CC BY
65
ВЕСТН. МОСК. УН-ТА. СЕР. 11. ПРАВО. 2014. № 5
м.м. Эазирная, аспирантка кафедры уголовного права и криминологии юридического факультета МГУ*
история развития понятия объекта преступлений в сфере оборота порнографических материалов и предметов в российском уголовном законодательстве
В статье рассматривается проблема двойственности объекта преступлений, связанных с оборотом порнографических материалов и предметов, дан исторический анализ изменения понимания объекта данной группы преступлений. Выявлена традиционная для российского уголовного права концепция объекта указанной группы преступлений.
Ключевые слова: оборот порнографических материалов и предметов, преступления в сфере оборота порнографических материалов и предметов, объект преступления, уголовное право, история развития уголовного законодательства.
This article deals with the problem of duality of the crime object of pornography trade related crimes, gives the historical analysis of changes in understanding of the object of this group of crimes. The traditional for the Russian criminal law concept of the object of this group of crimes is revealed.
Keywords: pornography trade, pornography trade related crimes, object of crime, criminal law, history of criminal law.
Существуют различные точки зрения по поводу характера общественной опасности преступлений в сфере оборота порнографических материалов и предметов, а также их основного объекта.
В уголовном законодательстве ряда стран оборот порнографии традиционно рассматривается как явление, противоречащее общественной нравственности. Это государства—члены СНГ, Австрия, Бельгия, Индонезия, Канада, Кот-д'Ивуар, Литва, Япония. В УК Австрии, Азербайджана, Бельгии, Литвы соответствующие составы помещены в главы под названием «Преступления против общественной нравственности», в УК Албании — «Преступления против морали и достоинства», в УК Грузии, Казахстана, Киргизии — «Преступления против здоровья населения и общественной нравственности», в УК Армении, Беларуси, Украины — «Преступления против общественного порядка и нравственности», УК Латвии — «Преступные деяния против нравственности и половой неприкосновенности»22.
22 Капинус О.С., ДодоновВ.Н. Ответственность за порнографию в современном уголовном праве // Право и политика. 2006. № 12. С. 112.
Иначе рассматриваются данные преступления в Аргентине, Испании, Германии, Швейцарии, Таиланде, где данные составы отнесены к группе половых преступлений (в УК Аргентины, Испании — в главе «Преступления против половой свободы», в УК Германии, Швейцарии — «Преступления против половой неприкосновенности», в УК Таиланда — «Преступления сексуального характера»)23.
Есть также точка зрения о том, что преступления, связанные с оборотом порнографии, являются посягательствами на общественный порядок. В УК Вьетнама они отнесены к преступлениям против общественного спокойствия и общественного порядка, в УК КНР — к преступлениям против общественного порядка и порядка управления, в УК Финляндии, Швеции — к преступлениям против общественного порядка24.
Реже распространение порнографии рассматривается как посягательство на институт семьи и интересы несовершеннолетних. Так, например, в УК Венгрии данное деяние включено в главу «Преступления против брака, семьи и молодежи», в УК Франции — «О посягательствах на несовершеннолетних и на семью»25.
До февраля 2012 г. уголовное законодательство Российской Федерации, а вслед за ним и уголовно-правовая наука относили преступления, связанные с оборотом порнографических материалов и предметов, к преступлениям против общественной нравственности. Федеральным законом от 29 февраля 2012 г. № 14-ФЗ в УК РФ были внесены изменения, создавшие неопределенность по вопросу объекта преступлений в сфере оборота порнографической продукции и позволяющие в определенных ситуациях относить указанные составы к преступлениям против половой неприкосновенности личности.
В настоящей статье предлагается рассмотреть процесс становления и развития системы норм российского уголовного права об ответственности за оборот порнографических материалов и предметов в целях определения традиционной для российского права точки зрения о характере общественной опасности указанной группы преступлений и соответственно ее видовом объекте.
Прежде всего необходимо отметить, что термин «порнография» долгое время в нормативных правовых актах не употреблялся, так как отсутствовал в русской речи вообще. Так, в Толковом словаре живого великорусского языка слово «порнография» отсутствует26. Это обусловлено тем, что привычный ныне термин появился впервые и в западной речи только в XVIII в. В это время во Франции появилась книга Ретифа
23 Там же. С. 115.
24 Там же. С. 111.
25 Там же. С. 112.
26 См.: Даль В.И. Толковый словарь живого великорусского языка: В 4 т. М., 2011. Т. 3. С. 79.
де ла Бретонна «Порнограф, или Размышление порядочного человека об истинной безнравственности проституции». С этого момента термином «порнография» стали называть непристойность в сексуальной сфере27. До этой книги в речи и законодательстве использовались такие понятия, как «непотребство», «соблазнительное изделие», «бесстыдное произведение» и т.д. Так, например, П.И. Люблинский отмечал, что германское Уложение 1871 г. и английское уголовное право начала XX в. оперируют категорией «бесстыдного произведения»28.
Вплоть до конца XVII в., когда стали намечаться перемены в жизненном укладе россиян, ранее достаточно изолированном от внешних влияний, русское эротическое искусство было преимущественно фольклорным и не могло получить широкого распространения не столько по причине отсутствия технических средств его тиражирования, сколько вследствие сурового осуждения со стороны православной церкви. Во второй половине XVII в. эротические мотивы начали находить отражение и в профессиональной литературе29.
По мнению Р.В. Торосяна, в отечественном уголовном законодательстве достаточно разработанная система норм, предусматривающих ответственность за то, что мы сейчас называем порнографией, появилась в Уложении о наказаниях уголовных и исправительных 1845 г. в отделении втором «О противных нравственности и благопристойности сочинениях, изображениях, представлениях и речах» гл. 4 «О преступлениях против общественной нравственности» разд. 8 «О преступлениях и проступках против общественного благоустройства и благочиния»30.
Всего в Уложении о наказаниях уголовных и исправительных 1845 г. было три статьи соответствующего содержания. Так, ст. 1301 устанавливала ответственность за тайную от цензуры печать или иным образом издание в каком бы то ни было виде, а равно распространение сочинений, имеющих целью развращение нравов, или явно противные нравственности и благопристойности, или клонящиеся к сему соблазнительные изображения. В соответствии со ст. 1302 Уложения, преступными также признавались изготовление, продажа и распространение иным образом фабричных, мануфактурных или заводских изделий с явно соблазнительными изображениями, а равно выставление таких предметов в магазине или ином публичном месте.
Существовал также состав преступления со специальным субъектом, когда преступления, противные нравственности, совершались против детей и подростков. В ст. 1303 Уложения предусматривалась
27 Монтгомери Х. История порнографии. М., 1997. С. 117.
28 Люблинский П.И. Преступления в области половых отношений. М., 1925. С. 211.
29 См.: ГитинВ.Г. Феномен порнографии: опыт неформального исследования. Харьков, 2006. С. 235.
30 Торосян Р.В. Уголовная ответственность за незаконное изготовление и распространение порнографических предметов в российском уголовном праве: историческая преемственность и эволюция // Российский следователь. 2009. № 24. С. 14—15.
ответственность учителей или наставников, а равно и опекунов, которые будут изобличены в распространении сочинений и изображений, явно противных добрым нравам и благопристойности, в учебных заведениях, или среди малолетних или несовершеннолетних, вверенных их надзору31.
Представляется, что в это время специальной ответственности за то, что мы сейчас называем порнографией, еще не существовало. Ведь формулировки «противный добрым нравам и благопристойности» или «соблазнительный» явно шире противоречия нормам сексуальной морали. Так, например, разберем наиболее узкий и близкий по смыслу к сексуальной сфере термин «соблазнительный». Согласно определению В.И. Даля, «соблазнять» означает «склонять к чему-либо (больше к худому) приманкой, смущать, вовлекать, подущать, заманивать; подать повод или случай ко греховному падению, возбуждать поползновение или вожделение, совращать; вводить кого в соблазн, в искушение, искушать, прельщать», а «соблазн» — «что соблазняет, повод ко греху, прелесть, искушение, предмет вожделения»32. Иными словами, значение исследуемого термина более широкое, включающее в себя любое противоречие нормам нравственности, а не только сексуальной нравственности, и возбуждение сексуального желания.
П.И. Люблинский писал: «Эти постановления в свое время были навеяны подражанием французскому кодексу 1810 г., и добрые нравы, о которых заботился законодатель, были повторением «bonnes moeurs», дававшим широкую свободу полиции и судам толковать их по своему усмотрению»33.
Двойственность объекта преступлений в рассматриваемой сфере не могла существовать во времена Уложения о наказаниях уголовных и исправительных в силу криминализации распространения любого материала, противного нравственности, а не только порнографии; соответственно, и единственным объектом указанных деяний была нравственность.
Норма, подобная вышерассмотренным, содержалась и в Уставе о наказаниях, налагаемых мировыми судьями от 20 ноября 1864 г. В ст. 45 Устава предусматривалось, что публичное выставление или распространение явно соблазнительных изделий и изображений влечет «сверх уничтожения сих предметов» арест не свыше семи дней или денежное взыскание не свыше 25 рублей34.
31 Уложение о наказаниях уголовных и исправительных (50.21 Mb) — страница 534 (Электронный ресурс): URL: http://dlib.rsl.ru/viewer/01002889696#?page=534 (дата обращения 23.05.2014).
32 Даль В.И. Указ. соч. С. 115.
33 Люблинский П.И. Указ. соч. С. 213.
34 Бытко Ю.И., Бытко С.Ю. Сборник нормативных актов по уголовному праву России X-XX веков: В 3 ч. Саратов, 2005. С. 453.
Нормы об ответственности за противоречащее нравственности поведение существовали и ранее, но были более общими.
Соборное уложение 1649 г. категория непристойности интересовала только в связи с нахождением в церкви. Так, в гл. 1 «О богохульниках и мятежниках» была норма следующего содержания: «А будет кто во время святыя литургии и в иное церковное пение, вшед в церковь божию, учнет говорити непристойные речи патриарху или митрополиту, или архиепископу и епископу, или архимариту, или игумену и священническому чину, и тем в церкви божественному пению учинит мятеж, а государю про то ведомо учинится и сыщется про то допряма, и тому бесчиннику за ту его вину учинити торговая казнь»35.
Артикул воинский 1715 г. содержал главу под названием «О содомском грехе, о насилии и блуде», в которой предусматривалась ответственность за насильственные половые преступления, мужеложство и блуд. Особый интерес представляет арт. 177, который предписывал: «От позорных речей и б...их песней достойно и надобно всякому под наказанием удержатись»36. Если учесть содержание главы, в которой расположен указанный артикул, представляется, что эта норма выполняет функцию защиты именно сексуальной морали, а не нравственности вообще. Артикул предусматривал ответственность только за «речи» и «песни», что говорит о наказуемости устного распространения «порнографических материалов».
Ст. 219 Устава благочиния, или полицейского, от 8 апреля 1782 г. содержала запрет на противные благопристойности общенародные игры, забавы и театральные представления37.
Уголовное уложение 1903 г. предусматривало наказание за хранение для продажи, продажу, публичное выставление или иное распространение изображений и произведений заведомо бесстыдного характера38.
Таким образом, перечень уголовно противоправных деяний в Уголовном уложении 1903 г. по сравнению с Уложением о наказаниях уголовных и исправительных 1845 г. был несколько шире (произошла криминализация хранения для продажи соответствующих предметов). Однако речь вновь шла не только о противоречии сексуальной морали. В соответствии с определением Толкового словаря живого великорусского языка «стыд» — это «чувство или внутреннее сознание предосудительного, уничиженье, самоосужденье, раскаянье и смиренье, ну-треная исповедь перед совестью, срам, позор, посрамленье, поругание, униженье в глазах людей, застыванье крови от унизительного, скорбного чувства»39.
35 Хрестоматия по истории государства и права России: Учеб. пособие /Сост. Ю.П. Титов. М., 2010. С. 235.
36 Там же. С. 277.
37 Там же. С. 293.
38 См.: Торосян Р.В. Указ соч. С. 15.
39 Даль В.И. Указ. соч. С. 115.
Первые кодексы РСФСР — УК РСФСР 1922 г. и УК РСФСР 1926 г. — в первоначальной редакции соответствующих норм не содержали. Так, УК РСФСР 1922 г. устанавливал ответственность только за нарушение правил и обязательных постановлений для размножения и выпуска в свет печатных произведений и за нарушение правил и обязательных постановлений для открытия и эксплуатации типографии и литографии40.
Некоторые авторы полагают, что создатели нового государства не допускали, что в нем могут существовать такие явления, как проституция, порнография и пр.41 Возможно, были и иные причины, например, связанные с общей либерализацией семейного законодательства и новым взглядом на сексуальную мораль вне связи с православием.
Однако Постановлением ЦИК СССР № 21, СНК СССР № 2335 от 17 октября 1935 г. «Об ответственности за изготовление, хранение и рекламирование порнографических изданий, изображений и иных предметов и за торговлю ими» уголовные кодексы союзных республик были дополнены соответствующими статьями, в частности УК РСФСР 1926 г. был дополнен ст. 182.1, предусматривавшей ответственность за изготовление, распространение и рекламирование порнографических сочинений, печатных изданий, изображений и иных предметов, а также торговлю ими или хранение с целью продажи или распространения их42.
Внесение этих дополнений в уголовные кодексы было вызвано необходимостью исполнения международных обязательств, а именно подписанной в Женеве 12 сентября 1923 г. Международной конвенции «О пресечении обращения порнографических изданий и торговли ими».
Уголовный кодекс РСФСР 1960 г. в гл. 10 «Преступления против общественной безопасности, общественного порядка и здоровья населения» содержал ст. 228, предусматривавшую ответственность за изготовление, распространение или рекламирование порнографических сочинений, печатных изданий, изображений или иных предметов порнографического характера, а также торговлю ими или хранение с целью их продажи или распространения43.
УК РФ 1996 г. в первоначальной редакции содержал лишь одну статью соответствующего содержания — ст. 242 «Незаконное распространение порнографических материалов или предметов». С этого момента и до изменений, внесенных в УК РФ Федеральным законом от 29 февраля 2012 г. № 14-ФЗ, преступными в соответствии с этой
40 Хрестоматия по истории отечественного государства и права. 1917—1991 гг. / Под ред. О.И. Чистякова. М., 1997. С. 152.
41 См.: Торосян Р.В. Указ. соч. С. 16.
42 Постановление ЦИК СССР № 21, СНК СССР № 2335 от 17.10.1935 «Об ответственности за изготовление, хранение и рекламирование порнографических изданий, изображений и иных предметов и за торговлю ими» (Электоронный ресурс): Доступ из СПС КонсультантПлюс.
43 Хрестоматия по истории отечественного государства и права. С. 193.
статьей являлись: незаконное изготовление в целях распространения или рекламирования, распространение, рекламирование порнографических материалов или предметов, а также незаконная торговля печатными изданиями, кино- или видеоматериалами, изображениями или иными предметами порнографического характера. С этого же момента в силу присутствия в данной статье слова «незаконный» открытыми остаются вопросы о легальной допустимости оборота порнографической продукции, а также об определении термина «порнография».
Факультативный протокол к Конвенции о правах ребенка, принятый резолюцией 54/263 Генеральной Ассамблеи от 25 мая 2000 г., предусматривает обязанность государств—участников запретить и предусмотреть ответственность за торговлю детьми, детскую проституцию и детскую порнографию. Последняя определяется протоколом, как любое изображение какими бы то ни было средствами ребенка, совершающего реальные или смоделированные откровенно сексуальные действия, или любое изображение половых органов ребенка главным образом в сексуальных целях.
Специальная норма УК РФ, предусматривающая ответственность за детскую порнографию, а именно ст. 242.1 «Изготовление и оборот материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних» была внесена в УК РФ Федеральным законом от 08 декабря 2003 г. № 162-ФЗ. Следующие изменения УК РФ, касающиеся оборота порнографии, были внесены Федеральным законом от 27 июля 2009 г. № 215-ФЗ. Выразились они в ужесточении санкции ст. 242.1, появлении нового квалифицирующего признака, а также в исключении признака заведомости недостижения потерпевшим совершеннолетия и четырнадцати лет.
Федеральным законом от 29 февраля 2012 г. № 14-ФЗ состав ст. 241.1 УК РФ был разбит на два самостоятельных состава, а именно из ст. 241.1 УК РФ был выделен состав использования несовершеннолетнего в целях изготовления порнографических материалов или предметов. В новом составе к привлечению несовершеннолетних в качестве исполнителей для участия в зрелищных мероприятиях порнографического характера были добавлены такие действия, как фото-, кино- или видеосъемка несовершеннолетнего в целях изготовления и (или) распространения порнографических материалов или предметов.
Однако наибольший интерес вызывает внесенное вышеуказанным Федеральным законом примечание к ст. 73 УК РФ: «Для целей настоящей статьи, а также статей 79, 80, 82 и 97 настоящего Кодекса к преступлениям против половой неприкосновенности несовершеннолетних, не достигших четырнадцатилетнего возраста, относятся преступления, предусмотренные статьями 131—135, 240, 241, 242.1 и 242.2 настоящего Кодекса, совершенные в отношении несовершеннолетних, не достигших четырнадцатилетнего возраста». Таким образом, новая норма
относит составы, предусмотренные ст. 242.1, 242.2 УК РФ, к преступлениям против половой неприкосновенности личности. Тем не менее из указанного примечания неясно, как решается вопрос об объекте данных составов преступлений, если потерпевшим является лицо, достигшее четырнадцатилетнего возраста, однако не достигшее возраста шестнадцати или восемнадцати лет. Тем более, что в основе выделения в качестве отдельных составов ст. 242.1, 242.2 УК РФ лежит несовершеннолетие потерпевшего, а не недостижение им возраста согласия.
Данная работа не ставит своей целью определение характера общественной опасности и целесообразности отнесения системы норм об ответственности за оборот порнографических материалов и предметов к группе половых преступлений или преступлений против общественной нравственности. Однако представляется возможным сделать вывод о том, что концепция отнесения преступлений в сфере оборота порнографических материалов и предметов к преступлениям против общественной нравственности является традиционной для российского уголовного права.
Список литературы
1. Бытко Ю.И., Бытко С.Ю. Сборник нормативных актов по уголовному праву России X—XX веков: В 3 ч. Саратов, 2005. Ч. 2.
2. Гитин В.Г. Феномен порнографии: опыт неформального исследования. Харьков, 2006.
3. Даль В.И. Толковый словарь живого великорусского языка: В 4 т. М., 2011. Т. 3, 4.
4. Капинус О.С., Додонов В.Н. Ответственность за порнографию в современном уголовном праве // Право и политика. 2006. № 12.
5. Люблинский П.И. Преступления в области половых отношений. М., 1925.
6. Монтгомери Х. История порнографии. М., 1997.
7. Торосян Р.В. Уголовная ответственность за незаконное изготовление и распространение порнографических предметов в российском уголовном праве: историческая преемственность и эволюция // Российский следователь. 2009. № 24.
8. Хрестоматия по истории государства и права России: Учеб. пособие / Сост. Ю.П. Титов. М., 2010.
9. Хрестоматия по истории отечественного государства и права. 1917— 1991 гг. / Под ред. О.И. Чистякова. М., 1997.
10. Уложение о наказаниях уголовных и исправительных 1845 г. (Электронный ресурс): URL: http://dlib.rsl.ru/viewer/01002889696#?page=1 (дата обращения 23.05.2014).
