CC BY
14
Покупка чужого бизнеса: как избежать осложнений
А.М. Яновский
ОАО «НИИ специальных способов литья» (Украина, Одесса)
Действующий бизнес, представленный на товарном рынке, — это товар. И как всякий товар, он имеет определенные цену и спрос. А значит, может быть куплен.
Покупка чужого бизнеса — ответственная процедура, достаточно сложная и «штучная» (индивидуальная). В послепродажный период могут проявиться различные «рифы», не замеченные при оформлении сделки «купли-продажи».
Прежде чем приобрести в собственность чужой бизнес, покупателю следует проанализировать реальное состояние и стоимость активов продаваемого бизнеса (бизнес-единицы), а также соблюсти юридические тонкости и иные требования оформления процедуры приобретения. Достаточно сложно преодолеть все преграды между нашими де-юре и де-факто.
Процедура покупки чужого действующего бизнеса — явление обычное для рыночных отношений. Любой действующий бизнес — это товар на товарном рынке. При определенных обстоятельствах он может стать предметом купли, т.е. перехода за соответствующее материальное вознаграждение к другому собственнику.
Субъекту, покупающему чужой бизнес, должны быть известны тонкости стоимостного мышления. Этот эффективный способ все громче заявляет о себе и все больше завоевывает последователей.
При недостаточной информации или неоправданной поспешности, сопровождающих процедуру покупки чужого бизнеса, покупатель может приобрести в собственность бизнес, отягощенный большими долгами и/ или обязательствами перед третьими лицами (например, поручительства или залоги).
В силу таких возможностей процесс покупки чужого бизнеса должен быть максимально прозрачным, и он должен основываться на предварительно полученных результатах квалифицированного и всестороннего аудита. Это позволит покупателю оградить себя от неприятных неожиданностей и связанной с ними ответственности и непредвиденных затрат средств и времени.
О покупке чужого предприятия необходимо знать следующее.
Предприятием называется имущественный комплекс, в состав которого входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности: здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукция, объекты интеллектуальной собственности и нематериальные активы (фирменное наименование, товарные знаки, изобретения, патенты, брэнды, знаки обслуживания, полезные
модели), организационные наработки, права требования, долги и другие права, если иное не предусмотрено законом или договором.
Предприятие может быть как объектом, так и субъектом права. В качестве объекта права предприятие — это имущественный комплекс, а в качестве субъекта права — организационная форма хозяйствования, самостоятельная бизнес-единица, юридическое лицо, имеющее корпоративные права.
От согласованной воли сторон зависит, как представить предмет договора купли-продажи предприятия: как совокупность отдельных вещей и иных активов или как сложный единый предмет вместе с ему принадлежащими правами и обязанностями.
Все кредиторы по обязательствам, включенным в состав предприятия, которое продается, должны быть письменно уведомлены продавцом или покупателем до совершения сделки купли-продажи. Устанавливается солидарная ответственность покупателя и продавца по включенным в состав передаваемого предприятия долгам, которые были переведены на покупателя без согласия кредитора.
При отсутствии в договоре о купле-продаже предприятия условия о цене приобретаемого имущества договор купли-продажи (т. е. сама сделка) считается незаключенным. В условиях рыночной экономики на цену покупаемого предприятия может влиять множество факторов. Поэтому возможность определения в договоре цены предприятия как целостного имущественного комплекса служит показателем наличия рыночных принципов свободы договора.
Выкуп бизнеса, как правило, осуществляется за счет: кредитов, полученных
4•2006
16
в банках; личных средств покупателя; средств, полученных от других предприятий; приобретения в собственность акций и корпоративной собственности продаваемой бизнес-единицы; ликвидации бизнес-единицы как юридического лица с последующей скупкой его активов.
Оценка стоимости объекта продажи производится независимыми оценщиками в установленном законом порядке, исходя из наличия и фактического состояния его имущества (по результатам инвентаризации и реально складывающихся цен). В оценку стоимости выставляемого на продажу бизнеса включается остаточная стоимость отчуждаемого имущества (основные и оборотные средства и иные ценности, отраженные в балансовой документации бизнес-единицы).
При определении оценочной стоимости бизнеса учитываются: финансовое и экономическое состояние бизнес-единицы; его права на результаты интеллектуальной деятельности (нематериальные активы и объекты интеллектуальной собственности); конкурентоспособность выпускаемой продукции, спрос на эту продукцию на рынке; доля рынка бизнес-единицы; рентабельность производства; перспективы развития; другие факторы бизнес-деятельности (например, корпоративная культура, потенциал персонала, уровень менеджмента).
Продажная фактическая стоимость бизнеса может быть как выше балансовой стоимости бизнес-единицы (если конъюнктура хорошая и приобретаемый объект в перспективе будет приносить высокую прибыль), так и ниже его остаточной стоимости (при неблагоприятной конъюнктуре рынка).
Условия сделки купли-продажи, порядок ее выполнения, размер и сроки оплаты сделки окончательно определяются генеральным договором между сторонами, участвующими в сделке.
Наиболее часто встречаются следующие «подводные рифы» процедуры покупки чужого бизнеса.
1. Сложности правильной оценки бизнеса, который вы хотите купить
На современном уровне рыночных экономических отношений прибыль — это всего лишь одно из средств достижения истинной цели бизнесменов — максимизации стоимости бизнеса. Точность оценки стоимости бизнеса — путь к эффективному управлению бизнес-деятельностью. Однако определить истинную стоимость чужого бизнеса достаточно сложно, так как она изменяется во времени, для различных участков рынка неодинакова и зависит от одновременного влияния многих переменных.
Стоимость бизнеса можно обозначить как способность приносить владельцу прибыль, выраженную денежными пото-
ками, последующее направление которых определяет сам владелец бизнеса.
Правило бизнеса гласит о том, что деньги должны быть постоянно в обороте и приносить прибыль (делать деньги) 24 ч в сутки без выходных и праздничных дней. Ведь если денежные ресурсы в данный момент времени не востребованы, то потери выгоды не избежать.
Стоимость бизнеса определяется валовой прибылью в единицу времени, отнесенной к единице произведенной продукции.
Так как же правильно оценить бизнес, который вы надумали приобрести?
Точно оценить чужой бизнес очень сложно. На практике часто приходится обращаться к методам грубой моментальной оценки. Некоторые из таких методов: стоимость бизнеса в среде коммуникаций равна пяти его средним годовым чистым доходам; стоимость некоего бизнеса равна объему генерированной им прибыли за пять лет (правило «пять прибылей»); цена бизнеса в розничной торговле составляет 0,75-1,50 величины чистого дохода плюс стоимость оборудования.
Естественно, если есть время и деньги для того, чтобы пригласить квалифицированного оценщика, то последний, скорее всего, будет использовать более сложные и соответственно более точные методы. Например, метод дисконтируемых денежных потоков; метод, основанный на рыночной цене акций ближайших конкурентов; метод, учитывающий поправочные отраслевые коэффициенты; метод капитализации прибыли; метод определения стоимости отдельных компонентов бизнеса.
2. Неучтенные налоговые обязательства
Приобретая активы чужого бизнеса, в тексте подготавливаемого контракта необходимо детально перечислить и описать приобретаемые в собственность объекты. Переход собственности должен быть оформлен актом купли-продажи, оформленным с соблюдением всех юридических требований.
Дело в том, что неискушенный покупатель вполне может приобрести не только чужие активы, но и чужие обязательства в придачу, которые теперь уже ему придется выполнять.
Обезопасить себя от подобных неприятностей можно, если перед оформлением покупки провести детальный аудит активов чужого бизнеса.
Сложности передачи прав на нематериальные активы, в том числе и на объекты интеллектуальной собственности. Нематериальные активы и объекты интеллектуальной собственности хотя и отражаются в балансовой отчетности работающей бизнес-единицы, но юридически не признаются (не являются) частью имущества. В этом и заключаются сложности получения их в собственность новым владельцем бизнеса. Чтобы это
произошло законодательно корректно, новому владельцу следует заключить отдельные лицензионные соглашения на каждый приобретаемый в собственность интеллектуальный объект.
Возможен в принципе и такой вариант: нематериальные активы можно включить в генеральный (так называемый «смешанный») договор купли-продажи. В таком документе есть возможность оговорить условия передачи прав на использование нематериальных активов третьим лицам (так называемая субаренда).
3. Необходимость решать кадровые вопросы
Новому собственнику, вполне вероятно, придется комплектовать персонал кадрами «под свой бизнес». Возможно, что часть сотрудников из персонала прежнего работодателя сохранят свои рабочие места в штате нового собственника. Но решать эти вопросы касательно каждого сотрудника нужно будет в индивидуальном порядке с учетом его квалификации, кругозора, полезности для нового бизнеса и его личных характеристик.
Решение вопросов, связанных с отчуждением активов. В учредительных документах продаваемой бизнес-единицы могут быть прописаны условия о том, что отчуждение активов должно быть в обязательном порядке одобрено общим собранием учредителей или, как минимум, наблюдательным советом (разумеется, это относится к акцианизированному бизнесу).
В случае, если указанное условие не будет соблюдено, то после заключения сделки купли-продажи может последовать судебное признание сделки недействительной. На практике это достаточно часто встречающийся вид исков. Покупателю следует обязательно обезопасить себя от подобных неприятностей.
Кроме того, возможен прецедент, когда группа акционеров продаваемого бизнеса может потребовать через суд, чтобы новый владелец выкупил их акции по многократно завышенной цене.
Корпоративные сложности. Если покупаются акции закрытого акционерного общества, то на эту операцию следует получить согласие «закрытых» акционеров, ведь именно они имеют право преимущественной покупки продаваемых акций своего общества.
Если же покупается открытое акционерное общество, то корпоративными правами обладает доля, которая приобретается обычно путем подписания договора об уступке доли.
Особенности приобретения прав на частные и дочерние бизнесы
Законодательно эти вопросы попросту никак не прописаны, и никак не регулируются.
Желаемое решение этих вопросов достигается путем переговоров заинтересованных сторон. Принятое решение
закрепляется обоюдным договором с последующим отражением принятого решения в учредительных документах нового бизнеса. После этого решение набирает юридическую силу.
Чтобы приобрести в собственность (купить) действующий чужой бизнес «без отягчающих последствий» в послепродажный период, следует купить корпоративные права или весь бизнес в целом, т.е. купить полностью фирму («юридическое лицо») целиком. В этом случае покупатель приобретает в полную собственность весь пакет прав, дающий возможность беспрепятственно и на законных основаниях задействовать новый бизнес, управлять им по своему усмотрению (свой менеджмент) и получать прибыль. Но и в этих случаях должен быть проведен квалифицированный аудит продаваемого бизнеса, чтобы полностью убедиться в том, что этот бизнес не отягощен объемными обязательствами перед третьими лицами, не вовлечен в судебные разбирательства с кредиторами или иными юридическими или физическими лицами, не нашедшими отражения в его балансовых документах.
Перед проведением процедуры покупки чужого бизнеса предпочтительно получить рекомендации соответствующих профильных специалистов (адвокатов, аудиторов, маркетологов) о том, как и каким образом правильно оформить сделку покупки бизнеса. Выбрать и осуществить наиболее благоприятную в конкретно сложившихся условиях схему покупки чужого бизнеса, позволяющую полностью исключить или, по крайней мере, свести к минимуму вероятность последующего возникновения нежелательных обязательств и сложностей владения, управления и распоряжения активами прежнего владельца бизнеса, а также кадровых проблем, касающихся его сотрудников.
Следует воспользоваться возможностью реорганизации приобретенного бизнеса с целью исключения вероятности нежелательного (несанкционированного) использования нематериальных активов и объектов интеллектуальной собственности (например, торговой марки, слогана, брэнда).
Необходимо получить исключительный и полный контроль над тремя «вершинами бизнеса» бывшего владельца: над активами, менеджментом, корпоративными правами. Для достижения этой цели в качестве гаранта-посредника можно использовать надежный банк.
Покупку чужого бизнеса нужно осуществлять после ликвидации его юридического лица. В этом случае уже не будет ни прежнего плательщика НДС, ни его обязательств перед третьими лицами, поскольку юридическое лицо уже ликвидировано.
Успех нового бизнеса гарантируют умные управленцы и наукоемкие производства. &
