CC BY
50Шляхи реформування юридичних наук у европей-ський простiр: теоретико-практичний аспект: зб. матерiалiв М1жнар. наук.-практ. конф., 19 трав. 2020 р. Херсон: Гельветика, 2020. С. 148-149.
5. Виборчий кодекс Укра!ни: Закон Укра!ни ввд 19 груд. 2019 р. №396-IX. URL: https://za-kon.rada.gov.ua/laws/show/396-20 (дата звернення: 10.05.2020).
6. Христова Ю.В., Гречишк1н 1.К. Мiсцевi ви-бори: актуальнi питання правового регулювання. Конституцiйнi принципи мiсцевого самовряду-вання та регiональна полiтика £С : тези доп. М1ж-нар. наук.-практ. конф., 24 квгг. 2020 р. Харшв : ХНУ iM. В.Н. Каразша, 2020. С. 269-270.
7. Незаконна агiтацiя, фото бюлетенiв i про-блеми в роботi ДВК е головними проблемами в
день голосування на виборах - КВУ. URL: https://ua.interfax.com.ua/news/election2019/576849. html (дата звернення: 10.05.2020).
8. Про особливосп забезпечення вiдкритостi, прозоростi та демократичностi виборiв народних депутатiв Укра!ни 28 жовтня 2012 року: Закон Украши вiд 5 лип. 2012 р. .№ 5175-VI. / Офiцiйний сайт Верховно! Ради Украши. URL: https://zakon.rada.gov.Ua/laws/show/5175-17 (дата звернення: 10.05.2020).
9. Охендовский признал провал видеонаблюдения на выборах.URL: https://lb.ua/news/2013/11/06/238930_ohend-ovskiy_priznal_proval.html (дата звернення: 10.05.2020).
ОБЯЗАТЕЛЬСТВА В РОССИЙСКОЙ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ПРАКТИКЕ
Ястребов В.М.
старший преподаватель Автономная некоммерческая образовательная организация Высшего образования «Сибирский институт бизнеса и информационных технологий»,
г. Омск, Россия
OBLIGATIONS IN RUSSIAN BUSINESS PRACTICE
Yastrebov V.
senior lecturer
Autonomous non-profit educational organization Higher education «Siberian Institute of business and information technologies»,
Omsk, Russia
АННОТАЦИЯ
В статье исследуется ряд изменений Гражданского кодекса РФ, касающихся правового регулирования обязательственных отношений, а также исключительная роль правил по заверению обстоятельств для развития предпринимательства, и установления доверительных, надежных договорных связей участников, осуществляющих предпринимательскую деятельность. Целью работы является исследование комплекса обязательств по осуществлению предпринимательской деятельности, с учетом особенностей заверения обстоятельств, влияющего на дальнейшие отношения предпринимателей. Общая логика исследования построена на целостном понимании обязательства как правового и экономического явления, служащего инструментом регулирования хозяйственных связей субъектов предпринимательской деятельности. Обязательственные правоотношения имеют широкую область практического применения в деятельности граждан и юридических лиц т.к. обеспечивают развитие и движение товарообмена в обществе и являются неотъемлемым атрибутом построения рыночных отношений. В связи с этим возрастает необходимость совершенствования правового регулирования как самих обязательственных права, а также их защиты.
ABSTRACT
The article examines a number of changes to the Civil code of the Russian Federation concerning the legal regulation of relations of obligations, as well as the exclusive role of the rules on certification of circumstances for the development of entrepreneurship, and the establishment of trustful, reliable contractual relations of participants engaged in business. The purpose of this work is to study the set of obligations for the implementation of business activities, taking into account the specifics of the assurance of circumstances that affect the further relations of entrepreneurs. The General logic of the research is based on a holistic understanding of the obligation as a legal and economic phenomenon that serves as a tool for regulating economic relations of business entities. Mandatory legal relations have a wide scope of practical application in the activities of citizens and legal entities because they ensure the development and movement of commodity exchange in society and are an integral attribute of building market relations. In this regard, there is an increasing need to improve the legal regulation of the law of obligations themselves, as well as their protection.
Ключевые слова: гражданское законодательство; предпринимательская деятельность; обязательственные правоотношения; заверение об обстоятельствах; международный коммерческий договор.
Keywords: civil law; entrepreneurial activity; contractual relationship; reassurance about the circumstances; international commercial contract.
Реформирование гражданского законодательства затронула базовые институты гражданского права, и следует отметить, что при этом были учтены основные тенденции развития общественных отношений, являющихся предметом регулирования гражданского законодательства.
На практике, гражданское законодательство регулирует также и отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием (ч. 2, п. 1 ст. 2 ГК РФ) [1]. Указанная норма дает полное основание для утверждения, что договорные и иные обязательства, осуществляемые коммерческими организациями и индивидуальными предпринимателями, а также направленные для целей, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием, определяются в отдельных главах общей части обязательственного права как нормы специального регулирования.
Необходимо также отметить, что обязательственные правоотношения имеют широкую область практического применения в деятельности не только граждан, но и юридических лиц, т.к. обеспечивают развитие и движение товарообмена в обществе и являются неотъемлемым атрибутом построения рыночных отношений. В связи с этим возрастает необходимость совершенствования правового регулирования как самих обязательственных прав, а также их защиты.
И сейчас в условиях низкого уровня договорной дисциплины, ненадежности и часто просто недобросовестности контрагентов все большее развитие должны получать различные способы обеспечения исполнения обязательств по договорам, ибо именно способы обеспечения обязательств становятся основой прочности отношений между кредитором и должником, так как гарантируют удовлетворение имущественных требований кредитора в случае неисполнения должником обязательства.
Как отмечает В.К. Андреев, - «более чем в двадцати статьях подраздела 1 «Общие положения об обязательствах» употребляется определение «обязательство, связанное с осуществлением предпринимательской деятельности всеми или не всеми его сторонами», однако в пункте 1 ст. 307.1 ГК РФ нет указаний о соотношении его с правилами об отдельных видах предпринимательских договоров» [4, с. 6].
Обычно в учебниках по предпринимательскому (хозяйственному) праву помещают главу о предпринимательском договоре [3], хотя нормы Гражданского кодекса РФ дают основания применительно к горизонтальным отношениям говорить с полным законным основанием об обязательствах по осуществлению предпринимательской деятельности, предпринимательских обязательствах, в разделе III ГК РФ по крайней мере двадцать семь раз выделяются специфические, иногда прямо противоположные, особенности регулирования обязательств, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.
Предпринимательский договор - не разновидность гражданского договора, а самостоятельный
тип обязательства, связанного с осуществлением предпринимательской деятельности, регулируемый в рамках ГК РФ. Сторонами предпринимательского договора являются коммерческие организации и индивидуальные предприниматели, а также некоммерческие организации, приносящие доход (п. 5 ст. 50 ГК РФ). Нормы подраздела 1 раздела 3 ГК РФ дают основание утверждать, что в предпринимательских договорах могут быть как все стороны, осуществляющие предпринимательскую деятельность, так и одна сторона, осуществляющая предпринимательскую деятельность. Такое утверждение основывается на части 3 пункта 1 ст. 2 и пункта 3 ст. 401 ГК РФ, где сказано о лице, не исполнившем или ненадлежаще исполнившим обязательство при осуществление предпринимательской деятельности.
В предпринимательском праве, центральной и основной группой выступают предпринимательские отношения, возникающие в процессе осуществления предпринимательской деятельности хозяйствующими субъектами. Предпринимательскую деятельность ведут равноправные, самостоятельные субъекты, которые производят товары, выполняют работы и оказывают услуги, вступают между собой в отношения, которые в науке предпринимательского (а ранее - хозяйственного) права принято именовать горизонтальными [5, с. 6].
Схематично обязательственные отношения в предпринимательском праве выглядят следующим образом [7, с. 35-37]:
1. Хозяйственно-управленческие обязательства.
2. Внутрихозяйственные обязательства.
3. Территориально-хозяйственные обязательства.
4. Оперативно-хозяйственные обязательства.
Главную роль для развития предпринимательства, для установления доверительных, надежных договорных связей имеют правила, установленные статьей 431.2 ГК РФ. Она предусматривает дополнительные санкции к стороне, осуществляющей предпринимательскую деятельность, если она дала другой стороне недостоверные заверения об обстоятельствах, имеющих значение для заключения договора, его исполнения или прекращения (в том числе относящихся к предмету договора, полномочиям на его заключение, соответствию договора применимому к нему праву, наличию необходимых лицензий и разрешений, своему финансовому состоянию, либо относящихся к третьему лицу). В этих случаях сторона, предоставившая недостоверные заверения, обязана возместить другой стороне по ее требованию убытки, причиненные недостоверностью таких заверений, или уплатить предусмотренную договором неустойку.
В связи с этим в российском гражданском законодательстве появился институт «заверения об обстоятельствах». Данный институт гражданского права вводит ответственность за недостоверные заверения при заключении сделки. Согласно ст. 431.2 ГК РФ сторона, которая при заключении договора
либо до или после его заключения дала другой стороне недостоверные заверения об обстоятельствах, имеющих значение для заключения договора, его исполнения или прекращения, обязана возместить другой стороне по ее требованию убытки, причиненные недостоверностью таких заверений, или уплатить предусмотренную договором неустойку.
Одной из форм волеизъявления субъектов гражданского права, имеющей большое значение в настоящее время, являются различные заявления и высказывания. Такие заявления могут иметь совершенно разную природу и преследовать различные цели, поэтому необходимо их отличать. Некоторые только предоставляют информацию о состоявшемся факте (например, уведомление Федеральной налоговой службы Российской
Федерации о внесении изменений в учредительные документы юридического лица), другие исполняют роль оферты, существуют обязательные и необязательные, и т.д. Также для них используются различные названия: «заявления», «уведомления», «извещения», требования или иные юридически значимые сообщения (ст. 165.1 ГК РФ)[1].
Заявления также упоминаются в ряде других норм Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), например - в пункте 5 статьи 166 ГК РФ, отрицающем правовое значение заявления о недействительности сделки, если недобросовестные действия заявителя после заключения сделки давали основание другим лицам полагаться на действительность сделки, отдельные положения статьи 450.1 и т.д.
Статья 431.2 ГК РФ содержит указания на заверения, которые являются видом юридически значимых заявлений. В российских законах и раньше содержались упоминания о различных заверениях, но они, как правило, не подкреплялись какими-либо мерами ответственности.
К примеру, при подаче заявления о регистрации юридического лица заявитель обязан указать, что предоставленные сведения достоверны, организационно-правовая форма соответствует законодательству РФ, соблюден установленный порядок учреждения юридического лица и т.д. [2]
Нормы пунктов 1 и 2 данной статьи носят преимущественно общий характер. Пункт 1 дает возможность каждому из участников переговоров или уже заключенного договора сделать определенные заверения, которые имеют значение для исполнения и (или) прекращения данного договора. Сторона, давшая недостоверные заверения о таких обстоятельствах, обязана возместить другой стороне по ее требованию убытки или уплатить предусмотренную договором неустойку. О каких обстоятельствах идет речь? Прямо предусмотрены обстоятельства, относящиеся к предмету договора, полномочиям на его заключение, соответствию договора применимому к нему праву, наличию необходимых лицензий и разрешений, своему финансовому состоянию, а также «относящиеся к третьему лицу».
Сторона, давшая недостоверные заверения о таких обстоятельствах, обязана возместить другой стороне по ее требованию убытки или уплатить
предусмотренную договором неустойку. О каких обстоятельствах идет речь? Прямо предусмотрены обстоятельства, относящиеся к предмету договора, полномочиям на его заключение, соответствию договора применимому к нему праву, наличию необходимых лицензий и разрешений, своему финансовому состоянию, а также «относящиеся к третьему лицу».
Конечно, эти обстоятельства всегда разумно выяснять на этапе вступления в правоотношения (к примеру, о наличии или отсутствии признаков банкротства), на практике российские компании уже давно включают в договор раздел, именуемый «заверения и гарантии». Однако . изучаемая норма придаст им особенный смысл, позволив применить . перечисленные последствия при соблюдении 2 условий в совокупности: 1) недостоверность соответствующих заверений; 2) другая сторона полагалась на них или имела разумные основания исходить из истинности заявленного (в тексте абзаца 3 пункта 1 статьи 431.2 ГК РФ употребляется слово «предположение», на наш взгляд не вполне верное, поскольку лицо, получившее . заверение, должно рассматривать это сообщение не как предположение, а как утверждение).
Кроме возмещения убытков и взыскания неустойки предусмотрены и другие санкции. Правило пункта 2 статьи 431.2 ГК РФ предусматривает, что сторона, полагавшаяся на недостоверные заверения, имеющие для нее существенное значение, вправе наряду с требованием о возмещении убытков или взыскании неустойки также отказаться от договора, если иное не предусмотрено соглашением сторон. В проекте указанная норма содержала ссылку на пункт 3 статьи 450 ГК РФ, однако в последней редакции поправок данный пункт был признан утратившим силу и появился новый пункт - 4, а также ссылка на статью 450.1. Эти нормы, включая положения пункта 2 статьи 450 о «существенном нарушении», следует иметь в виду и при недостоверности заверений; «отказ от договора» здесь является формой одностороннего прекращения договора, а сточки зрения последствий - особой санкцией.
В случае, когда заключение договора обусловлено недостоверными заверениями, сопровождавшимися обманом или приведшими к существенному заблуждению, заинтересованная сторона вместо отказа от договора может требовать признания этого договора недействительным (пункт 3 статьи 431.2 ГК РФ). Данный пункт содержит отсылку к статьям 178 и 179 ГК РФ, следовательно, такие сделки оспоримы и приоритет у применения общих последствий, указанных в статье 167 ГК РФ. Пункт 6 статьи 178 и пункт 4 статьи 179 ГК РФ тоже предусматривают право на возмещение убытков, но взыскивать убытки дважды за одно и то же правонарушение недопустимо; значит, придется избирать правовое основание, по которому истребуются суммы потерь. Но правила об убытках в статьях 178, 179 ГК РФ имеют особенности. Например, обман, в том числе и в ситуациях, имеющихся в виду в пункте 2 статьи 179 ГК РФ, в доктрине и судебной
практике связывается с умыслом на введение в заблуждение. Но в большинстве случаев недостоверную информацию не удастся оценить, как умышленную.
Пунктом 4 статьи 431.2 ГК РФ предусмотрены специальные последствия для заверяющей стороны при осуществлении ею предпринимательской деятельности, а равно заключении корпоративного договора, договора отчуждения акций или долей в уставном капитале хозяйственных обществ. Для предпринимателей действует «повышенная» ответственность, т.к. санкции пунктов 1 и 2 изучаемой статьи применяются независимо от того, знала сторона, дающая заверения, о недостоверности выдаваемых заверений или нет. Для применения данной нормы достаточно, чтобы только заверитель имел статус предпринимателя, лица же, получающего заверения, это не касается.
Данное положение следует традиции возложения на субъектов предпринимательской деятельности большей ответственности, чем на обычных граждан.
В.А. Хохлов оценивает данную норму положительно, однако, считает, что предприниматели должны нести ответственность за данные ими заверения лишь в области их профессиональных знаний, а не в любой сфере деятельности [13, с. 63-71].
По нашему мнению исключений быть не должно, поскольку это даст почву для злоупотребления правом. Предприниматели начнут давать заверения о не относящихся к их деятельности обстоятельствах, и при этом не будут нести за это никакой ответственности. При разумном и добросовестном поведении лицо и не должно давать заверения об обстоятельствах, относительно достоверности, которых оно сомневается. В такой ситуации напоминание о повышенной ответственности будет не лишним.
Смысл заверений состоит в повышении про-гнозируемости эффекта сделок и возможности компенсации вероятных убытков в случае недостоверности информации. Также косвенно заверения выполняют обеспечительную функцию.
Заверение, предусмотренное ст. 431.2 ГК РФ, является вполне самостоятельной правовой конструкцией, включающей в себя 2 элемента: информационный и санкцию, и поэтому не может признаваться ни самостоятельным договором, ни частью договора.
Правовая конструкция, указанная в статье 431.2 ГК РФ и именуемая «заверения», была перенята из английского права [10, с. 13]. Но при этом в англо-американском праве существует другое разделение условий договора и установлены иные последствия нарушения [6, с. 97]. В общем, у нас получился свой, абсолютно новый термин и средство защиты. Однако статья представляется наиболее спорным из всех новелл гражданского законодательства. Обсудим ее в некоторых деталях.
В Модельных правилах европейского частного права ряд норм содержит похожие, но не идентичные правила (см., к примеру, 11.-4:302, 11.-9:102, 11.-9:103, ТУ.Л-6:101, ТУ.Л-6:102 и т.д. [12]).
Попытаемся вычленить требования к информационному элементу заверений по статье 431.2 ГК РФ:
1) заверения должны быть утверждениями, а не предположениями;
2) заверения должны быть направлены только второй стороне, а не третьему лицу или неопределенному кругу лиц;
3) информация в заверении должна относиться к договору, который собираются заключить или уже заключили;
4) заверение должно предполагаться истинным (правдивым), пока иное не доказано;
5) заверения должны быть .определенными, а если определенность отсутствует, возможно, применять нормы о толковании, указанные в статье 431 ГК РФ;
6) заверения должны относиться к фактам, имеющим место в прошлом времени или существующим в настоящем, заверения на будущее могут считаться обычным договорным условием.
Вполне логично, что возражения будут основываться на дефектах информационного элемента заверения, скажем, в связи с тем, что заверения имели место, однако не имеют отношения к взаимоотношениям сторон (например, к предмету договора) и поэтому к ним невозможно применять правила статьи 431.2 ГК РФ.
При этом основанием для применения мер, указанных в пункте 1 статьи 431.2 ГК РФ (возмещение убытков и взыскание неустойки), является непосредственно правонарушение.
Заверения, как указано и в статье 431.2 ГК РФ, могут даваться как на преддоговорном этапе, так и после заключения договора.
В международных актах существуют случаи, в которых заверения выдаются уже в процессе исполнения договора. Некоторые правила нам было бы полезно заимствовать. В статье 7.3.4 Принципов международных коммерческих договоров [3] установлено право требовать заверения о надлежащем исполнении, если имеются сведения, по которым «разумно полагать», что вторая сторона допустит существенное неисполнение.
Заверения не могут являться договорными условиями и не могут порождать обязательства. В обычных обязательствах должник обязуется совершить, определенные действия, а при заверениях сообщается лишь известный факт (обстоятельство), то есть передается определенная информация. Однако благодаря информации могут возникать охранительные правоотношения (ответственность).
Нормы указанной статьи предполагают применение норм статьи 15 ГК РФ о возмещении убытков. Основанием для применения указанной ответственности служит именно факт сообщения недостоверной информации, а не ее содержание (наличие или отсутствие обстоятельств).
Характер и природа ответственности за дачу ложных заверений связан с преддоговорной ответственностью (статья 434.1 ГК РФ), несмотря на то, что это в целом другой институт. По мнению ряда ученых - схожи они тем, что могут возникать как
договорные, так и в ситуациях, когда обязательства отсутствуют [9, с. 265-311], [11, с. 210], [8, с. 209]. В связи с этим среди ученых идет спор - является ли преддоговорная ответственность договорной или деликатной. В дальнейшем, на наш взгляд, желательно полностью пересмотреть п. 4 ст. 431 ГК РФ, рассмотрев отдельно разные виды ответственности и разных субъектов правонарушения.
Таким образом, на текущем этапе реформы гражданского права, задачей судов в отношении рассматриваемой статьи ГК будет разделения ее на составляющие. Статью надо будет путем толкования разобрать на отдельные правила, относящиеся к различным видам недостоверных утверждений, и определить фактические составы, при которых подлежит применению каждое из таких правил (либо подлежат применению несколько из них), а также определить конкретные правовые последствия, наступающие в каждом из случаев.
Литература
1. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 №2 51-ФЗ // Российская газета. - 08.12.94. - № 238-239.
2. Федерального закона от 08.08.2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» // Российская газета. - 10.08.2001. - № 153-154.
3. Принципы международных коммерческих договоров (Принципы УНиДрУА) (1994 год) // Закон, № 12. - 1995.
4. Андреев, В.К. Обязательство, связанное с осуществлением предпринимательской деятельности (предпринимательский договор) / В.К. Андреев // Юрист. - 2015. - № 16. - С. 4 - 8.
5. Андреева, Л.В., Андронова, Т.А., Апре-сова, Н.Г. Российское предпринимательское право: Учебник / Отв. ред. И.В. Ершова, Г.Д. Отнюкова. 4-е изд. - М.: Проспект, 2014. - 808 с.
6. Ансон, В.Р. Договорное право. / В.Р. Ансон - М.: Юридическая литература, 1984. - 464с.
7. Белых, В.С. Предпринимательское право России: Учебник для бакалавров / В.С. Белых. - М.: Проспект, 2016. - 656 с.
8. Богданов, Д.Е. Эволюция гражданско-правовой ответственности с позиции справедливости: сравнительно-правовой аспект / Д.Е. Богданов - М.: Проспект, 2015. - 304 с.
9. Жужжалов, М.Б. Учение Р. фон Иеринга О преддоговорной ответственности: влияние на современность и возможности использования в будущем / М.Б. Жужжалов // Вестник гражданского права. - 2013. - № 3. - С. 265 - 311.
10. Иен Айвори, Антон Рогоза. Использование английского права в российских сделках / Иен Ай-вори, Антон Рогоза. - М.: Альпина Паблишерз, 2011. - 136 с. - (Серия «Библиотека компании Goltsblat BLP»).
11. Кучер, А.Н. Теория и практика преддоговорного этапа: юридический аспект / А.Н. Кучер -М.: Статут, 2005. - 363 с.
12. Общепринятая аббревиатура DCFR (Draft Common Frame of Reference). Режим доступа: http://www.abbreviationfinder.org/ru/acronyms/dcfr_d raft-common-frame-of-reference.html, свободный
13. Хохлов, В.А. Юридически значимые заверения в гражданском праве России / В.А. Хохлов // Журнал российского права. - 2016. - №2. - С. 63 -71.
