Остроумов С. В., Остроумов Н. В.
1.2. ОСОБЕННОСТИ ПРАВОВОЙ ДОКТРИНЫ КАК ИСТОЧНИКА ПРАВА
Остроумов Сергей Владимирович, кандидат юридических наук, доцент кафедры теории и истории государства и права Нижегородского государственного университета им. Н. И. Лобачевского.
svostroumov@mail.ru
Остроумов Николай Владимирович, кандидат юридических наук, доцент кафедры гражданского права и процесса Нижегородского государственного университета им. Н. И. Лобачевского.
ostroumovnv@mail.ru
Аннотация: в статье рассматриваются наиболее
характерные черты и отличительные особенности, присущие доктрине как источнику права, формы ее внешнего выражения, а также причины ее признания источником права. Приводится анализ достоинств и недостатков доктрины как источника права.
Ключевые слова: правовая доктрина, источник права, формы выражения доктрины, признание доктрины.
SPECIFIC FEATURES OF THE DOCTRINE AS A SOURCE OF LAW
Ostroumov Sergey V., cand. Sci. (Law), Associate Professor, Department of the Theory and History of State, Nizhny Novgorod State Lobachevsky University.
svostroumov@mail.ru
Ostroumov Nikolay V., cand. Sci. (Law), Associate Professor, Civil Law and Process Department, Nizhny Novgorod State Lobachevsky University.
ostroumovnv@mail.ru
Annotation: the most characteristic features and particularities of a doctrine as a source of law are considered, as well as forms of its external expression and the reasons for recognizing it as a source of law. Some advantages and disadvantages of the doctrine as a source of law are analyzed.
Keywords: law doctrine, source of law, forms of expressing the doctrine, acknowledgement of the doctrine.
Чтобы в полной мере рассмотреть проблему доктрины как источника права, необходимо подробно остановиться на ее признаках и особенностях.
Правовая доктрина как наука или господствующие в обществе представления о праве обладает следующими чертами источника права:
- Это теория или совокупность знаний, представлений о праве данного общества, содержании отдельных правовых норм, конкретных способах решения юридических казусов;
- Необходимость существования правовой доктрины предопределяется общественными потребностями в стабильности и порядке отношений между людьми. В способности правовой доктрины удовлетворять человеческие потребности в правовом регулировании общественных отношений проявляется её социальная ценность;
- Правовая доктрина имеет объективированную форму в виде письменных комментариев, учебников, пособий, и т.п. или устных мнений, высказываемых учёными в суде. Правовая доктрина - неписаный источник права, который обнаруживает себя в непосредственном действии права - при формировании нормативного регулятора и
воплощении его в жизнь. Например, в устной форме правовая доктрина широко использовалась в римском частном праве классического периода, когда претор разрешал спор, основываясь на мнении, которое высказывал приглашённый в разбирательство авторитетный и уважаемый юрист;
- Правовая доктрина создаётся учёными-юристами. Научные представления о праве формируются в результате проведенных исследований, направленных на познание сущности правовых явлений и практическое совершенствование права. Важно отметить, что не любое учение о праве приобретает характер источника права. Для того чтобы стать источником права, правовая доктрина должна быть официально признана обязательной для правоприменительных органов в нормативноправовых актах либо неофициально юридической практикой. Придание той или иной правовой концепции юридической обязательности определяется её научным авторитетом среди учёных и практиков. Например, в 426 году в Римской империи был принят Закон о цитировании - Lex citationis. Данным законом предписывалось считать источниками права труды пяти римских юристов (Папиниана, Павла, Гая, Ульпиана и Модестина)1. В Англии, напротив, в Средние Века за правовой доктриной утвердился статус источника права благодаря деятельности судов. Таким образом, применение правовой доктрины при разрешении юридического дела, в конечном счете, зависит от воли суда или другого правоприменительного органа. В связи с этим правовая доктрина обладает и такой особенностью -получив объективную форму, она отрывается от её создателя и не может быть изменена. Даже если в последующем автор доктрины пересмотрел свои взгляды, это не скажется на её применении судами;
- Правовая доктрина включает в себя не только научно доказанные и достоверные знания о праве, но и вероятностные суждения, не обладающие свойствами истинности и обоснованности. Иными словами, правовая доктрина, будучи результатом мыслительной деятельности человека, носит идеологический характер и нередко выражает те или иные идеалы, ценности. Например, советская правовая доктрина, опираясь на не установленную научным образом закономерность смены капитализма социализмом, создала образ идеального общества, в котором государство и право отомрут, а отношения будут упорядочиваться правилами коммунистического общежития;
- Правовая доктрина выражает интересы тех или иных слоев общества. Так, концепция естественных прав человека, общественного договора возникла в недрах зарождавшегося в Европе класса буржуазии -торговцев, промышленников, банкиров, инициатива которых сковывалась феодальными порядками неравноправия сословий и королевским абсолютизмом. Советское право первоначально открыто называлось правом класса трудящихся, а позднее стало именоваться общенародным правом. Та или иная правовая доктрина может быть использована для оправдания противоречащих
1 Пухан И., Поленак-Акимовская М. Римское право. - М.: Зерцало, 2000. С. 57.
Бизнес в законе
4’2012
конституционному порядку действий государственных органов.
А.А. Васильев высказывает мнение, что правовая доктрина - не просто источник права. Она является основным и первичным источником права. Свою позицию он обосновывает следующим. Официально признаваемая в данном обществе правовая доктрина пронизывает всю правовую систему и механизм правового регулирования. Законодательство является отражением господствующих в данном обществе представлений о сущности и назначении права в обществе. Правовая доктрина наполняет содержанием юридическое образование и формирует правосознание, как профессиональных юристов, так и граждан. Правовая доктрина имеет регулятивный характер и юридическое значение, когда является частью правового сознания субъекта2.
Признание правовой доктрины в качестве источника права обусловливается следующими причинами.
Во-первых, формальная определённость правовой доктрины достигается с помощью письменной формы выражения произведений юристов и известности доктрины среди профессиональных юристов и субъектов права.
Во-вторых, общеобязательность правовой доктрины вытекает из авторитетности, уважения к учёным-юристам в обществе, а также общепринятости и общепризнанности работ правоведов в юридическом корпусе и обществе.
Наконец, реализация правовой доктрины обеспечивается государственным санкционированием в нормативно-правовых актах или судебной практике, хотя правовая доктрина может действовать de facto без одобрения официальными органами.
Формами выражения правовой доктрины выступают:
- Принципы права как основополагающие идеи, выражающие сущность и назначение права и пронизывающие процесс формирования и реализации права (принцип равноправия, справедливости, законности, гуманизма, ответственности за вину и
др.)3;
- Доктринальное (научное) толкование правовых
4
норм ;
- Определения юридических понятий и категорий (вина, ответственность, договор, имущество и др.), необходимые для единообразного понимания и применения права на практике;
- Юридические конструкции, отражающие
закономерности, логику организации правовой материи. Профессор С. С. Алексеев по данному поводу отмечает: «... юридические конструкции
конституируют строго определённую модельную схему или типовое построение правомочий, обязанностей, ответственности, процедур, носящих математически строгий характер» . К юридическим конструкциям относятся состав правонарушения, структура нормы
2 Васильев А.А. Правовая доктрина как источник права: историкотеоретические вопросы: диссертация кандидата юридических наук. - Москва: РГБ, 2007. - [Электронный ресурс].
3 Захаров, АЛ, Межотраслевые принципы права. - Самара, 2004. С. 68; Овод, А.В. Принцип законности в публичном праве. Автореферат на соискание ученой степени кандидата наук, Казань,, 2005.
4 Соцуро Л.В. Неофициальное толкование норм права: Учебное пособие.-М., 2000. С. 53-57.
5 Алексеев С.С. Тайна права. Его понимание, назначение,
социальная ценность: Норма, 2001. С. 43.
права и правоотношения, юридическая ответственность, договоры и др.;
- Правила разрешения юридических коллизий
(противоречий) между правовыми нормами. Так, профессор А.Ф. Черданцев пишет: «К числу правил, имеющих цель обеспечить действительное непротиворечие друг другу норм одной системы права, относится также следующее правило, сформулированное ещё римскими юристами: lex
posterior degorat legi prior (последующий закон по тому же вопросу прекращает действие предыдущего). Хотя указанное правило не зафиксировано в российском законодательстве, однако его можно считать
составной частью системы права»6;
- Юридическая техника, или правила и приёмы составления и оформления правовых актов;
- Юридические догмы;
- Правовые позиции;
- Правовые преюдиции.
К достоинствам правовой доктрины как источника права А.А. Васильев относит следующие:
- научную достоверность, выражающую
соответствие представлений учёных юридической действительности и согласование их с господствующими в обществе правовыми парадигмами;
- аргументированность, обоснованность
проведёнными исследованиями и юридическими
экспериментами - нормами положительного права, материалами юридической практики,
социологическими, историческими и сравнительноправовыми эмпирическими данными;
- гибкость к изменяющимся условиям жизни,
способность предложить решение оригинального и нетипичного юридического казуса;
- предвидение перспектив эволюции права, опережение общественной жизни;
- убедительность и авторитетность, выражающиеся в следовании учёными этическим императивам служения истине, научной честности, коллективному скептицизму и стремлению к духовно-нравственному совершенствованию общества на началах добра и справедливости;
- общепризнанность, граничащая с
общеобязательностью, и обусловленная принятием доктринальных представлений сословием юристов и общественным сознанием в качестве истинных и необходимых для установления порядка в социальной жизни;
- доступность для субъектов права и правоприменителей трудов учёных-юристов, экспертных заключений, общепринятых правовых идей в виде сентенций, принципов, аксиом;
- письменная форма выражения, позволяющая установить содержание правовой доктрины;
добровольность соблюдения правовой доктрины в силу её убедительности и признания в юридических кругах и обществе;
- способность дать ответ на вопросы, возникающие в практике правоприменения (пробелы в праве, неясность и противоречивость законодательства);
- способность учесть обстоятельства конкретного дела и как следствие найти юридически верное и справедливое решение, которое не может быть
6 Черданцев А.Ф. Толкование права и договора. - М, 2003. С. 46.
Остроумов С. В., Остроумов Н. В.
обеспечено применением словами К. Маркса «равной меры к неравным людям»;
- сохранение правовой доктриной национального юридического опыта, обеспечение его преемственности, органического развития и трансляции из поколения в поколение.
С другой стороны, правовая доктрина как источник права таит в себе опасности для правопорядка. Прежде всего, правовая доктрина, неразрывно
связанная с идеологией, может стать способом для защиты групповых или личных интересов и привести к несправедливости. Кроме того, неписаный характер правовой доктрины, её неопределённость может стать причиной различного решения одинаковых, типичных юридических случаев, то есть внести разнобой, путаницу и неравенство в социальный порядок7.
Список литературы:
1. Алексеев С.С. Тайна права. Его понимание,
назначение, социальная ценность: Норма, 2001.
2. Васильев А.А. Правовая доктрина как источник права:
историко-теоретические вопросы: диссертация
кандидата юридических наук. - Москва: РГБ, 2007. -[Электронный ресурс].
3. Захаров А. Л. Межотраслевые принципы права. -Самара, 2004. С. 68; Овод, А.В. Принцип законности в публичном праве. Автореферат на соискание ученой степени кандидата наук, Казань, 2005.
4. Пухан И., Поленак-Акимовская М. Римское право. - М.: Зерцало, 2000.
5. Соцуро Л.В. Неофициальное толкование норм права: Учебное пособие.-М., 2000.
6. Черданцев А.Ф. Толкование права и договора. - М,
2003.
7. Остроумов С.В., к.ю.н., Остроумов Н.В., к.ю.н. Суд в системе политических институтов США конца XVIII -начала XIX веков. // Пробелы в российском законодательстве №2, 2012.
8. Остроумов Н.В., к.ю.н. К вопросу о практической составляющей категории должной осмотрительности налогоплательщиком при выборе контрагента. // Бизнес в законе №2, 2012.
Reference list:
1. Alekseev S.S. Taina prava. Ego ponimanie, naznachenie, sozialnaya zennost: Norma, 2001.
2. Vasiliev A.A. Pravovaya doktrina kak istohnik prava:
istoriko-teoretihesckie voprosy: dissertaziya kandidata
uridihesckih nauk. - Mosckva: RGB, 2007. - [Elektronnui resurs].
3. Zaharov A.L. Megotraslevue prinzipu prava. - Samara,
2004. C. 68;
4. Ovod, A.V. Prinzip zakonnosti v publichnom prave. Avtorepherat na soiskanie uchenoi stepeni kandidata nauk, Kazan, 2005.
5. Puhan I., Polenak-Akimovsckaya M. Rimsckoe pravo. - M.: Zersalo, 2000.
6. Sozuro L. V. Neophizialnoe tolkovanie norm prava: Uchebnoe posobie. - M. 2000.
7. Cherdanzev A. Ph. Tolkovanie prava i dogovora. - M, 2003.
РЕЦЕНЗИЯ
Объектом исследования представленной научной статьи являются характерные признаки и особенности правовой доктрины как источника права. Авторами рассматривается, каким образом формируется правовая доктрина, что включает в себя, в какой форме объективируется, а также какими свойствами должна обладать правовая доктрина, чтобы иметь силу источника права.
Научная ценность работы состоит в том, что помимо характеристики основных признаков правовой доктрины, авторами также дается оценка доктрины как источника права с точки зрения ее положительных и отрицательных сторон.
Теоретическая значимость статьи заключается в актуальности и проблемности выбранной темы. Результаты исследования могут применяться при изучении широкого круга вопросов, в том числе современных источников российского права.
Работу отличает четкость изложения и структурированность материала. Статья рекомендуется для публикации в открытой печати.
Заведующий кафедрой теории и истории государства и права НИУ ВШЭ - Нижний Новгород, д.ю.н., профессор
Галай Ю. Г.
7 Васильев А.А. Правовая доктрина как источник права: историкотеоретические вопросы: диссертация кандидата юридических наук. - Москва: РГБ, 2007. - [Электронный ресурс].