя из формулировки статьи, все риски, связанные с расходами по выполнению работ по договору, с момента получения уведомления заказчика об отказе от исполнения договора несет подрядчик. Следует обратить внимание, что данные правила сформулированы как диспозитивная норма, и стороны могут предусмотреть в договоре недопустимость одностороннего отказа заказчика от исполнения договора. Практика третейских судов идет по пути справедливого возложения на стороны расходов, вызванных расторжением договоров [5].
Следует обратить внимание на то, что право подрядчика на возмещение убытков по данному основанию возникает только с момента расторжения договора [6], равно как и право заказчика требовать возврата аванса и возмещения убытков [7]. Таким образом, весьма важным является установление как факта расторжения договора, так и его срока, с которого он является расторгнутым.
Согласно гражданскому законодательству подрядчик имеет право отказаться от исполнения договора в одностороннем порядке по следующим основаниям:
- если предоставленные заказчиком материалы или оборудование невозможно использовать в работах без ухудшения качества работ (п. 3 ст. 745 ГК РФ);
- если заказчик нарушает свои обязанности по договору, в частности не представляет материалы, оборудование, техническую документацию (ст. 719 Гк РФ).
Следует обратить внимание, что при существенном возрастании стоимости материалов и оборудования, предоставленных подрядчиком, заказчик отказывается оплатить по увеличенной цене, правила п. 6 ст. 709 ГК РФ к строительному подряду не применяются, поскольку существует специальное правило п. 3 ст. 744 ГК РФ, по которому подрядчик вправе в судебном порядке требовать изменения договора в части пересмотра сметы, только если по не зависящим от него причинам стоимость работ превысила смету не менее чем на 10 %.
При этом суд будет оценивать, какие условия о цене [8, с. 40-47.] содержит договор строительного подряда, насколько при заключении договора подрядчик мог при разумной осмотрительности предвидеть увеличение цены. Судебная практика складывается таким образом, что при наличии в договоре условий о твердой и неизменяемой цене суды отказывают сторонам в удовлетворении требований об изменении / расторжении договора по каким-либо иным основаниям [9].
Так, строительная компания обратилась в суд, потребовав расторжения контракта на строительство. Основаниями для этого истец счел факт увеличения стоимости стройматериалов и отказ заказчика увеличить цену контракта.
Суды двух инстанций сочли требование обоснованным. При этом судебные инстанции приняли во внимание информацию об изменении сметной стоимости строительно-монтажных работ (по сведениям регионального центра по ценообразованию в строительстве). Договорная
цена работ по контракту определялась по базовой стоимости строительства с применением индексов изменения сметной стоимости указанного центра.
Суд округа не нашел оснований для расторжения контракта, поскольку в указанной информации, определяющей индекс, применяемый к базисной стоимости строительно-монтажных работ, отсутствовали сведения об изменении стоимости стройматериалов и оборудования, предоставленного подрядчиком, а также оказываемых ему третьими лицами услуг. Следовательно, вывод судов о существенном возрастании стоимости стройматериалов и оборудования ошибочен.
Окружной суд признал, что, исходя из ГК РФ, у подрядчика возникает право на увеличение установленной цены, а при отказе заказчика выполнить это требование - на расторжение договора при существенном возрастании стоимости предоставленных им стройматериалов и оборудования. Однако такое право не возникает при подорожании стоимости выполняемых подрядчиком строительно-монтажных работ. В связи с этим оснований для расторжения контракта не имеется [10].
При расторжении заказчиком или подрядчиком договора, исходя из соотношения размера денежных средств, перечисленных в качестве аванса, и объема фактически выполненных подрядчиком работ, будет определяться сумма, подлежащая возврату подрядчиком [11] либо, напротив, оплате заказчиком [12, 13]. В связи с этим возникают следующие вопросы:
- какие работы, как и в какие сроки были выполнены подрядчиком;
- какие убытки подрядчик понес в связи с досрочным расторжением договора заказчиком.
Что касается первого вопроса, то для определения объема выполненных работ стороны
должны произвести их приемку на дату прекращения договорных отношений. Однако в ряде случаев одностороннее прекращение договорных отношений связано с конфликтом, что не позволяет должным образом оформить необходимые документы: соглашение о расторжении, акт сверки взаиморасчетов и пр. При наличии конфликта спор между сторонами должен быть рассмотрен и разрешен в судебном порядке.
Таким образом, объем выполненных работ будет являться предметом доказывания в суде. Соответственно, важнейшим доказательством выполнения работ будут служить ранее подписанные сторонами акты приемки, подписанные сторонами в соответствии со ст. 753 ГК РФ, устанавливающей правила сдача и приемки работ по договору строительного подряда.
При этом суд будет учитывать, не злоупотребляет ли подрядчик своим правом, и на основе сведений о ценах за аналогичные подрядные работы другими строительными организациями выявлять случаи завышения цен [14]. Весьма важно при расторжении договора документально обосновать имеющиеся возражения относительно объемов выполненных подрядчиком работ и принять меры по фиксации их результатов при расторжении договора [15]. При необходимости должна быть назначена экспертиза объема и качества работ [16].
Кроме того, интересен вопрос о действительности самого акта. Рискнем высказать предположение, что, поскольку, подписывая акт приемки, стороны сознательно совершают действия, направленные на возникновение у них обязательств (например, платежных), акт может рассматриваться как сделка, в частности к нему могут быть применены общие положения ГК РФ о недействительности сделок. Так, в случае если акт противоречит правилам ст. 735 ГК РФ (предположим, подписан до даты окончания принимаемых работ), то такой акт будет являться ничтожным по пороку противоречия закону [17].
Одним из важнейших обстоятельств, подлежащих доказыванию по делам, связанным с расторжением договора подряда, является соответствие качества выполненных работ требованиям договора или закона (установленным нормативам). Ссылаясь на это обстоятельство, заказчик должен представить доказательства некачественного выполнения работ подрядчиком [18].
В случае если недостатки результата работ являются существенными и неустранимыми, это означает, что результат работ не имеет ценности для заказчика и цель соответствующего подрядного договора подрядчиком не достигнута, а заказчик не приобрел выгод или иного положительного результата от деятельности подрядчика. Таким образом, на основании п. 3 ст. 723 ГК РФ заказчик не только получает квалифицированное по сравнению со ст. 717 ГК РФ право одностороннего отказа от исполнения договора, но и право требовать возмещения причинных убытков. Однако данное право сопряжено с необходимостью доказывания существенности недостатков работ, в отличие от немотивированного отказа, допускаемого ст. 717 ГК РФ Определение ВАС РФ от 12 декабря 2007 г. № 16745/07 по делу № А40-59659/06-110-430.
При наличии спорных ситуаций следует учитывать, что в соответствии со ст. 716 ГК РФ подрядчик обязан немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу при обнаружении любых не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность ее завершения в срок. Если же подрядчик не предупредил заказчика о таких обстоятель-
ствах и продолжил работу, то подрядчик не вправе при предъявлении к нему требований заказчиком ссылаться на указанные обстоятельства.
В соответствии со ст. 750 ГК РФ, если при выполнении строительства и связанных с ним работ обнаруживаются препятствия к надлежащему исполнению договора строительного подряда, неисполнение данной обязанности для подрядчика сопряжено с утратой права на возмещение убытков, причиненных такими обстоятельствами. При этом ст. 754 ГК РФ предусматривает, что подрядчик несет ответственность перед заказчиком за допущенные отступления от требований, предусмотренных в технической документации и обязательных для сторон строительных нормах и правилах, а также за недостижение указанных в технической документации показателей объекта строительства.
Следует обратить внимание, что расторжение договора не снимает с подрядчика ответственности по гарантийным обязательствам по выполненным на момент расторжения работам. Этот вопрос будет весьма важным для заказчика, который может строить объект как для использования под свои нужды, так и для соинвесторов или участников долевого строительства. В последнем случае гарантийные обязательства заказчика перед участниками долевого строительства приобретают тем большую значимость, что гарантийный срок в силу прямого императивного указания закона является существенным условием договора долевого участия [19, с. 56].
Что касается вопроса о сроках, одним из оснований расторжения договора будет являться нарушение условий договора, выразившееся в несоблюдении подрядчиком сроков выполнения работ или предоставления документации по нему [20, 21]. Расторжение договора по данному основанию будет связано с возвратом неотработанных авансовых платежей и возмещением причиненного заказчику ущерба [22]. При этом следует иметь в виду, что просрочка исполнения договора подрядчиком может повлечь полную утрату интереса к исполнению договора для заказчика, таким образом, результат работ не будет обладать для заказчика какой-либо ценностью [23].
После расторжения договора подрядчик обязан передать объект незавершенного строительства, [24, с. 102-104] освободить строительную площадку, в случае отказа подрядчика возможно обращение в суд с соответствующим иском, с обеспечительными мерами, подлежащими немедленному исполнению в соответствии с законом.
Следует обратить особое внимание на возможность удержания подрядчиком объекта незавершенного строительства. Принципиальное решение вопроса о возможности ретенции зависит от того, находится ли имущество у лица, осуществляющего удержание, на законном основании (ст. 59 ГК РФ), что фактически означает передачу владения объектом в момент производства таких работ, учитывая, что характерной чертой отношений подряда является передача подрядчику владения над вещью (ст. 714 ГК РФ). Как отмечает О.Н. Садиков: «В связи с исполнением многих видов подряда, особенно в строительстве, во владении, то есть в фактическом обладании, подрядчика оказываются многие имущественные ценности заказчика» [25, с. 283]. Таким образом, в случае отсутствия прямого запрета в договоре на удержание последнее не будет противозаконным действием подрядчика по отношению к заказчику, не исполняющему свои обязательства [26, с. 53-55].
Таким образом, при расторжении договора строительного подряда как заказчиком, так и подрядчиком требуются проведение предварительной оценки доказательственной базы, фиксация доказательств, на которых стороны будут основывать свои требования и возражения.
Ссылки:
1. Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. М., 2005.
2. Победоносцев К.П. Курс гражданского права. Третья часть: Обязательственные права. М., 2004.
3. Постановление Президиума ВАС РФ от 6 августа 1996 г. № 517/95.
4. Пункт 19 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 24 января 2000 г. № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда».
5. Решение МКАС при ТПП РФ от 28 апреля 2000 г.
№ 25/1999.
6. Постановление ФАС Московского округа от
1 февраля 2008 г. № КГ-А40/13433-07 по делу № А40-72308/06-65-507.
7. Постановление ФАС Московского округа от
3 апреля 2008 г. № КГ-А41/2527-08-1,2 по делу
№ А41-К1-8488/07.
References (transliterated):
1. Shershenevich G.F. Uchebnik russkogo gra-zhdanskogo prava. M., 2005.
2. Pobedonostsev K.P. Kurs grazhdanskogo prava. Tret'ya chast': Obyazatel'stvennye prava. M., 2004.
3. Postanovlenie Prezidiuma VAS RF ot 6 avgusta 1996 g. № 517/95.
4. Punkt 19 Informatsionnogo pis'ma Prezidiuma Vysshego Arbitrazhnogo Suda RF ot 24 yanvarya 2000 g. № 51 «Obzor praktiki razresheniya sporov po dogovoru stro-itel'nogo podryada».
5. Reshenie MKAS pri tPp RF ot 28 aprelya 2000 g. № 25/1999.
6. Postanovlenie FAS Moskovskogo okruga ot 1 fevral-ya 2008 g. № KG-A40/13433-07 po delu № A40-72308/06-65-507.
7 . Postanovlenie FAS Moskovskogo okruga ot 3 aprelya
2008 g. № KG-A41/2527-08-1,2 po delu № A41-K1-8488/07.
8. Певницкий С.Г., Курамжина Н.В. Договор строительного подряда по типу «open book»: совместимость с российской правовой системой // Вестник Высшего арбитражного суда РФ. 2008. № 8.
9. Постановление ФАС Московского округа от
24 апреля 2007 г., дело № КГ-А41/2956-07; Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 27 февраля 2007 г., дело № Ф08-809/2007.
10. Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 27 мая 2009 г. № А15-1716/2008.
11. Постановление ФАС Московского округа от 20 октября 2008 г. № КГ-А40/9573-08 по делу № А40-55086/07-97-491.
12. Постановление ФАС Московского округа от
1 февраля 2008 г. № КГ-А40/13433-07 по делу № А40-72308/06-65-507/
13. Постановление ФАС Московского округа от
30 июня 2008 г. № КГ-А40/5114-08-П по делу № А40-46754/06-110-384.
14. Определение ВАС РФ от 14 августа 2008 г. № 8057/07 по делу № А53-5589/2006-15.
15. Постановление ФАС Московского округа от 28 января 2008 г. № КГ-А41/13187-07-1,2 по делу № А41-К1-13507/06.
16. Постановление ФАС Московского округа от
1 сентября 2008 г. № КГ-А40/6857-08 по делу № А40-6954/07-30-33.
17. Курамжина Н.В., Певницкий С.Г. Расторжение договора строительного подряда: основания и последствия // Законы России: опыт, анализ, практика. 2009. № 10.
18. Постановление ФАС Московского округа от
2 октября 2008 г. № КГ-А40/8740-08-П по делу № А40-56457/06-134-402.
19. Певницкий С.Г. Некоторые практические проблемы договоров участия в долевом строительстве // Недвижимость. Строительство. Право. 2008. № 4.
20. Постановление ФАС Московского округа от
3 апреля 2006 г. № КГ-А40/2134-06-П по делу № А40-3560/05-150-46.
21. Постановление ФАС Московского округа от 22 мая 2008 г. № КГ-А40/3544-08 по делу № А40-45854/07-51-289.
22. Постановление ФАС Московского округа от 20 мая 2008 г. № КГ-А40/2686-08 по делу № А40-31776/07-7-278.
23. Постановление ФАС Московского округа от
5 сентября 2005 г. № КГ-А40/7265-05.
24. Чефранова Е.А., Певницкий С.Г. Государственный
регистратор: правовые основы. Введение в
профессию: учебное пособие. М., 2007.
25. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации части второй (постатейный) / отв. ред. О.Н. Садиков. М., 1999.
26. Певницкий С.Г., Чефранова Е.А. Многоквартирные дома: проблемы и решения. М., 2006.
8. Pevnitskiy S.G., Kuramzhina N.V. Dogovor stroi-tel'nogo podryada po tipu «open book»: sovmesti-most' s rossiyskoy pravovoy sistemoy II Vestnik Vysshego arbitrazhnogo suda RF. 2008. № 8.
9. Postanovlenie FAS Moskovskogo okruga ot
24 aprelya 2007 g., delo № KG-A41/2956-07; Post-anovlenie FAS Severo-Kavkazskogo okruga ot 27 fevralya 2007 g., delo № F08-809/2007.
10. Postanovlenie Federal'nogo arbitrazhnogo suda Severo-Kavkazskogo okruga ot 27 maya 2009 g. № A15-1716/2008.
11. Postanovlenie FAS Moskovskogo okruga ot 20 ok-tyabrya 2008 g. № KG-A40/9573-08 po delu № A40-55086/07-97-491.
12 . Postanovlenie FAS Moskovskogo okruga ot 1 fevralya 2008 g. № KG-A40/1Э4ЭЭ-07 po delu № A40-72Э08/06-6б-б07/
1 Э . Postanovlenie FAS Moskovskogo okruga ot
30 iyunya 2008 g. № KG-A40/5114-08-P po delu № A40-46754/06-110-384.
1 4. Opredelenie VAS RF ot 14 avgusta 2008 g. № 8057I07 po delu № A53-5589/2006-15.
15. Postanovlenie FAS Moskovskogo okruga ot 28 yan-varya 2008 g. № KG-A41/13187-07-1,2 po delu № A41-K1-13507/06.
1 6 . Postanovlenie FAS Moskovskogo okruga ot
1 sentyabrya 2008 g. № KG-A40/6857-08 po delu № A40-6954/07-30-33.
17. Kuramzhina N.V., Pevnitskiy S.G. Rastorzhenie dogovora stroitel'nogo podryada: osnovaniya i
posledstviya // Zakony Rossii: opyt, analiz, praktika. 2009. № 10.
18 . Postanovlenie FAS Moskovskogo okruga ot 2 ok-
tyabrya 2008 g. № KG-A40/8740-08-P po delu
№ A40-56457/06-134-402.
19. Pevnitskiy S.G. Nekotorye prakticheskie problemy dogovorov uchastiya v dolevom stroitel'stve II Nedvizhimost'. Stroitel'stvo. Pravo. 2008. № 4.
20. Postanovlenie FAS Moskovskogo okruga ot Э aprelya 200б g. № KG-A40/2134-06-P po delu № A40-Э560/05-150-46.
21. Postanovlenie FAS Moskovskogo okruga ot 22 maya 2008 g. № KG-A40/3544-08 po delu № A40-45854/07-51-289.
22. Postanovlenie FAS Moskovskogo okruga ot 20 maya 2008 g. № KG-A40/2686-08 po delu № A40-Э1776/07-7-278.
2Э . Postanovlenie FAS Moskovskogo okruga ot 5 sentyabrya 2005 g. № KG-A40/7265-05.
24. Chefranova E.A., Pevnitskiy S.G. Gosudarstvenniy registrator: pravovye osnovy. Vvedenie v professiyu: uchebnoe posobie. M., 2007.
25. Kommentariy k Grazhdanskomu kodeksu Rossiyskoy Federatsii chasti vtoroy (postateyniy) / ex. ed. O.N. Sadikov. M., 1999.
26. Pevnitskiy S.G., Chefranova E.A. Mnogokvartirnye doma: problemy i resheniya. M., 2006.
