CC BY
51
и ограничениям, должно принять четко определенный, строго объективно обусловленный характер, быть сведено к минимуму»1.
Позволим себе не согласиться с изложенной точкой зрения. Вряд ли здесь можно говорить, что право приобретает «запретительный облик». Просто каждое право имеет свой предел, свои способы осуществления. Дозволительный характер регулирования общественных отношений как раз и проявляется в том, что внутри этих пределов субъект свободно, беспрепятственно осуществляет свои правомочия. Свобода осуществления правомочий внутри этих пределов ему гарантируется правом.
Несоблюдение пределов превращает право и свободу, гарантируемую данным правом, в произвол, во вседозволенность. Запрет субъекту выходить за рамки имеющихся у него правомочий, в частности, очерчивает эти пределы. Данный запрет необязательно должен представлять собой запрещающую норму, его наличие можно выводить также из других правовых норм. «Словесные формулировки запретов в тексте нормативных правовых актов нужны там, где существует специальная необходимость ориентировать общественное мнение и правосознание на недопустимость каких-либо деяний»2.
Таким образом, принципы осуществления прав акционеров выполняют важную ориентирующую функцию посредством установления пределов реализации акционерами предоставленных им прав.
Мальчиков А. С., аспирант МГЮА
ПРАВОВАЯ ПРИРОДА КОНВЕРТАЦИИ ОБЛИГАЦИЙ
Специальное определение конвертации в российском законодательстве отсутствует. Статья 39 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»3 (далее — Закон об АО) лишь указывает на конвертацию как на один из способов размещения дополнительных акций
1 Алексеев С. С. Общие дозволения и общие запреты в советском праве. М., 1989. С. 52. Также см.: Рыбушкин Н. Н. Запрещающие нормы в советском праве. Казань, 1990. С. 12.
2 Лейст О. Э. Санкции и ответственность по советскому праву (теоретические проблемы). М., 1981. С. 42.
3 Собрание законодательства Российской Федерации, 1996, № 1, ст. 1; № 25, ст. 2956; 2001, № 33 (часть I), ст. 3423; 2002, № 12, ст. 1093; № 45, ст. 4436; 2003, № 9, ст. 805; 2004, № 11, ст. 913; 2004, № 15, ст. 1343; 2004, № 49, ст. 4852; 2005, № 1 (часть 1), ст. 18; 2006, № 1, ст. 5; № 1, ст. 19; № 2, ст. 172; № 31 (1 ч.), ст. 3437, ст. 3445, ст. 3454.
и иных ценных бумаг акционерного общества, не давая ее определения. Составить определенное представление о сути конвертации конвертируемых облигаций возможно путем анализа положений Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденных Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 25 января 2007 г. № 07-4/ пз-н1 (далее — Стандарты) и Инструкции Банка России от 10 марта 2006 г. № 128-И «О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации»2 (далее — Инструкция № 128-И).
Конвертация конвертируемых облигаций в дополнительные акции осуществляется на основании решения об увеличении уставного капитала акционерного общества путем размещения дополнительных акций посредством конвертации в них облигаций, а конвертация конвертируемых облигаций в иные облигации — на основании решения о размещении облигаций путем конвертации в них конвертируемых облигаций (п. 7.1.1—7.1.2 Стандартов, п. 10.1 Инструкции № 128-И).
Порядок и условия конвертации, включая количество ценных бумаг, в которые конвертируется каждая облигация, определяются:
— при конвертации конвертируемых облигаций акционерного общества в дополнительные акции — решением о выпуске акций, утверждаемым в соответствии с решением о выпуске конвертируемых облигаций;
— при конвертации конвертируемых облигаций в другие облигации — решением о выпуске облигаций, утверждаемым в соответствии с решением о выпуске конвертируемых облигаций (п. 1 ст. 37 Закона об АО, подп. «а» и «г» п. 7.1.4 Стандартов, п. 7.8 Инструкции № 128-И).
Порядок и условия конвертации конвертируемых облигаций должны предусматривать, что конвертация осуществляется:
а) по требованию владельцев конвертируемых облигаций; и/или
б) по наступлении срока (календарная дата, истечение периода времени или событие, которое должно неизбежно наступить); и/или
в) при наступлении обстоятельств, указанных в решении о выпуске конвертируемых облигаций (п. 7.1.6 Стандартов).
Если конвертация осуществляется по наступлении срока в отношении всего выпуска конвертируемых облигаций, то она проводится в один день на основании записей на лицевых счетах у держателя реестра или записей по счетам депо в депозитарии на этот день. В случае, если размещение цен-
1 Использован текст, содержащийся в справочной правовой системе (СПС) «Консуль-тантПлюс».
2 Вестник Банка России. 2006. №25; 2007. №11. Использован текст, содержащийся в СПС «КонсультантПлюс».
ных бумаг путем конвертации осуществляется по требованию владельцев конвертируемых облигаций, такое размещение осуществляется на основании письменных заявлений владельцев конвертируемых облигаций в срок и в порядке, предусмотренные решением о выпуске конвертируемых облигаций (п. 7.2.1 Стандартов). Дополнительные взносы и иные платежи за ценные бумаги, размещаемые путем конвертации в них конвертируемых облигаций, а также связанные с такой конвертацией, не допускаются (п. 7.2.3 Стандартов и 7.12 Инструкции № 128-И). Конвертируемые облигации одновременно с конвертацией погашаются (аннулируются) (п. 7.2.4 Стандартов).
Из вышеизложенного можно сделать вывод о том, что на эмитенте конвертируемых облигаций лежит обязанность по совершению следующих действий:
— по принятию решения о размещении ценных бумаг, размещаемых путем конвертации конвертируемых облигаций (см. выше);
— по утверждению советом директоров эмитента или иным уполномоченным органом управления эмитента решения о выпуске ценных бумаг, в которые конвертируются конвертируемые облигации;
— необходимых для государственной регистрации выпуска ценных бумаг, в которые конвертируются конвертируемые облигации (подача документов в регистрирующий орган, уплата государственной пошлины и т. п.);
— по замене (обеспечению замены держателем реестра или депозитарием) конвертируемых облигаций новыми акциями или облигациями с одновременным погашением конвертируемых облигаций в соответствии с порядком и условиями конвертации конвертируемых облигаций, установленными решением о выпуске ценных бумаг, в которые конвертируются конвертируемые облигации (совершение записей на лицевых счетах в реестре самими эмитентом, действия эмитента, необходимые для совершение записей на лицевых счетах в реестре держателем реестра или совершения депозитарием записей по счетам депо, выдача эмитентом владельцам конвертируемых облигаций новых документарных облигаций).
Правовая природа конвертации одних ценных бумаг в другие оценивается учеными по-разному. По мнению А. Ю. Синенко, «конвертация в большей степени имеет черты односторонней сделки»1. И. Г. Беляков считает, что в случае конвертации облигаций обязательства эмитента
1 Синенко А. Ю. Эмиссия корпоративных ценных бумаг: правовое регулирование, теория и практика. М.: Статут, 2002. С. 140.
прекращаются новацией1. Г. Н. Шевченко указывает, что «конвертация эмиссионных ценных бумаг имеет сложную правовую природу, которую нельзя отнести к существующим правовым явлениям»2. В. И. Яковлев приходит к выводу, что конвертация ценных бумаг охватывается правовой конструкцией отступного (в случае, если бумаги, в которые происходит конвертация, являются документарными) или правовой конструкцией новации (в случае, если речь идет о конвертации в бездокументарные ценные бумаги), причем в обоих случаях конвертация не должна быть исполнением обязательства эмитента из ценной бумаги3. В. А. Белов допускает возможность объяснения природы конвертации как через понятия новации и отступного, так и через институт исполнения обязательства, а также через понятие односторонней сделки по реализации секундарного права владельца конвертируемой ценной бумаги на одностороннее изменение собственного юридического положения определенным образом4. А. А. Богданов определяет конвертацию как исполнение обязательства по удостоверенному облигацией договору об изменении облигационных правоотношений, который носит либо характер договора новации либо соглашения об изменении условий займа5.
Может ли конвертация быть объяснена через понятия новации и отступного? Использование конструкций новации или отступного подразумевает существование некоего отдельного обязательства по корпоративным облигациям, которое конвертация должна прекратить. Если решение о выпуске облигаций вообще не предусматривает совершения эмитентом облигации каких-либо иных действий, кроме действий, связанных с конвертацией облигаций, ни о каком обязательстве, прекращаемым новацией или отступным, речи не идет. Сложнее ситуация, когда обязательство по корпоративным облигациям является альтернативным, т. е. решение о выпуске облигаций предусматривает совершение или действий по конвертации облигаций, или иных действий (уплаты номинальных стоимостей облигаций или предо-
1 См.: Беляков И. Г. Эмиссия акций и облигаций акционерными обществами. (Правовые аспекты): Дис. ... канд. юрид. наук. М., 1997. С. 94.
2 Шевченко Г. Н. Эмссионные ценные бумаги: понятие, эмиссия, обращение. М.: Статут, 2006. С. 165.
3 См.: Яковлев В. И. Регулятивные и охранительные правоотношения в сфере рынка ценных бумаг в России: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 1998. С. 97—99.
4 См.: Белов В. А. Ценные бумаги в российском гражданском праве. Изд-е 2-е, перераб. и доп. В 2-х т. Т. II. М.: Центр ЮрИнфоР, 2007. С. 472-473.
5 См.: Богданов. А.А. К вопросу о составе облигационного правоотношения // Актуальные вопросы гражданского права: Сборник статей. Вып. 9 / Под. ред. О. Ю. Шилохвоста. М.: Норма, 2005. С. 185, 187.
ставления иного имущественного эквивалента). Есть ли в данном случае новация или отступное?
Квалификация облигационного договора1 как соглашения о новации исключена по той причине, что моментом прекращения первоначального обязательства новацией будет момент заключения соглашения о новации, что вытекает из п. 1 ст. 414 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ)2. Получится, что первоначальное обязательство по корпоративным облигациям (даже если допустить его существование) было прекращено новацией в момент своего возникновения.
Нельзя квалифицировать условие об альтернативности обязательства по конвертируемым облигациям и как включение в облигационный договор условия об отступном. Судебная практика поставила точку в споре о том, можно ли применить к отступному конструкцию альтернативного обязательства3 — Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации пришел к выводу, «что с момента заключения соглашения об отступном возникает право должника на замену исполнения и обязанность кредитора принять отступное. Соглашение об отступном не создает новой обязанности должника, следовательно, не порождает права требования кредитора
1 Под облигационным договором мы понимаем заключаемый при размещении облигаций односторонне обязывающий договор, являющийся договором присоединения. В качестве оферты по облигационному договору выступает решение о выпуске облигаций, а в качестве акцепта — конклюдентные действия — передача встречного предоставления за приобретаемые облигации эмитенту облигаций (уполномоченному им лицу) (п. 3 ст. 438 ГК РФ). Однако облигационный договор не считается заключенным до получения приобретателями облигаций самих корпоративных облигаций. Только с получением облигации ее приобретатель считается надлежащим образом легитимированным в качестве кредитора по удостоверенному облигацией обязательству. Последнее дает основание для квалификации облигационного договора как реального (п. 2 ст. 433 ГК РФ). Подробно об облигационном договоре и основаниях возникновения обязательств по корпоративным облигациям в целом см.: Мальчиков А. С. Цивилистические конструкции оснований возникновения обязательств по корпоративным облигациям // Федерация. 2006. № 11 (25). С. 25-37.
2 Данной позиции придерживается и Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, который указал, что «новация. прекращает обязательство, когда соглашение
о замене первоначального обязательства новым обязательством. заключено в определенной законом форме, между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям устанавливаемого сторонами обязательства, и сделка является действительной» (п. 3 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 21 декабря 2005 г. № 103 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 414 Гражданского кодекса Российской Федерации» // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 2006. № 4. Использован текст, содержащийся в СПС «Консультант-Плюс»).
3 Различные взгляды по данному вопросу см., например: Бациев В. В. Обязательство, осложненное условием об отступном (замене исполнения). М.: Статут, 2003. С. 101-103; Шилохвост О. Ю. Отступное в гражданском праве России. М.: Статут, 1999. С. 143-145, 233.
предоставить отступное»1. Этим Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации однозначно признал последствием заключения соглашения об отступном придание обязательству, которое предполагается прекратить предоставлением отступного, свойств факультативного, а не альтернативного обязательства. В силу п. 7.1.6 Стандартов конвертация осуществляется по требованию владельцев облигаций, при наступлении определенного срока, при наступлении отлагательного условия, определенного в решении о выпуске облигаций и решении о выпуске ценных бумаг, в которые конвертируются облигации. Ни в одном из трех случаев о праве эмитента на замену первоначального исполнения быть не может и речи. Соответственно, конвертация не может быть осуществлена по модели факультативного обязательства, и, следовательно — быть сконструирована по модели отступного.
Возможно ли рассматривать конвертацию как односторонне-обязываю-щую сделку эмитента или как односторонне-управомачивающую сделку владельцев облигаций по реализации принадлежащего им секундарного права на одностороннее изменение своего юридического положения определенным образом (приобретение новых корпоративных или обязательственных прав, удостоверенных, соответственно, акциями и или облигациями)?
Ни одно из действий эмитента по конвертации облигаций нельзя квалифицировать как сделку. Принятие органами управления эмитента решения о размещении эмиссионных ценных бумаг, в которые конвертируются конвертируемые облигации, и утверждение органами управления эмитента решения о выпуске этих бумаг являются корпоративными актами — особыми юридическими фактами, не относящимися к сделкам2. Действия, необходимые для государственной регистрации выпуска ценных бумаг, в которые конвертируются конвертируемые облигации — это юридический поступок (подача эмиссионных документов на регистрацию) и действие по выполнению публично-правовых обязанностей (уплата государственной пошлины). Фактические действия по конвертации облигаций в именные бездокументарные облигации или именные бездокументарные акции, а также фактические действия по выдаче владельцам конвертируемых облигаций
1 Пункт 1 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 21 декабря 2005 г. № 102 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 409 Гражданского кодекса Российской Федерации» // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 2006. № 4. Использован текст, содержащийся в СПС «КонсультантПлюс».
2 См.: Габов А. В. Сделки с заинтересованностью в практике акционерных обществ: проблемы правового регулирования. М.: Статут, 2005. С. 163-167; Гражданское право: В 4 т. Том I. Общая часть: Учебник / Отв. ред. проф. Е. А. Суханов. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Волтерс Клувер, 2004. С. 432-433. Автор главы — В.С. Ем.
новых документарных облигаций также следует признать юридическими поступками1.
Необходимость совершения эмитентом действий во исполнение обязательства по конвертации облигаций исключает возможность квалификации прав владельцев таких облигаций как секундарных, поскольку секундарному праву «не противостоит обязанность другого лица (лиц) совершать или воздерживаться от совершения определенных действий»2.
Гражданские права по эмиссионным ценным бумагам, в которые конвертированы конвертируемые облигации, возникают из фактического состава, включающего:
— решения регистрирующего органа о регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг, в которые конвертируются облигации;
— юридических поступков — фактических действий эмитента, держателя реестра или депозитария по списанию новых бездокументарных именных эмиссионных ценных бумаг, в которые конвертируются конвертируемые облигации, с эмиссионного счета эмитента и зачислению их на лицевые счета (счета депо) владельцев конвертируемых облигаций или действий эмитента по выдаче владельцам конвертируемых облигаций новых документарных облигаций.
Иные фактические обстоятельства, имеющие место в процессе конвертации облигаций (принятие решения о размещении эмиссионных ценных бумаг, в которые конвертируются конвертируемые облигации, утверждение решения о выпуске таких эмиссионных ценных бумаг и т. п.), относятся к юридическим условиям возникновения гражданских прав по эмиссионным ценным бумагам, в которые конвертированы конвертируемые облигации3.
1 Это подтверждается и судебной практикой — суды не признают передаточные распоряжения на списание именных эмиссионных ценных бумаг с лицевого счета в реестре сделками (см., например: постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 28 июня 1999 г. № КГ-А40/1888-99 // Использован текст, содержащийся в СПС «КонсультантПлюс» и постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 2 октября 2003 г. № Ф09-2827/03-ГК // Использован текст, содержащийся в СПС «Гарант-Максимум»).
2 Богатырев Ф. О. Секундарное право на примере постановления Президиума Верховного Суда России // Журнал российского права. 2005. № 2. Использован текст, содержащийся в СПС «КонсультантПлюс».
3 О делении фактических обстоятельств, имеющих значение для динамики гражданских правоотношений, на юридические факты и юридические условия см.: Исаков В. Б. Юридические факты в российском праве. Учебное пособие. М.: Юридический Дом «Юстицинформ», 1998. С. 28. О делении действий, совершаемых в процессе этапов эмиссии ценных бумаг, на элементы фактического состава, являющегося основанием возникновения гражданских прав по этим ценным бумагам, и юридические условия возникновения этих прав, см.: МальчиковА.С. Цивилистические конструкции оснований возникновения обязательств по корпоративным облигациям // Федерация. 2006. № 11 (25). С. 25-37.
Как указывалось выше, на эмитенте лежит обязанность по совершению действий, необходимых для наличия вышеуказанных юридических фактов и юридических условий. Следовательно, конвертация облигаций является исполнением удостоверенного выпуском конвертируемых облигаций обязательства эмитента облигаций по совершению действий, необходимых для:
а) появления фактических обстоятельств, относящихся к юридическим условиям возникновения гражданских прав по эмиссионным ценным бумагам, в которые будут конвертированы конвертируемые облигации, и прекращения обязательств по конвертируемым облигациям, и
б) образования фактического состава, из которого возникают гражданские права по эмиссионным ценным бумагам, в которые будут конвертированы конвертируемые облигации и следствием которого является прекращение обязательств по конвертируемым облигациям.
Шайхелисламова В. Р.,
аспирантка Казанского государственного университета
им. В. И. Ульянова-Ленина
РАЗВИТИЕ РОССИЙСКОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА О НЕДОБРОСОВЕСТНОЙ КОНКУРЕНЦИИ НА РЫНКЕ ЦЕННЫХ БУМАГ
Современное понимание природы финансовой системы и фондового рынка не ограничивается сведением их к поверхностным формам аккумуляции, распределения и перераспределения финансовых потоков. Фондовый рынок — это определенное институциональное устройство, обеспечивающее трансформацию сбережений в инвестиции и выбор направлений их последующего использования в производительном секторе экономики1.
19 сентября 1968 г. СССР ратифицировал Парижскую Конвенцию по охране промышленной собственности от 20 марта 1883 г. с оговоркой о непризнании себя связанным положениями пункта о порядке разрешения споров по толкованию и применению Конвенции. Однако говорить даже о какой-либо государственной поддержке добросовестной конкуренции на советских финансовых и товарных рынках, ввиду отсутствия рыночных отношений и свободы предпринимательства в целом, не имеет смысла.
1 Тарачев В., Миркин Я, Гусаков В. Развитие рынка ценных бумаг в Российской Федерации (материалы к дискуссии). М.: ФКЦБ, 2002. С. 9.
