CC BY
1048
Остроумов С. В., Остроумов Н. В.
1.2. ОСОБЕННОСТИ ПРАВОВОЙ ДОКТРИНЫ КАК ИСТОЧНИКА ПРАВА
Остроумов Сергей Владимирович, кандидат юридических наук, доцент кафедры теории и истории государства и права Нижегородского государственного университета им. Н. И. Лобачевского.
Остроумов Николай Владимирович, кандидат юридических наук, доцент кафедры гражданского права и процесса Нижегородского государственного университета им. Н. И. Лобачевского.
Аннотация: в статье рассматриваются наиболее
характерные черты и отличительные особенности, присущие доктрине как источнику права, формы ее внешнего выражения, а также причины ее признания источником права. Приводится анализ достоинств и недостатков доктрины как источника права.
Ключевые слова: правовая доктрина, источник права, формы выражения доктрины, признание доктрины.
SPECIFIC FEATURES OF THE DOCTRINE AS A SOURCE OF LAW
Ostroumov Sergey V., cand. Sci. (Law), Associate Professor, Department of the Theory and History of State, Nizhny Novgorod State Lobachevsky University.
Ostroumov Nikolay V., cand. Sci. (Law), Associate Professor, Civil Law and Process Department, Nizhny Novgorod State Lobachevsky University.
Annotation: the most characteristic features and particularities of a doctrine as a source of law are considered, as well as forms of its external expression and the reasons for recognizing it as a source of law. Some advantages and disadvantages of the doctrine as a source of law are analyzed.
Keywords: law doctrine, source of law, forms of expressing the doctrine, acknowledgement of the doctrine.
Чтобы в полной мере рассмотреть проблему доктрины как источника права, необходимо подробно остановиться на ее признаках и особенностях.
Правовая доктрина как наука или господствующие в обществе представления о праве обладает следующими чертами источника права:
- Это теория или совокупность знаний, представлений о праве данного общества, содержании отдельных правовых норм, конкретных способах решения юридических казусов;
- Необходимость существования правовой доктрины предопределяется общественными потребностями в стабильности и порядке отношений между людьми. В способности правовой доктрины удовлетворять человеческие потребности в правовом регулировании общественных отношений проявляется её социальная ценность;
- Правовая доктрина имеет объективированную форму в виде письменных комментариев, учебников, пособий, и т.п. или устных мнений, высказываемых учёными в суде. Правовая доктрина - неписаный источник права, который обнаруживает себя в непосредственном действии права - при формировании нормативного регулятора и
воплощении его в жизнь. Например, в устной форме правовая доктрина широко использовалась в римском частном праве классического периода, когда претор разрешал спор, основываясь на мнении, которое высказывал приглашённый в разбирательство авторитетный и уважаемый юрист;
- Правовая доктрина создаётся учёными-юристами. Научные представления о праве формируются в результате проведенных исследований, направленных на познание сущности правовых явлений и практическое совершенствование права. Важно отметить, что не любое учение о праве приобретает характер источника права. Для того чтобы стать источником права, правовая доктрина должна быть официально признана обязательной для правоприменительных органов в нормативноправовых актах либо неофициально юридической практикой. Придание той или иной правовой концепции юридической обязательности определяется её научным авторитетом среди учёных и практиков. Например, в 426 году в Римской империи был принят Закон о цитировании - Lex citationis. Данным законом предписывалось считать источниками права труды пяти римских юристов (Папиниана, Павла, Гая, Ульпиана и Модестина)1. В Англии, напротив, в Средние Века за правовой доктриной утвердился статус источника права благодаря деятельности судов. Таким образом, применение правовой доктрины при разрешении юридического дела, в конечном счете, зависит от воли суда или другого правоприменительного органа. В связи с этим правовая доктрина обладает и такой особенностью -получив объективную форму, она отрывается от её создателя и не может быть изменена. Даже если в последующем автор доктрины пересмотрел свои взгляды, это не скажется на её применении судами;
- Правовая доктрина включает в себя не только научно доказанные и достоверные знания о праве, но и вероятностные суждения, не обладающие свойствами истинности и обоснованности. Иными словами, правовая доктрина, будучи результатом мыслительной деятельности человека, носит идеологический характер и нередко выражает те или иные идеалы, ценности. Например, советская правовая доктрина, опираясь на не установленную научным образом закономерность смены капитализма социализмом, создала образ идеального общества, в котором государство и право отомрут, а отношения будут упорядочиваться правилами коммунистического общежития;
- Правовая доктрина выражает интересы тех или иных слоев общества. Так, концепция естественных прав человека, общественного договора возникла в недрах зарождавшегося в Европе класса буржуазии -торговцев, промышленников, банкиров, инициатива которых сковывалась феодальными порядками неравноправия сословий и королевским абсолютизмом. Советское право первоначально открыто называлось правом класса трудящихся, а позднее стало именоваться общенародным правом. Та или иная правовая доктрина может быть использована для оправдания противоречащих
1 Пухан И., Поленак-Акимовская М. Римское право. - М.: Зерцало, 2000. С. 57.
Бизнес в законе
4’2012
конституционному порядку действий государственных органов.
А.А. Васильев высказывает мнение, что правовая доктрина - не просто источник права. Она является основным и первичным источником права. Свою позицию он обосновывает следующим. Официально признаваемая в данном обществе правовая доктрина пронизывает всю правовую систему и механизм правового регулирования. Законодательство является отражением господствующих в данном обществе представлений о сущности и назначении права в обществе. Правовая доктрина наполняет содержанием юридическое образование и формирует правосознание, как профессиональных юристов, так и граждан. Правовая доктрина имеет регулятивный характер и юридическое значение, когда является частью правового сознания субъекта2.
Признание правовой доктрины в качестве источника права обусловливается следующими причинами.
Во-первых, формальная определённость правовой доктрины достигается с помощью письменной формы выражения произведений юристов и известности доктрины среди профессиональных юристов и субъектов права.
Во-вторых, общеобязательность правовой доктрины вытекает из авторитетности, уважения к учёным-юристам в обществе, а также общепринятости и общепризнанности работ правоведов в юридическом корпусе и обществе.
Наконец, реализация правовой доктрины обеспечивается государственным санкционированием в нормативно-правовых актах или судебной практике, хотя правовая доктрина может действовать de facto без одобрения официальными органами.
Формами выражения правовой доктрины выступают:
- Принципы права как основополагающие идеи, выражающие сущность и назначение права и пронизывающие процесс формирования и реализации права (принцип равноправия, справедливости, законности, гуманизма, ответственности за вину и
др.)3;
- Доктринальное (научное) толкование правовых
4
норм ;
- Определения юридических понятий и категорий (вина, ответственность, договор, имущество и др.), необходимые для единообразного понимания и применения права на практике;
- Юридические конструкции, отражающие
закономерности, логику организации правовой материи. Профессор С. С. Алексеев по данному поводу отмечает: «... юридические конструкции
конституируют строго определённую модельную схему или типовое построение правомочий, обязанностей, ответственности, процедур, носящих математически строгий характер» . К юридическим конструкциям относятся состав правонарушения, структура нормы
2 Васильев А.А. Правовая доктрина как источник права: историкотеоретические вопросы: диссертация кандидата юридических наук. - Москва: РГБ, 2007. - [Электронный ресурс].
3 Захаров, АЛ, Межотраслевые принципы права. - Самара, 2004. С. 68; Овод, А.В. Принцип законности в публичном праве. Автореферат на соискание ученой степени кандидата наук, Казань,, 2005.
4 Соцуро Л.В. Неофициальное толкование норм права: Учебное пособие.-М., 2000. С. 53-57.
5 Алексеев С.С. Тайна права. Его понимание, назначение,
социальная ценность: Норма, 2001. С. 43.
права и правоотношения, юридическая ответственность, договоры и др.;
- Правила разрешения юридических коллизий
(противоречий) между правовыми нормами. Так, профессор А.Ф. Черданцев пишет: «К числу правил, имеющих цель обеспечить действительное непротиворечие друг другу норм одной системы права, относится также следующее правило, сформулированное ещё римскими юристами: lex
posterior degorat legi prior (последующий закон по тому же вопросу прекращает действие предыдущего). Хотя указанное правило не зафиксировано в российском законодательстве, однако его можно считать
составной частью системы права»6;
- Юридическая техника, или правила и приёмы составления и оформления правовых актов;
- Юридические догмы;
- Правовые позиции;
- Правовые преюдиции.
К достоинствам правовой доктрины как источника права А.А. Васильев относит следующие:
- научную достоверность, выражающую
соответствие представлений учёных юридической действительности и согласование их с господствующими в обществе правовыми парадигмами;
- аргументированность, обоснованность
проведёнными исследованиями и юридическими
экспериментами - нормами положительного права, материалами юридической практики,
социологическими, историческими и сравнительноправовыми эмпирическими данными;
- гибкость к изменяющимся условиям жизни,
способность предложить решение оригинального и нетипичного юридического казуса;
- предвидение перспектив эволюции права, опережение общественной жизни;
- убедительность и авторитетность, выражающиеся в следовании учёными этическим императивам служения истине, научной честности, коллективному скептицизму и стремлению к духовно-нравственному совершенствованию общества на началах добра и справедливости;
- общепризнанность, граничащая с
общеобязательностью, и обусловленная принятием доктринальных представлений сословием юристов и общественным сознанием в качестве истинных и необходимых для установления порядка в социальной жизни;
- доступность для субъектов права и правоприменителей трудов учёных-юристов, экспертных заключений, общепринятых правовых идей в виде сентенций, принципов, аксиом;
- письменная форма выражения, позволяющая установить содержание правовой доктрины;
добровольность соблюдения правовой доктрины в силу её убедительности и признания в юридических кругах и обществе;
- способность дать ответ на вопросы, возникающие в практике правоприменения (пробелы в праве, неясность и противоречивость законодательства);
- способность учесть обстоятельства конкретного дела и как следствие найти юридически верное и справедливое решение, которое не может быть
6 Черданцев А.Ф. Толкование права и договора. - М, 2003. С. 46.
Остроумов С. В., Остроумов Н. В.
обеспечено применением словами К. Маркса «равной меры к неравным людям»;
- сохранение правовой доктриной национального юридического опыта, обеспечение его преемственности, органического развития и трансляции из поколения в поколение.
С другой стороны, правовая доктрина как источник права таит в себе опасности для правопорядка. Прежде всего, правовая доктрина, неразрывно
связанная с идеологией, может стать способом для защиты групповых или личных интересов и привести к несправедливости. Кроме того, неписаный характер правовой доктрины, её неопределённость может стать причиной различного решения одинаковых, типичных юридических случаев, то есть внести разнобой, путаницу и неравенство в социальный порядок7.
Список литературы:
1. Алексеев С.С. Тайна права. Его понимание,
назначение, социальная ценность: Норма, 2001.
2. Васильев А.А. Правовая доктрина как источник права:
историко-теоретические вопросы: диссертация
кандидата юридических наук. - Москва: РГБ, 2007. -[Электронный ресурс].
3. Захаров А. Л. Межотраслевые принципы права. -Самара, 2004. С. 68; Овод, А.В. Принцип законности в публичном праве. Автореферат на соискание ученой степени кандидата наук, Казань, 2005.
4. Пухан И., Поленак-Акимовская М. Римское право. - М.: Зерцало, 2000.
5. Соцуро Л.В. Неофициальное толкование норм права: Учебное пособие.-М., 2000.
6. Черданцев А.Ф. Толкование права и договора. - М,
2003.
7. Остроумов С.В., к.ю.н., Остроумов Н.В., к.ю.н. Суд в системе политических институтов США конца XVIII -начала XIX веков. // Пробелы в российском законодательстве №2, 2012.
8. Остроумов Н.В., к.ю.н. К вопросу о практической составляющей категории должной осмотрительности налогоплательщиком при выборе контрагента. // Бизнес в законе №2, 2012.
Reference list:
1. Alekseev S.S. Taina prava. Ego ponimanie, naznachenie, sozialnaya zennost: Norma, 2001.
2. Vasiliev A.A. Pravovaya doktrina kak istohnik prava:
istoriko-teoretihesckie voprosy: dissertaziya kandidata
uridihesckih nauk. - Mosckva: RGB, 2007. - [Elektronnui resurs].
3. Zaharov A.L. Megotraslevue prinzipu prava. - Samara,
2004. C. 68;
4. Ovod, A.V. Prinzip zakonnosti v publichnom prave. Avtorepherat na soiskanie uchenoi stepeni kandidata nauk, Kazan, 2005.
5. Puhan I., Polenak-Akimovsckaya M. Rimsckoe pravo. - M.: Zersalo, 2000.
6. Sozuro L. V. Neophizialnoe tolkovanie norm prava: Uchebnoe posobie. - M. 2000.
7. Cherdanzev A. Ph. Tolkovanie prava i dogovora. - M, 2003.
РЕЦЕНЗИЯ
Объектом исследования представленной научной статьи являются характерные признаки и особенности правовой доктрины как источника права. Авторами рассматривается, каким образом формируется правовая доктрина, что включает в себя, в какой форме объективируется, а также какими свойствами должна обладать правовая доктрина, чтобы иметь силу источника права.
Научная ценность работы состоит в том, что помимо характеристики основных признаков правовой доктрины, авторами также дается оценка доктрины как источника права с точки зрения ее положительных и отрицательных сторон.
Теоретическая значимость статьи заключается в актуальности и проблемности выбранной темы. Результаты исследования могут применяться при изучении широкого круга вопросов, в том числе современных источников российского права.
Работу отличает четкость изложения и структурированность материала. Статья рекомендуется для публикации в открытой печати.
Заведующий кафедрой теории и истории государства и права НИУ ВШЭ - Нижний Новгород, д.ю.н., профессор
Галай Ю. Г.
7 Васильев А.А. Правовая доктрина как источник права: историкотеоретические вопросы: диссертация кандидата юридических наук. - Москва: РГБ, 2007. - [Электронный ресурс].
