CC BY
165
3.15. ОБЩИЕ ЧЕРТЫ СЛИЯНИЙ И ПОГЛОЩЕНИЙ КОМПАНИЙ ПО ПРАВУ ЕС
Мирина Н.В., аспирант кафедры международного права и прав человека Волгоградский государственный университет Перейти на Главное МЕНЮ Вернуться к СОДЕРЖАНИЮ
Аннотация. В последнее время в странах ЕС возросла роль слияний и поглощений компаний. Эта правовая форма в наибольшей степени отвечает интересам
интернационализации и концентрации капитала. В современной корпоративной практике можно выделить значительное количество различных типов слияния и поглощения компаний.
Ключевые слова: рыночная экономика, капитал,
хозяйственная деятельность, слияние, поглощение.
В условиях рыночной экономики капитал, как иностранный, так и отечественный, способен осуществлять хозяйственную деятельность, лишь, будучи облеченным, в соответствующие организационно-правовые формы. Весь комплекс вопросов, связанных с порядком возникновения этих форм, условиями их существования и участием в социально-экономической жизни, регулируется в значительной степени правом компаний. Таким образом, представляется целесообразным рассмотреть доктринальные и законодательные особенности права компаний государств-членов ЕС, так как в Общем рынке право компаний принято рассматривать в качестве одного из основных инструментов, призванных стимулировать интеграционные процессы путем создания условий для взаимного переплетения капиталов государств-членов и возникновения на этой основе многонациональных концернов1.
Различия начинаются уже с доктринальных взглядов на образование компаний. Например, французская и бельгийская доктрины придерживаются так называемой договорной концепции правосубъектности юридических лиц, согласно которой компания образуется на основе договора между учредителями2. Соответственно признание компании субъектом права во многом зависит от правоспособности учредителей. Так, при наличии пороков воли у учредителей компания может считаться недействительной. Кроме того, акционеры наделяются значительными правами в отношении ограничения объема полномочий руководителей компании. Общее собрание акционеров играет ведущую роль в жизни компании и делегирует права ее руководителям. Вследствие разрыва договорных отношений, например при переходе всех акций и прав в руки одного лица, компания должна прекратить свое существование. Поэтому в странах, правовые системы которых придерживаются этой концепции, запрещено общество одного лица. Следует отметить, что в наши дни это условие стало более мягким. По французскому закону о торговых товариществах 1966 года акционеры наделяются правом требовать в течении года его роспуска в судебном порядке3.
1 См.: журнал «Слияния и полощения»//ад«\л/.та-]оита1.ги.
2 см.: Drury R.R. and Xuereb P.G. Europian company laws: a comparative approach. Dartmouth Publishing Company Limited, 1991. P.
20.
3 См.: ст. 1844. Абз. 5 Гражданский кодекс Франции.
В Германии распространена другая концепция - институциональная. Здесь решающую роль в возникновении компании играет факт занесения ее в торговый реестр. Регистрация носит конститутивный характер. Отсюда следует, что правосубъектность компании не обязательно должна быть поставлена под сомнение пороками воли ее учредителей или прекращением договорных отношений из-за перехода акций или паев в руки одного владельца. Данный факт делает возможным существование общества одного лица. Это отражается и на полномочиях руководящих органов компании, которые определяются императивно законом, по крайней мере в отношении третьих лиц. Закон конструирует эти полномочия как специфические функции, а не как делегированные права, одобренные акционерами. Компанией руководят директораты или административные советы. Влияние же общего собрания акционеров как на эти органы, так и на деятельность компании, незначительно. В Германии роль общего собрания акционеров в вопросах управления компанией незначительна. Если директорат ведет дела плохо, собрание не вправе его сместить, а должно лишь известить об этом наблюдательный совет. В данном случае акционер лишен права обжаловать действия директората (или наблюдательного совета), однако, следует отметить, в других странах это служит существенным средством контроля за выполнением руководством компании сво-
«4
их полномочий .
Акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью играют наиболее значительную роль в экономической жизни ЕС и являются основной организационно-правовой формой существования и функционирования иностранных капиталовложений.
Акционерные общества - это правовая форма организации крупного капитала. Она известна абсолютному большинству стран континентальной Европы, включая государства-члены ЕС. В Великобритании и Ирландии ей соответствует так называемая публичная компания (public company5)6. Общества с ограниченной ответственностью, наоборот, приспособлены более для мелких и средних предприятий и характеризуются небольшим числом участников, отсутствием публичной подписки на капитал, запрещением свободной передачи паев или акций. Структура их упрощена, и в отличие от акционерных обществ им не обязательно публиковать балансы, счета прибылей и убытков. Следует отметить, что роль общества с ограниченной ответственностью в экономической жизни стран ЕС различна. В Германии, например, ряд компаний с большим числом занятых предпочитают иметь статус общества с ограниченной ответственностью. Это объясняется прежде всего отсутствием жестких норм гласности для данного типа компаний. В других государствах-членах они также служат основной организационной формой для «семейного» вложения капиталов, но используются мелкими и средними предприятиями, составляющими большинство в Европе. Особенно наглядно их личный характер проявляется в Бельгии, где юридические лица не могут
4 см.: Drury R.R. and Xuereb P.G. Europian company laws: a comparative approach. Dartmouth Publishing Company Limited, 1991. P.
21.
5 public company - публичная компания. Новый англо-русский словарь. / под ред. Мюллер В. К. М., 2001. С. 421.
6 См.: Lowry John, Watson Loraine. Company Law. Butterworths,
United Kingdom, 2001. P. 4-23.
Мирина Н.В.
Слияние и поглощение компаний по праву ЕС
основывать общества с ограниченной ответственностью и быть их членами7.
Несмотря на внешнее совпадение терминологии и общих принципов, в странах ЕС существуют значительные различия. Особенно это относится к сравнительным характеристикам права компаний континентальной Европы и Великобритании.
Так, учреждение акционерных обществ в континентальном праве начинается с выработки и утверждения (регистрации) единого документа - устава, который устанавливает внешние и внутренние отношения компании. В Великобритании для этого требуются два документа: меморандум компании, регулирующий отношения с третьими лицами, и внутренний регламент. Минимальный размер уставного капитала юридических лиц в праве континентальной Европы определяется законом. Это условие играет конституирующую роль, так как служит предпосылкой для создания товарищества и основой для его кредитования. В Великобритании до последнего времени такого условия не существовало. Кроме того, там различают три вида капитала - номинальный, выпущенный и оплаченный, соотношение между которыми определяется руководством компании. И это чревато злоупотреблениями8.
Правоспособность английских компаний ограничена принципом ultra vires9, и английские законодатели не торопятся от него отказываться, несмотря на давление из Брюсселя.
В континентальных государствах-членах под влиянием мер по сближению права компаний все больше склоняются к двухзвенной системе органов текущего управления компании: совет директоров и наблюдательные советы Германии и Италии альтернативны тем, которые есть во Франции. Великобритания пока твердо сохраняет свою однозвенную систему - совет директоров. Однако отличие от внешне сходной с ней системы в других государствах-членах ЕС заключается в том, что действия английских директоров практически не контролируются общим собранием акционеров10. Кроме того, различается и объем полномочий и руководящих органов английских и континентальных компаний. Существует специфика и в уровне гласности, что связано с правом частных английских компаний не публиковать годовые отчеты о своей деятельности. И наконец, общая для всех государств - членов ЕС и трудно разрешимая проблема участия рабочих в руководящих органах компаний11.
Думается, следует отметить, что в последнее время в странах ЕС возросла роль слияний и поглощений. Эта правовая форма в наибольшей степени отвечает интересам интернационализации и концентрации капитала12.
В современной корпоративной практике можно выделить значительное количество различных типов слияния и поглощения компаний.
7 См.: Renauld J. Droit europeen des societes. Vander, Bruxelles, 1969. P. 78.
8 См.: Lowry John, Watson Loraine. Company Law. Butterworths, United Kingdom, 2001. P. 61—79.
9 ultra vires - за пределами правоспособности. Основы латинского языка и юридической терминологии. Водный курс. / под ред. Т.Г. Мякина. Новосибирск, 2006, с. 321.
10 Совет директоров в английской компании состоит из исполнительных директоров и обычных. Последние наделяются правом контроля за действиями исполнительных директоров.
11 См.: Асоков А.В. Акционерное законодательство европейского Союза. // Право и экономика. М., 1998, № 4, с. 99-104.
12 См.: Асоков А.В. Акционерное законодательство европейского Союза. // Право и экономика. М., 1998, № 4, с. 99-104.
Следует отметить, что слияния могут осуществляться на паритетных условиях. Однако практика показывает, что модель равенства является самым трудным вариантом интеграции. Любое слияние в результате может завершиться поглощением.
Тип слияний зависит от ситуации на рынке, а также от стратегии деятельности компаний и ресурсов, которыми они располагают13. Слияния и поглощения компаний имеют свои особенности в разных странах и регионах мира. Степень их правового регулирования также различна.
Если говорить о странах ЕС, то в большинстве из них с юридической точки зрения под слиянием понимается операция, которая влечет за собой универсальное правопреемство в отношении дел и имущества сливающихся компаний, т. е. их реорганизацию без ликвидации14. Распространены два вида юридических слияний: поглощение и гораздо реже - образование новой компании15.
Наиболее четко концепция универсального правопреемства выражена в праве Германии16.
В настоящее время практически все страны ЕС восприняли концепцию слияния как универсальное правопреемство без ликвидации. Исключения составляют лишь Бельгия и Дания17. В доктрине и судебной практике Бельгии вопрос решается по-разному. Если доктрина настаивает на трактовке слияния как универсальной операции без ликвидации, то практика упорно придерживается принципа, согласно которому кредиторы поглощаемой компании имеют право требовать ее предварительной ликвидации и выплаты всех долгов. Причем слияния разрешаются лишь между компаниями одинаковых типов и требуется согласие общих собраний акционеров сливающихся компаний18. В Дании слияние акционерных обществ формально осуществляется без ликвидации. Но активы поглощаемой компании в течение шести месяцев не передаются поглотившей и управляются отдельно в том случае, если кредиторы не согласны на слияние или не получили гарантий в отношении долговых обязательств19.
Таким образом, в странах ЕС при слиянии закрепляется концепция продолжения поглощенной компании в поглотившей или всех компаний-участниц в новой, рожденной слиянием. Однако, следует отметить, что порядок осуществления и последствия внутренних слияний для акционеров и кредиторов компаний, участвующих в слиянии, в каждой стране ЕС отличаются друг от друга.
Рецензия.
Тема, статьи, представленной к опубликованию является весьма интересной и актуальной, в связи с тем, что в настоящее время в области корпоратив-
13 См.: Владимирова И.Г. Слияния и поглощения компаний // Менеджмент в России и за рубежом. 1999. № 1. С. 27—48.
14 См.: Renauld J. Droit europeen des societes. Vander, Bruxelles, 1969. P. 704.
15 См.: Калашников Г.О. Регулирование слияний компаний по праву ЕС: вопросы контроля. // Международное публичное и частное право. 2004., № 2 (17), с. 22-30.
16 См.: Аиткулов Т.Д. Правовое регулирование слияния и присоединение акционерных обществ по законодательству России и Германии: Дис. к.ю.н. М.: РГБ ОД, 2001.
7 См.: Калашников Г.О. Регулирование слияний компаний по праву ЕС: вопросы контроля. // Международное публичное и частное право. 2004., № 2 (17), с. 22-30.
18 См.: Renauld J. Droit europeen des societes. Vander, Bruxelles, 1969. P. 109.
19 См.: Renauld J. Droit europeen des societes. Vander, Bruxelles, 1969. P. 111.
ного права усилились тенденции слияния и поглощения компаний.
Следует отметить, что в последнее время в странах ЕС возросла роль слияний и поглощений. Эта правовая форма в наибольшей степени отвечает интересам интернационализации и концентрации капитала.
Автором четко сформулированы отдельные положения корпоративного законодательства ряда государств Европы в области акционерного права.
Анализируемая работа отличается методологической основательностью, а также глубиной и четкостью анализа всех заявленных вопросов. Автор исследовал достаточное количество нормативного, теоретического и практического материала.
Изложенная в статье позиция носит дискуссионный характер, однако, принимая во внимание безусловное право автора, самостоятельно определять направление исследования и характер итоговых выводов, и ни в коей мере не снижают общую высокую оценку представленной к опубликованию научной статьи.
В целом работа является интересной, может быть допущена к опубликованию, поскольку содержащийся в ней материал, заслуживает внимания и может быть использован, при изучении основ корпоративного законодательства отдельных Европейских государств.
Профессор кафедры международного права и прав человека ФГОУ ВПО «Волгоградский государственный университет», доктор юридических наук, профессор А.Е. Епифанов
