CC BY
36
Вестник Санкт-Петербургского университета МВД России № 1 (53) 2012
Гражданское право
Следовательно, договорной процесс — это деятельность по созданию взаимных ограничений, пределов в свободе действий, это — планирование будущих отношений, основанное на обещании сторон вести себя определенным образом.
Рассматривая преддоговорную стадию, следует определить ее временные рамки. При понимании договора как средства получения экономических благ началом преддоговорной стадии будет принятие решения об использовании этого средства. Сложность и непредсказуемость экономической деятельности не позволяет однозначно определить, в какой форме это решение будет реализовано. Например, заключению договора может предшествовать включение его в годовой план работы предприятия, заключение опциона, а может, и внезапно возникшая необходимость. Более того, заинтересованная сторона может предпринимать действия, направленные на побуждение другой стороны к заключению договора (например, в целях приобретения определенного актива сторона предпринимает действия, направленные на затруднение его пользования другой стороной).
Завершение преддоговорной стадии может осуществляться в момент подписания договора сторонами (п. 1 ст. 433 ГК РФ), в момент передачи имущества (п. 2 ст. 433 ГК РФ), в момент государственной регистрации (п. 3 ст. 433 ГК РФ), в момент наступления определенного условия (ст. 157 ГК РФ).
Таким образом, продолжительность преддоговорного этапа зависит от интересов сторон и требований законодательства к конкретному виду договора. Нормы Гражданского кодекса РФ позволяют сторонам самостоятельно определять сроки преддоговорного этапа. Однако если данный этап формализован (заключение договора на торгах либо понуждение к заключению договора), то сроки становятся императивными.
Учитывая важность для экономического оборота такого фактора, как время, законодатель предлагает способы его сокращения на этапе заключения договора. К средствам сокращения преддоговорного этапа можно отнести: примерный договор (п. 3 ст. 427 ГК РФ), предварительный договор (ст. 428 ГК РФ), договор присоединения (ст. 429 ГК РФ), акцепт действием (п. 3 ст. 438 ГК РФ) и др.
Возможные злоупотребления на преддоговорном этапе.
Действия сторон, направленные на заключение договора, ограничены положениями законодательства. К «запретным» действиям такого рода относятся:
— понуждение к вступлению в сделку;
— обман контрагента (мошенничество, недействительность сделки)
— введение в заблуждение.
Договор в современном экономическом обороте выступает как правовая форма обмена. Подобный подход к договору позволяет его анализировать как «средство», как сопутствующий «сервис» обмена. Сам экономический обмен имеет первостепенное значение для предприятия, в связи с чем экономическое содержание отношения является исходным для выстраивания правового сопровождения. Существуют различные правовые средства для юридического оформления перехода экономических благ, однако для выбора необходимы исходные условия, которые даются в экономических, технических, организационных и иных понятиях. Одна из задач юриста на преддоговорном этапе — преобразовать исходные понятия производства и распределения в юридические, охватить предстоящий экономический обмен юридическим взглядом, перевести его в слой юридического мышления. Для выполнения этой задачи необходимо общение (коммуникация) с иными специалистами, задействованными при подготовке к сделке. Общение может быть как формализованное (например, в виде экспертного совета), так и в неформальной обстановке. Важность в выработке общего видения предстоящей сделки выдвигает вопрос об организационном сопровождении этой работы. Существует практика создания постоянно или временно действующих органов, целью которых и является подобное «междисциплинарное» обсуждение повседневной хозяйственной деятельности предприятия, а также самостоятельной работы отдельных служб по своим направлениям деятельности.
Итак, юрист включается в работу, когда уже возник «замысел» сделки, выработаны исходные образы предстающей работы и идея готова принять правовой облик. Юрист помогает сделать этот выбор, он как хороший портной, одевающий дочку богатого клиента. Он, конечно, узнает пожелания отца, но взгляд мастера тоньше, и предложено будет самое лучшее, созданное только для нее.
Отсюда первая задача — создать правовой облик, облечь движение экономических благ в стройное тело юридических терминов, дать правовую жизнь. Что такое правовой облик? На наш взгляд, это некие исходные образы, которым стороны договорятся соответствовать в своем поведении. Эти образы различны и не сводимы к «условиям договора» (в смысле п. 4, 5 ст. 421 ГК РФ), т.к. не все они найдут отражение в договорном тексте.
На наш взгляд, всю совокупность юридических условий, вырабатываемых на преддоговорном этапе, можно разделить на две относительно самостоятельные группы — организационные условия и договорные условия.
Организационные условия. Цель выработки этих условий — организация преддоговорного этапа таким образом, чтобы он был наиболее подготовлен для выработки договорных условий. Организационные условия могут быть нацелены также и на подготовку к выполнению заключаемого соглашения (напр., поиск поставщиков для выполнения планируемого заказа, сопровождение привлечения финансовых средств, получение (продление) лицензии и др.). Таким образом, по отношению к договору организационные условия носят подготовительный и обеспечительный характер.
При выработке конкретных организационных условий сторона может работать самостоятельно, а может в контакте с потенциальным партнером.
Виды организационных условий:
— организация взаимодействия с собственными службами;
— организация взаимодействия с партнером;
— организация приема, проверки и передачи поступающей информации о договоре (из собственных источников, от партнера, от третьих лиц);
— организация процедуры заключения договора (классический порядок, торги, понуждение к заключению договора);
— организация согласовательных процедур (регистрация договора, согласование договора, уведомление о договоре).
Взаимодействие с собственными службами, участвующими в подготовке договора. Как уже было сказано, в преддоговорном этапе участвуют различные службы предприятия. Все они имеют одну цель, но содержание деятельности зависит от специфики конкретного подразделения. В этой связи работу юриста можно выделить как самостоятельное направление, а также как юридическое сопровождение деятельности других подразделений (например, сопровождение рекламных акций, консультации службе безопасности по правовым аспектам проводимых проверок и др.). Взаимодействие может происходить в повседневном рабочем порядке, а может на основе формализованных мероприятий (совещаний, заседания экспертного совета и др.).
Взаимодействие с партнером. Взаимодействие с партнером на преддоговорном этапе осуществляется в целях получения и обработки взаимных ожиданий (предположений) о договоре, а также форме и порядке его заключения. Стороны должны согласовать взаимные действия, направленные на заключение договора. Согласованию, наряду с договорными условиями, подлежат объем и порядок обмена информацией, правовой режим получаемых друг о друге сведений, реквизиты сторон, место и время промежуточных переговоров и, наконец, заключения договора. Формой согласования может выступать самостоятельное соглашение — как носящее юридический характер, так и не носящее.
Организация оборота поступающей информации о договоре. Здесь объем работы юриста зависит от вида поступающей информации и распределения полномочий по ее анализу. Так, в зависимости от поступающей информации она может быть адресована техническим службам (техническое описание заказа), службе безопасности (история партнера, история предмета сделки и др.), непосредственно юристу (предлагаемые условия договора).
Организационными условиями здесь будут опосредованный порядок приема-передачи сведений (образцов товара, документов):
1) от третьих лиц партнеру (например, соглашение об информационном обслуживании);
2) от одного партнера другому;
3) между службами и подразделениями предприятия-партнера.
Пункты 1 и 2 будут определяться правилами о внешнем документообороте, пункт 3 — правилами о внутреннем документообороте.
Организация заключения договора. Здесь основной целью выработки организационных условий является закрепление порядка заключения договора. Данный этап достаточно четко регламентирован нормативными актами, в связи с чем основная работа юриста сводится к определению подлежащего применению нормативного акта и его точному соблюдению. Вместе с тем, ряд моментов зависит от усмотрения сторон, что предполагает выработку соответствующих организационных условий.
По действующему законодательству (гл. 28 ГК РФ) выделяются три порядка заключения договора:
1) классический порядок (ст. 435—443 ГК РФ);
2) торги (ст. 447—449 ГК РФ);
3) понуждение к заключению договора (ст. 445 ГК РФ).
Общим для всех трех порядков является то, что на этой стадии договорные условия выработаны, остается их согласовать и закрепить в надлежащей форме и в надлежащем порядке.
Классический порядок предполагает организацию обмена офертой и акцептом. Обмен зависит от тех форм (устная или письменная), в которых выражены предложение и согласие заключить договор.
Здесь могут иметь место следующие схемы взаимодействия:
1) направление оферты — получение акцепта;
2) направление предложения делать оферты — оферта — акцепт;
3) направление оферты — получение новой оферты (протокола разногласий) — акцепт.
Если сторонами избрана письменная форма взаимодействия, то организация может быть построена на основе правил внешнего документооборота. Однако законом установлены особые требования к документообороту в данном случае. Данные требования касаются содержания соответствующих документов (п. 1 ст. 435, ст. 437, п. 1 ст. 438 ГК РФ) и их реквизитов (п. 2 ст. 434 ГК РФ).
В случае если предложение делать оферты либо оферта выражаются в виде рекламы (п. 1 ст. 437 ГК РФ, ст. 3 ФЗ «О рекламе» [1]), преддоговорной этап усложняется организацией рекламной деятельности соответствующей стороны.
Если стороны избрали устный вариант взаимодействия, то организационными условиями будет охвачено ведение переговоров.
Усложнение классического порядка может произойти в случае изменения уже выраженной воли сторон на заключение договора, а также несоблюдения сроков на акцепт. В первом случае появляются такие документы, как извещение об отзыве оферты (п. 2 ст. 435 ГК РФ) и извещение об отзыве акцепта (ст. 439 ГК РФ). Во втором случае — уведомление о получении акцепта с опозданием (ст. 442 ГК РФ).
Вестник Санкт-Петербургского университета МВД России № 1 (53) 2012
Вестник Санкт-Петербургского университета МВД России №9 1 (53) 2012
Гражданское право
Заключение договора на торгах. В отличие от классического порядка, заключение договора на торгах является более сложной в организационном плане процедурой заключения договора. Организатором торгов может быть как договаривающаяся сторона, так и специализированная организация. В первом случае вся работа ложится на юридическое подразделение предприятия, во втором случае его работа ограничивается заключением договора с организатором торгов.
Здесь выделяются следующие этапы работы:
1) подготовка к проведению торгов;
2) проведение торгов;
3) подведение и оформление итогов торгов.
Данные этапы формализованы наряду с нормативными актами [2], специально составляемыми локальными документами. К числу локальных документов относятся:
— положение о проведении торгов;
— регламент проведения торгов;
— требования к заявкам на торги;
— протоколы подведения итогов;
— приложения.
Понуждение к заключению договора. Данный порядок имеет место в конфликтной ситуации, когда одна из сторон отказывается от исполнения обязанности заключить договор. Основанием для ограничения свободы заключения договора могут быть добровольно принятое обязательство (ст. 429 ГК РФ «Предварительный договор») либо положения закона (п. 1 ст. 445 ГК РФ).
Понуждение осуществляется в порядке искового производства. Исковые требования зависят от вида договора и содержания преддоговорных обязательств. Так, наряду с требованием заключить договор могут заявляться требования о его государственной регистрации, о возмещении убытков, связанных с уклонением от заключения и государственной регистрации договора, о взыскании договорной неустойки и др.
Организация сопутствующих процедур. В ряде случаев для вступления договора в юридическую силу необходимо проведение дополнительных уведомительных или согласовательных процедур. Примером подобных процедур можно назвать: уведомление должника в договоре цессии (ст. 382 ГК РФ), государственную регистрацию сделок с недвижимостью (ст. 131 ГК РФ), согласие антимонопольных органов на определенные формы реорганизации юридических лиц (п. 3 ст. 57 ГК РФ) и др.
Некоторые из подобных процедур предшествуют заключению договора, некоторые следуют за ним. Расходы и организация соответствующих действий могут возлагаться как на одну, так и на обе стороны договора. В некоторых случаях исполнение согласовательных процедур может выступать предметом самостоятельного договора — напр., по договору транспортной экспедиции — выполнение «таможенных и иных формальностей» (п. 1 ст. 801 ГК РФ). Таким образом, в этой части организационными условиями будет охватываться порядок и сроки осуществления сопутствующих (регистрационных, уведомительных и согласовательных) процедур, а также расходы на их осуществление. Учитывая значение подобных процедур для легитимации договора, законодатель в ряде случаев предусмотрел принудительный порядок их осуществления (ст. 165 ГК РФ).
Таким образом, организационные условия призваны урегулировать ряд самостоятельных этапов преддоговорного процесса, порядка заключения договора и исполнения договорных обязательств. В зависимости от этапа реализации организационные условия преследуют различные цели. Одной из таких целей является сопровождение деятельности по созданию договорных условий. Выработка организационных условий выступает отдельным направлением юридической деятельности предприятия.
Договорные условия. Формирование текста договора, наряду с претензионно-исковой работой, следует признать основным видом юридической практики. В теории гражданского права разработаны различные классификации условий договора. Вместе с тем юридическая «важность» условий не всегда соответствует затраченным усилиям по их выработке. Так, «существенные» условия договора могут быть согласованы сторонами относительно быстро (они должны присутствовать в оферте), тогда как «случайным» и «обычным» условиям может быть уделено значительное время.
В целом, работу над договорными условиями можно разделить на несколько этапов: а) разработка и согласование договорных условий; б) оформление договорных условий (текст договора, приложения, обеспечительные соглашения).
Разработка договорных условий может проводиться к каждому договору отдельно, а может одноразово ко всем подобным договорам в виде «примерных условий договора», «типового договора» и т.п. Это зависит от характеристик производимого экономического обмена: если обмен стандартный, то используется типовой вариант, если «эксклюзив» — то индивидуальный. Итогом разработки становится проект договора или перечень условий, предлагаемый одной стороной. Это основа, на которой будет выстроен окончательный договора. В дальнейшем проходит процесс согласования условий договора, которое можно разделить на внутреннее и внешнее. Субъектами внутреннего согласования выступают структурные подразделения предприятия или привлекаемые внешние эксперты. Субъектами внешнего согласования выступаю стороны договора и — в необходимых случаях — государственные органы (например, антимонопольная служба).
В процессе разработки и согласования договорных условий могут совершаться действия, которым законодатель придает особое значение. К таким действиям относится предложение делать оферты, оферта, акцепт, протокол разногласий и др. Вместе с тем в силу ст. 431 ГК РФ «Толкование договора»
суд может придать юридическое значение любым действиям сторон и документам, составляемым на этапе заключения договора.
Таким образом, является целесообразным сохранять деловую переписку, связанную с заключением договора, до его прекращения. Это позволит устранить некоторые риски, связанные с разногласиями в толковании договора, и собрать материал для анализа и совершенствования дальнейшей договорной работы.
Оформление договора. Оформление договора предполагает распределение договорных условий по пунктам и снабжение документа необходимыми реквизитами.
К реквизитам договора относятся:
— номер договора;
— реквизиты (логотипы) сторон;
— наименование места и время составление договора (значение для сроков и подсудности);
— подписи сторон (электронная подпись)
Ряд условий могут оформляться в приложениях к договору (схемы, чертежи, планы, бланки и др.).
Заключение договора может и не сопровождаться составлением единого документа. Это имеет место, напр., когда стороны согласовали все условия посредством телефонной, телеграфной и иной связи. В этом случае следует сохранять любые доказательства осуществляемого обмена сведениями, что позволит установить договорные условия при наличии спора.
Дополнительные требования к оформлению договора могут вытекать из согласовательных процедур. В этом случае нотариус либо должностное лицо государственного органа проставляет соответствующие знаки на документе и дополнительно закрепляет факт заключения договора. Таким образом, оформление договора заключается в систематизации договорных условий и придании документу соответствующих реквизитов.
Список литературы
1. Федеральный закон от 13 марта 2006 г. № 38-ФЗ (в ред. от 18 июля 2011 г., с изм. от 21 ноября 2011 г.) «О рекламе» // Собрание законодательства РФ. — 2011. — № 30 (ч. 1). — Ст. 4590.
2. Федеральный закон от 21 июля 2005 г. № 94-ФЗ (в ред. от 12 декабря 2011 г.) «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» // Собрание законодательства РФ. — 2011. — № 51. — Ст. 7447.
УДК 347.73 С. В. Игнатьева*
Гражданско-правовые аспекты валютного регулирования
Рассмотрена сложная юридическая природа валютных правоотношений. Раскрываются валютные правоотношения, имеющие гражданско-правовую природу, которые возникают по поводу осуществления прав собственности на валютные ценности. Дается понятие валютной сделки и валютной операции в контексте законодательства о валютном регулировании.
Ключевые слова: валютные правоотношения, гражданско-правовая природа валютных операций, валютная сделка, валютная операция, валютные ценности, гражданско-правовой договор.
S.V. Ignatyeva*. Civil-law aspects of currency regulation. The difficult legal nature of currency legal relationship is considered. The currency legal relationship having the civil-law nature which arise concerning realization of the property rights to currency values reveal. The concept of the currency transaction and currency transaction of a context the legislation on currency regulation is given.
Keywords: currency legal relationship, the civil-law nature of currency transactions, the currency transaction, currency transaction, currency values the civil-law contract.
В научных исследованиях, посвященных проблемам валютных правоотношений, содержатся противоречивые выводы относительно правовой природы этих отношений, что свидетельствует о необходимости их дальнейшего теоретического осмысления.
Определяя правовую природу валютных правоотношений, нельзя не обратить внимания на мнение Н.Н. Артемова, согласно которому валютные правоотношения принадлежат к области публичного права [1].
* Пгнатьева, Светлана Викторовна, профессор кафедры административного права Санкт-Петербургского университета МВД России, доктор юридических паук, профессор. Россия, 198206, Санкт-Петербург, ул. Летчика Пилютова, д. 1. E-mail: [email protected].
* Ignatyeva, Svetlana Victorovna, professor of chair administrative law of St.-Petersburg University of the Ministry of Internal
Affairs of Russia, the doctor of jurisprudence, professor. Russia, 198206, St.-Petersburg, Pilot Piljutov str., 1. E-mail: [email protected].
Статья поступила в редакцию 11 марта 2012 года.
© Пгнатьева С.В., 2012
S5
Вестник Санкт-Петербургского университета МВД России № 1 (53) 2012
