CC BY
81Государственная служба и кадры. 2021. № 5. С. 125—128. State service and personnel. 2021. No. 5. P. 125 — 128. Научная статья
УДК 347.4; ББК 67.404
DOI: 10.24411/2312-0444-2021-5-125-128
ISSN 2312-0444 (print) ISSN 2312-0444 (print)
NIION: 2012-0061-05/21-105 MOSURED: 77/27-008-2021-05-304
Опционный договор в гражданском законодательстве Российской Федерации1
Никита Сергеевич Апаликов
Научно-исследовательский институт образования и науки, Москва, Россия, nsapalikov@gmail.com
Аннотация. В статье автор рассматривает понятие и предмет опционного договора в российском гражданском законодательстве и обосновывает необходимость дополнения статьи 454 ГК РФ пунктом 2.1. Предложения автора по более четкому определению как экономико-юридической природы и функций опционов, так и особенностей механизма реализации нормативно-правового регулирования рынка опционов в Российской Федерации могут создать определенную базу для дальнейших научных исследований в этом направлении.
Ключевые слова: деривативы, производные финансовые инструменты, опционный договор, своп, ценная бумага, эмитент, финансовые рынок
Для цитирования: Апаликов Н.С. Опционный договор в гражданском законодательстве Российской Федерации // Государственная служба и кадры. 2021. № 5. С. 125—128. ЭОТ: 10.24411/2312-0444-2021-5-125-128.
Original article
Option contract in civil law of the Russian Federation
Nikita S. Apalikov
Institute of education and science, Moscow, Russia, nsapalikov@gmail.com
Abstract. In the article, the author considers the concept and subject of the option contract in Russian civil law and justifies the need to supplement article 454 of the Civil Code of the Russian Federation with paragraph 2.1. The author's proposals for a clearer definition of both the economic and legal nature and functions of options and the features of the mechanism for implementing the regulatory regulation of the options market in the Russian Federation can create a certain base for further scientific research in this direction.
Keywords: derivatives, derivative financial instruments, option agreement, swap, securities, issuer, financial market
For citation: Apalikov N. S. Option contract in civil law of the Russian Federation // State service and personnel. 2021. (5):125—128. (In Russ.). DOI: 10.24411/2312-0444-2021-5-125-128.
Российское законодательство признало опционы в качестве ценных бумаг лишь в 2003 г. [3]
4 января 2003 г., после вступления в силу изменений и дополнений в Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39-Ф3 «О рынке ценных бумаг», на российском фондовом рынке официально появился новый финансовый инструмент -опцион эмитента. Такая долгосрочная политика возможна только от имени государства и профессионального сообщества на основе повышения роли государства в строительстве организованных рынков, в стимулировании их развития. Возникновение этих проблем, как верно пишет О.А. Кандинская, обусловлено тем обстоятельством, что
Апаликов Н.С., 2021.
отсутствует единая законодательная база функционирования рынка производных инструментов, что приводит к межведомственным противоречиям [7].
Автором сделан вывод о необходимости закрепления в Гражданском кодексе Российской Федерации (далее - ГК РФ) договора купли-продажи права требования (что по сути является предметом опционного договора), норма п. 2.1 ст. 454 ГК РФ (куда предполагается внести соответствующие изменения) даст возможность в определенной степени (до принятия профильного закона, устанавливающего механизм защиты прав сторон опционного договора) распространять на опционный договор [2].
Алеаторный (рисковый) характер опциона состоит в том, что его продавец, получив опционную премию, в зависимости от воли покупате-
№ 5/2021
ля (которую нельзя предсказать заранее, свободное волеизъявление покупателя зависит от множества возникающих и изменяющихся в определенный момент времени факторов и обстоятельств) [12].
Алеаторность опционных договоров усиливается существующим пробелом в законодательном регулировании отношений, связанных с производными финансовыми инструментами (рынком опционов) [1]. Речь в данном случае идет о весьма ограниченном действии соответствующего законодательства или, иначе говоря, о «его ослабленной эффективности» [6].
Покупатель опциона — это сторона, которой предоставляется право требовать от продавца опциона выполнения в отношении базового актива заранее определенных действий на условиях, согласованных при заключении договора, при условии выплаты им премии Продавцу опциона.
В качестве примера рассмотрим основные условия реально заключенного опционного договора. Предприятие-нефтепереработчик покупает нефть и продает на экспорт нефтепродукты. В соответствии с условиями экспортного контракта цена на мазут не определена в цифровом выражении, а «привязана» к цене, которая будет сформирована на бирже в определенный период времени в будущем. Таким образом, цена реализации при подписании контракта неизвестна и в зависимости от рыночной конъюнктуры может, как увеличиться, так и снизиться по отношению к цене на дату подписания контракта [15].
Нефтепереработчик хочет обеспечить себе минимальный уровень цены реализации товара. Для этого он покупает опцион пут, который предоставляет ему право продать мазут по цене, определенной в дату заключения договора. В нашем примере 300 долларов США за метрическую тонну. За получение такого права нефтепереработчик уплачивает продавцу опциона премию в размере 15 долларов США за метрическую тонну. В случае если в дату исполнения опционного договора цена будет меньше 300 (например, 290), то покупатель опциона потребует от продавца опциона заключить договор купли-продажи мазута по цене 300 либо выплатить разницу между рыночной ценой и ценой исполнения опциона [12].
Основными признаками, характеризующими опционный договор, являются его: двусторон-ность, консенсуальность, срочность, условность.
Консенсуальность опционного договора означает, что каждая из сторонм (продавец и покупатель опциона) выразила свою добрую волю относительно следующего: продавец опциона изъявил волю к принятию на себя обязательства по про-
даже или покупке базового актива; покупатель опциона изъявил волю в определенную дату (период) и за определенную опционом цену (поставочный опционный контракт) воспользоваться правом требования выполнения договора.
Исполнение опционного договора зависит от воли покупателя, которую последний может выразить при наступлении определенных условий, которые не о наступлении которых неизвестно при заключении договора, потому опционный договор является условным.
Базовым активом производного финансового инструмента может быть один или несколько объектов гражданских прав, в том числе товары и имущественные права (сформулировать про индексы — это расчетная информация). В том случае, если базовым активом является имущество, то информация о ценообразовании должна быть общедоступна. Отличие базисного актива от предмета опционного договора состоит в том, что базисный актив — это непосредственно товар, в отношении цены на который возникают права и обязанности у сторон по опционному договору, а предмет опционного договора — это, как было указано выше, право. В основе опциона также лежит торговля, точнее — торговля правом требования, что, однако, не меняет сущность понятия «торговля». А в качестве своеобразного «товара» (с определенными оговорками) выступает само право требования.
Как справедливо отметил профессор В.П. Мозолин, «юридическая наука должна идти впереди закона, но не во след ему, как это нередко случается в нашей повседневной жизни» [8]. Сейчас же получается такая ситуация: на практике число заключаемых опционных договоров растет, что вызвано естественной потребностью развития российского финансового рынка, неотъемлемой частью которого (впрочем, как и мирового финансового рынка) является рынок производных финансовых инструментов. Однако естественный (стремительный) рост числа опционных договоров и рынка опционов сдерживается отсутствием должного законодательного регулирования этого рынка. Созданию же эффективного механизма законодательного регулирования рынка опционов должно предшествовать всестороннее обсуждение этого вопроса в юридической науке.
Таким образом, цепочка «юридическая наука — закон — практическое применение» в отношении опционного договора «сработала», к сожалению, с точностью до наоборот. Сначала в России стал фактически появляться рынок опционов (как составляющая часть рынка производных финансовых инструментов), затем (в связи с естественным беспокойством сторон опци-
№ 5/2021
онного договора относительно неопределенности правового регулирования договора и отсутствия комплексной правовой защиты их прав) стали появляться нормативные правовые акты, устанавливающие и разъясняющие некоторые аспекты правоотношений, возникающих с заключением опционных договоров, появились проекты федерального законов о производных финансовых инструментах (проект № 340630-3114 и проект № 309366-3115), и только потом началось обсуждение этого важного вопроса представителями юридической науки.
На взгляд автора, на порядок заключения, изменения и расторжения опционного договора должны распространяться, во-первых, общие гражданско-правовые положения о купле-продаже (глава 30 ГК РФ), поскольку по договору право требования передается (уступается) от одного лица к другому (происходит перемещение этого «товара»); во-вторых, положения Федерального закона «О производных финансовых инструментах», который необходимо принять в ближайшее время.
Именно в силу того, что предмет опциона — это особая (специфическая) разновидность имущественного права, на опционные договоры не может распространяться норма п. 4 ст. 454 ГК РФ, гласящая: «Положения, предусмотренные настоящим параграфом, применяются к продаже имущественных прав, если иное не вытекает из содержания или характера этих прав». В силу того, что содержание и характер права на будущую передачу прав и обязанностей (т.е. предмета опционного договора) обладают особыми свойствами, на опционный договор также нельзя распространить действие п. 4 ст. 454 ГК РФ.
Вследствие этого, учитывая динамику развития рынка опционных договоров правовые положения об опционном договоре должны войти в единый массив гражданского законодательства, регулирующего отношения по купле-продаже, и прежде всего, в статью 454 главы 30 ГК РФ.
Можно сделать вывод о том, что в настоящее время нет единой полной системы законодательства о производных финансовых инструментах, в частности, об опционных договорах [4]. Существующие в различных нормативных правовых актах определения или упоминания об опционных договорах, нередко являются неполными или могут противоречить друг другу [13].
Законодательный вакуум тормозит реальный процесс развития в России рынка опционной торговли, поскольку для потенциальных его участников (впрочем, как и для участников любого рынка) важны установленные правила игры в данной области общественных отношений. В си-
туации отсутствия правил игры на опционных рынках, а значит — возможной ответственности его недобросовестных игроков, невозможно говорить не только о сегодняшнем развитии рынка опционов, но и о возможностях и перспективах этого рынка.
В силу того, что содержание и характер права на будущую передачу прав и обязанностей (т.е. предмета опционного договора) обладают особыми свойствами, на опционный договор также нельзя распространить действие п. 4 ст. 454 ГК РФ.
Таким образом, в ГК РФ будет официально закреплен договор купли-продажи права требования (что является предметом опционного договора), а норма п. 2.1 ст. 454 ГК РФ даст возможность в определенной степени (до принятия профильного закона, устанавливающего механизм защиты прав сторон опционного договора) распространять на опционный договор положения главы 30 ГК РФ [14].
В статье сделан вывод о том, что основными признаками, характеризующими опционный договор, являются его: двусторонность, консенсу-альность, срочность, условность. Консенсуаль-ность опционного договора означает, что каждая из сторон (продавец и покупатель опциона) выразила свою добрую волю относительно следующего: продавец опциона изъявил волю к принятию на себя обязательства по продаже или покупке базового актива; покупатель опциона изъявил волю в определенную дату (период) и за определенную опционом цену (поставочный опционный контракт) воспользоваться правом требования выполнения договора.
Список источников
1. Бизнес-словарь. М., 2019. С. 23.
2. Волны потрясений на азиатских финансовых рынках. Тяжелые последствия краха банка «Берингз» // Börsen und Markte. 1995. 28 Februar.
3. Демкин И.В. Управление инвестиционным риском с использованием опционов.
4. Деривативы. Курс для начинающих / Пер. с англ. М.: Альпина Паблишер, 2002. С. 85—86.
5. Заботы с сильным франком // TagesAnzeiger. 1998. 10 Oktober.
6. Иванова Е. Срочные сделки и финансовые деривативы // Бизнес-адвокат. 2005. № 7. С. 12.
7. Кандинская O.A. Управление финансовыми рисками: поиск оптимальной стратегии. М.: Изд-во АО «Консалтбанкир», 2000. С. 237.
8. Мозолин В.П. Доклад на научной конференции, состоявшейся 27 октября 2004 г. в МГЮА. «Развитие гражданского законодательства на современном этапе» // Сборник материа-
№ 5/2021
лов конференции, посвященной 80-летнему юбилею В.П. Мозолина «Развитие гражданского законодательства на современном этапе». М.: МГЮА, 2005. С. 15.
9. Ошибочные спекуляции Джорджа Сороса // Tages-Anzeiger. 1998. 14 Mai.
10. Потребители расплачиваются за ренессанс ОПЕК // Tages-Anzeiger. 1999. 25 September; Покупайте как и при слиянии UBS // TagesAnzeiger. 1998. 7 Februar.
11. Проблемы анализа риска. 2005. № 1. С. 12.
12. Райнер Г. Деривативы и право / Пер. с нем. Ю.М. Алексеева, О.М. Иванова. М.: Волтерс Клувер, 2005.
13. Солдаткина Р.Н. Правовая природа опциона на заключение договора и опционного договора, их соотношение между собой и с предварительным договором // Бюллетень науки и практики. 2018. № 2. Т. 4. С. 373.
14. Соловьев ВН., Тумаков А.В. Опцион на заключение договора и опционного договора // Вестник экономической безопасности. 2018. № 4. С. 81.
15. Энциклопедия предпринимателя / С.М. Синельников. СПб., 2020. С. 184.
References
1. Business dictionary. M., 2019. P. 23.
2. Waves of turmoil in Asian financial markets. Severe consequences of the collapse of Berings Bank//Borsen und Markte. 1995. 28 Februar.
3. Demkin I.V. Investment risk management using options.
4. Derivatives. Beginner Course/Per. from English. M.: Alpina Pablisher, 2002. S. 85—86.
5. Worries with a strong franc//Tages-Anzeiger. 1998. 10 Oktober.
6. Ivanova E. Fixed-term transactions and financial derivatives//Business lawyer. 2005. № 7. P. 12.
7. Kandinskaya OA. Financial risk management: finding the best strategy. M.: Publishing House of JSC "Consaltbankir," 2000. C. 237.
8. Mosolin V.P. Report at a scientific conference held on October 27, 2004 at the Moscow State University. "Development of civil legislation at the present stage" // Collection of materials of the conference dedicated to the 80th anniversary of V.P. Mozolin "Development of civil legislation at the present stage". M.: MGSA, 2005. P. 15.
9. Erroneous speculation by George Soros// Tages-Anzeiger. 1998. 14 Mai.
10. Consumers pay for the OPEC renaissance// Tages-Anzeiger. 1999. 25 September; Buy as with the UBS//Tages-Anzeiger merger. 1998. 7 Februar.
11. Risk analysis issues. 2005. № 1. C. 12.
12. Rainer Gunter Derivatives and Law/Per. with German Yu.M. Alekseeva, O.M. Ivanova. M.: Volters Kluver, 2005.
13. Soldatkina R.N. The legal nature of the option to conclude a contract and an option contract, their relationship between themselves and with the preliminary contract//Bulletin of Science and Practice. 2018. № 2. T. 4. P. 373.
14. Soloviev V.N., Tumakov A.V. Option to conclude an agreement and an option agreement// Bulletin of Economic Security. 2018. № 4. P. 81.
15. Encyclopedia of the entrepreneur/ S.M. Si-nelnikov. St. Petersburg, 2020. P. 184.
Информация об авторе
Н.С. Апаликов — старший научный сотрудник Научно-исследовательского института образования и науки, кандидат юридических наук, адвокат.
Information about the author
N.S. Apalikov — Senior Researcher Scientific-research institute of education and science, Attorney at Law, PhD in Law.
Статья поступила в редакцию 23.1 1.2021; одобрена после рецензирования 25.1 1.2021; принята к публикации 26.1 1.2021.
The article was submitted 23.1 1.2021; approved after reviewing 25.11.2021; accepted for publication 26.1 1.2021.
№ 5/2021
