CC BY
505
РАЗГРАНИЧЕНИЕ ОТВЕТСТВЕННОСТИ
Зазирная М.М.
5.12. РАЗГРАНИЧЕНИЕ УГОЛОВНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ ЗА СОВЕРШЕНИЕ РАЗВРАТНЫХ ДЕЙСТВИЙ И ПРЕСТУПЛЕНИЙ, СВЯЗАННЫХ С ОБОРОТОМ ПОРНОГРАФИЧЕСКИХ МАТЕРИАЛОВ ИЛИ ПРЕДМЕТОВ
Зазирная Мария Максимовна, аспирантка. Место учебы: Московский государственный университет. Подразделение: юридический факультет, кафедра уголовного права и криминологии. E-mail: [email protected]
Аннотация: В статье рассматривается проблема двойственности объекта преступлений, связанных с оборотом порнографических материалов и предметов, и связанные с ней спорные вопросы квалификации. Сделан вывод о возможности конкуренции норм, предусматривающих уголовную ответственность за совершение развратных действий и некоторых составов преступлений, связанных с оборотом порнографических материалов и предметов. Даны рекомендации по совершенствованию уголовного законодательства в указанной сфере.
Ключевые слова: уголовное право, квалификация преступлений, преступления в сфере оборота порнографических материалов и предметов, развратные действия, преступления против половой неприкосновенности.
DIFFERENTIATION OF CRIMINAL LIABILITY FOR DISSOLUTE ACTIONS AND PORNOGRAPHY TRADE RELATED CRIMES
Zazirnaya Maria Maksimovna, postgraduate student. Place of study: Moscow state university. Department: law faculty, criminal law and criminology chair. E-mail: [email protected]
Annotation: This article deals with the problem of duality of the crime object of pornography trade related crimes and connected controversial questions of qualification. There was made a conclusion on possibility of competition of norms which provide criminal liability for dissolute actions and several pornography trade related crimes. Recommendations on improvement of criminal legislation in the specified sphere were made.
Keywords: criminal law, qualification of crimes, pornography trade related crimes, dissolute actions, crimes against sexual inviolability.
Статьями 134, 135 УК РФ предусмотрена уголовная ответственность за ненасильственные преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетних, а именно половое сношение и иные действия сексуального характера с лицом, не достигшим шестнадцатилетнего возраста, и развратные действия.
В объективную сторону состава преступления, предусмотренного ст. 135 УК РФ, входит только одна категория действий - развратные действия в отношении лица, заведомо не достигшего шестнадцатилетнего возраста.
Часть первая ст. 134 УК РФ предусматривает ответственность за половое сношение с лицом, не достигшим шестнадцатилетнего возраста; часть вторая - за мужеложство или лесбиянство с лицом, не достигшим
шестнадцатилетнего возраста. Таким образом, в силу отсутствия в диспозиции ст. 134 УК РФ указания на «иные действия сексуального характера», вопрос о содержании категории «развратные действия» является дискуссионным. С одной стороны, у точки зрения, отождествляющей иные действия сексуального характера и развратные действия, благодаря изменениям, внесенным Федеральным законом от 29 февраля 2012 года № 14-ФЗ появились подтверждения в УК РФ. Так, примечание к ст. 131 УК РФ относит к изнасилованию или насильственным действиям сексуального характера деяния, предусмотренные ст.ст. 134, 135 УК РФ, совершенные в отношении лица, не достигшего двенадцатилетнего возраста. Однако, ст. 132 УК РФ не предусматривают ответственность за совершение развратных действий, только иных действий сексуального характера.
Не в пользу данной точке зрения свидетельствует то, что в составах насильственных половых преступлений иные действия сексуального характера, половое сношение, мужеложство и лесбиянство оценены как в равной степени общественно опасные. Тогда как в составах преступлений, предусмотренных ст.ст. 134, 135 УК РФ, развратные действия оказываются менее общественно опасными, чем половое сношение, мужеложство и лесбиянство, и их совершение влечет менее строгое наказание.
Поэтому, остановимся на том, что разные термины УК РФ все-таки имеют разное значение. В связи с этим, представляется, что в ст. 135 УК РФ речь идет о совершении таких действий, которые хотя и носят сексуальный характер, но не отвечают признакам иных действий сексуального характера.
В литературе встречаются различные определения категории развратных действий, в том числе некоторые авторы называют в качестве их признаков пробуждение нездорового сексуального интереса, оказание развращающего влияния, что отрицательно сказывается на нравственном и физическом воспитании ребенка. (Полковников Р.М. Ответственность за ненасильственные половые преступления в отношении лиц, не достигших шестнадцатилетнего возраста (ст. ст. 134, 135 УК РФ). Краснодар, 2009.: С. 57) Представляется, что данные категории оценочны и не входят в число обязательных признаков рассматриваемого понятия.
М.А. Коротаева выделяет следующие признаки развратных действий:
1) действия виновного должны носить явно выраженный сексуальный характер;
2) они не должны являться половым сношением, ненасильственными действиями сексуального характера, включая и гомосексуальные контакты;
3) они должны быть адресованы лицу, не достигшему возраста шестнадцати лет;
4) они должны возбуждать интерес к сексуальным отношениям. (Коротаева М.А. Развратные действия, совершенные лицами с гомосексуальной направленностью в отношении несовершеннолетних // Вопросы ювенальной юстиции. 2010. № 1.: С. 15)
Учитывая указанную систему признаков, представляется достаточным для разграничения определять развратные действия следующим образом: действия, носящие сексуальный характер, направленные на удовлетворение сексуальных потребностей виновного и (или) сексуальное возбуждение и (или) удовлетворение половых потребностей потерпевшего, не являющиеся половым сношением, мужеложством, лесбиян-
155
3'2014
Пробелы в российском законодательстве
ством, иными действиями сексуального характера, и не выражающиеся в имитации полового акта в естественной или иной форме.
Некоторые авторы выделяют два типа развратных действий: физические и интеллектуальные. К первому типу относят непристойные позы и прикосновения, обнажение половых органов потерпевшего лица, демонстрация собственных половых органов (эксгибиционизм), искусственное стимулирование эрогенных зон (мастурбация), сексуальные контакты в присутствии подростка и т. д. Развратные действия второго типа выражаются в проведении бесед сексуальноциничного содержания, ознакомлении с порнографической литературой, воспроизведении соответствующих аудио- и видеозаписей, демонстрации иной порнографической продукции (открыток, фотографий, рисунков и т.д.), побуждении подростков к сексуальным контактам между собой. (Полковников Р.М. Ответственность за ненасильственные половые преступления в отношении лиц, не достигших шестнадцатилетнего возраста (ст. ст. 134, 135 УК РФ). Краснодар, 2009.: С. 69)
Не приводя рассуждений на тему правильности подобной классификации, остановимся на таких предложенных авторами вариантах, так называемых интеллектуальных развратных действий, как побуждение подростков к сексуальным контактам между собой и демонстрация потерпевшему и его ознакомление с порнографической продукцией. Данные действия отвечают приведенным выше критериям, которым должны отвечать действия, квалифицируемые как развратные: данные действия носят сексуальный характер, имеют соответствующую направленность, не относятся к иным категориям действий сексуального характера, предусмотренным УК РФ.
Однако, ч. 2 ст. 242 УК РФ предусматривает ответственность за распространение, публичную демонстрацию или рекламирование порнографических материалов или предметов среди несовершеннолетних либо вовлечение несовершеннолетнего в оборот порнографической продукции, совершенные лицом, достигшим восемнадцатилетнего возраста, а ст. 242.2 УК РФ - за фото-, кино- или видеосъемку несовершеннолетнего в целях изготовления и (или) распространения порнографических материалов или предметов либо привлечение несовершеннолетнего в качестве исполнителя для участия в зрелищном мероприятии порнографического характера, совершенные лицом, достигшим восемнадцатилетнего возраста.
Всегда ли при совершении преступления, предусмотренного ст. 242.2 УК РФ, виновному следует вменять совершение развратных действий? Равно как и всегда ли при совершении развратных действий в форме демонстрации потерпевшему (или нескольким потерпевшим) порнографической продукции будет иметь место идеальная совокупность с ч. 2 ст. 242 УК РФ в форме распространения порнографических материалов и предметов или их публичной демонстрации?
Так, Кингисеппский городской суд Ленинградской области вынес обвинительный приговор в отношении лица, которое, являясь достигшим восемнадцатилетнего возраста, находясь в состоянии алкогольного опьянения, с целью разжигания у несовершеннолетних нездорового сексуального интереса, для удовлетворения своих половых потребностей, и имея умысел на совершение развратных действий, заведомо зная, что потерпевшие не достигли шестнадцатилетнего воз-
раста, без насилия, умышлено демонстрировало в их присутствии на мобильном телефоне изображения обнаженных половых органов, несколько раз включало телевизор и DVD-проигрыватель с целью демонстрации несовершеннолетним фильмов, содержащих изображение обнаженных мужчин и женщин, а также демонстрировало одному из потерпевших свои обнаженные половые органы, требуя при этом до них дотрагиваться, сопровождая свои действия грубыми циничными комментариями на сексуальные темы, удовлетворяя таким образом свои половые потребности и умышленно совершая тем самым развратные действия, способные вызвать у несовершеннолетних извращенный сексуальный интерес к половым отношениям, и нарушить нормальное физическое и психологическое развитее детей. Вышеуказанные действия были квалифицированы по ст.ст. 135, 242 УК РФ в действовавших на тот момент редакциях. (Дело 1-16711 // Архив Кингисеппского городского суда Ленинградской области)
При идеальной совокупности деяние причиняет ущерб нескольким различным объектам, хотя может быть совершено только одно преступное действие (бездействие). Конкуренция уголовно-правовых норм -это такое положение, при котором совершенное деяние подпадает под признаки двух или более норм, в равной мере предусматривающих его наказуемость. При идеальной совокупности ни одна из норм не охватывает полностью содеянного. (Уголовное право Российской Федерации. Общая часть: Учебник для вузов / Под ред. В.С. Комиссарова, Н.Е. Крыловой, И.М. Тяж-ковой. М., 2012.: С. 520-522)
В приведенном выше примере имела место реальная совокупность преступлений, поскольку помимо демонстрации изображений и фильмов порнографического характера потерпевшим виновный совершал ряд иных квалифицируемых как развратные действий. Тем не менее, именно демонстрация изображений и фильмов описывается в приговоре суда как совершение развратных действий.
Если исходить из того, что преступления, ответственность за которые предусмотрена ст.ст. 135, 242 УК РФ посягают на разные объекты, не причиняя вред объектам друг друга в качестве дополнительных объектов, то налицо идеальная совокупность. Однако Федеральным законом от 29 февраля 2012 года № 14-ФЗ УК РФ был дополнен примечанием к ст. 73 следующего содержания: «Для целей настоящей статьи, а также статей 79, 80, 82 и 97 настоящего Кодекса к преступлениям против половой неприкосновенности несовершеннолетних, не достигших четырнадцатилетнего возраста, относятся преступления, предусмотренные статьями 131 - 135, 240, 241, 242.1 и 242.2 настоящего Кодекса, совершенные в отношении несовершеннолетних, не достигших четырнадцатилетнего возраста». Представляется, что «преступлениями против половой неприкосновенности несовершеннолетних, не достигших четырнадцатилетнего возраста» составы не могут быть только «в целях статей» разделов о наказании и освобождения от уголовной ответственности и наказания. Поэтому данное примечание следует считать прямым указанием уголовного закона на наличие у некоторых составов преступлений, связанных с оборотом порнографической продукции, дополнительного объекта.
Примечание к ст. 73 УК РФ не отнесло к преступлениям против половой неприкосновенности несовершеннолетних ст. 242 УК РФ. Видимо, предполагается
156
РАЗГРАНИЧЕНИЕ ОТВЕТСТВЕННОСТИ
Зазирная М.М.
традиционное для российского уголовного права понимание ее объекта как общественной нравственности.
На основании вышеизложенного, предположим, что объекты составов преступлений, ответственность за которые предусмотрена от. от. 135, 242 УК РФ, различны.
Потерпевший является обязательным признаком и того, и другого составов, однако, для от. 135 УК РФ потерпевшим является лицо, не достигшее шестнадцатилетнего возраста, а для ч. 2 от. 242 УК РФ потерпевшим является несовершеннолетний. Соответственно, не во всех случаях вменения ч. 2 от. 242 УК РФ будет идти речь о вменении развратных действий.
Под распространением порнографических материалов и предметов понимают «в нарушение установленных правил или без соответствующего разрешения доведение до сведения других лиц материалов и предметов порнографического характера». (Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / отв. Ред. В.М. Лебедев. - 12-е изд., перераб. и доп., М., 2012.: С. 885)
Но, если потерпевший не достиг шестнадцатилетнего возраста, то будет ли идеальная совокупность рассматриваемых составов в случае, когда, скажем, совершеннолетний продает такому потерпевшему порнографический материал? А если это происходит посредством интернета, когда виновный даже не видит потерпевшего? Тем более, что признак заведомо-сти недостижения потерпевшим возраста согласия из диспозиций от.от. 134, 135 УК РФ исключен. В приведенных примерах отсутствует направленность действий виновного на удовлетворение собственных половых потребностей и (или) сексуальное возбуждение и (или) удовлетворение половых потребностей потерпевшего. По крайней мере, последняя цель безразлична для виновного. Тем не менее, перечисленные нами признаки развратных действий являются плодами научных исследований, а не установленными легально или хотя бы в судебной практике. Ст. 135 УК РФ не предусматривает в качестве обязательных признаков субъективной стороны состава ни целей, ни мотивов. Вменение совершения развратных действий в приведенных примерах было бы абсурдным, однако, исходя из буквального понимания рассматриваемых норм уголовного закона, такая ситуация возможна.
Составы преступлений, ответственность за которые предусмотрена ст.ст. 242.1, 242.2 УК РФ, отнесены примечанием к преступлениям против половой неприкосновенности лиц, не достигших четырнадцатилетнего возраста. К тому же существуют мнения о том, что преступления в сфере оборота порнографических материалов и предметов относятся к группе половых преступлений, что закреплено легально в уголовных законодательствах ряда государств. (Капинус О.С., Додонов В.Н. Ответственность за порнографию в современном уголовном праве // Право и политика. 2006. № 12.: С. 112.) Является ли не отнесение деяния, предусмотренного ч. 2 от. 242 УК РФ, к преступлениям против половой неприкосновенности несовершеннолетних, не достигших четырнадцатилетнего возраста, невнимательностью или вполне осознанным шагом законодателя? Представляется, что половая неприкосновенность может рассматриваться как факультативный объект преступления, предусмотренного ч. 2 от. 242 УК РФ, что позволяет охватить полностью действия по распространению порнографических материалов и предметов среди несовершеннолетних, не
достигших шестнадцатилетнего возраста, указанной нормой уголовного закона. Однако, в целях устранения возможности возникновения подобных спорных вопросов на практике, при всем несовершенстве примечания к от. 73 УК РФ, полагаем, что оно вполне способно сыграть положительную роль, если будет дополнено указанием на ч. 2 от. 242 УК РФ. А также, если из него будет устранено ограничение применения статьями 73, 79, 80, 82, 97 УК РФ и не достижением потерпевшим четырнадцатилетнего возраста. Даже несмотря на различные признаки потерпевшего в составах от. 135 УК РФ и от. 242 УК РФ, вполне логично рассматривать состав преступления, предусмотренный
ч. 2 от. 242 УК РФ, совершенный в отношении лица, не достигшего шестнадцатилетнего возраста, в качестве преступления, посягающего не только на общественную нравственность, но и на половую неприкосновенность несовершеннолетнего. С учетом того, что по общему правилу лица, достигшие шестнадцатилетнего возраста, не обладают половой неприкосновенностью, состав ч. 2 от. 242 УК РФ в отношении несовершеннолетнего, достигшего шестнадцати лет, вполне можно рассматривать, как преступление, посягающее только на общественную нравственность.
Такие действия, как фото-, кино- или видеосъемка несовершеннолетнего, входящие в объективную сторону состава использования несовершеннолетнего в целях изготовления порнографических материалов и предметов не предполагает обязательного побуждения несовершеннолетних к сексуальным контактам между собой, с совершеннолетним лицом или публичной мастурбации. Поэтому, если указанные действия совершаются виновным помимо съемки несовершеннолетнего, налицо совокупность с соответствующим составом преступления против половой неприкосновенности или иным составом преступления. Такое действие, как привлечение несовершеннолетнего в качестве исполнителя для участия в зрелищном мероприятии порнографического характера определяется как принятие мер к выступлению несовершеннолетнего в качестве исполнителя перед публикой. (Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / отв. Ред. В.М. Лебедев. - 12-е изд., перераб. и доп., М., 2012.: С. 888.) В от. 242.2 УК РФ не указывается на способы совершения преступления в данной форме. Однако, полагаем, что физическое или психическое насилие при вменении данного состава требуют дополнительной квалификации в любом случае. Составы преступлений, предусмотренные ст.ст. 131, 132 УК РФ сконструированы таким образом, что не охватывают ситуации, когда потерпевшие понуждаются виновным лицом к совершению действий сексуального характера между собой посредством применения физического и психического насилия, либо с использованием беспомощного состояния. В таком случае, если в результате потерпевшие привлечены в качестве исполнителей для участия в зрелищном мероприятии порнографического характера, необходимо дополнительно квалифицировать применение насилия виновным по соответствующим статьям гл. 16 УК РФ. Формулировка диспозиции от. 133 УК РФ позволяет квалифицировать по данной статье случаи понуждения нескольких потерпевших к совершению действий сексуального характера между собой или одного потерпевшего в отношении самого себя. Представляется, что в случае понуждения с использованием способов от. 133 УК РФ, также необходима дополнительная к от. 242.2 УК РФ
157
3'2014
Пробелы в российском законодательстве
квалификация по ст. 133 УК РФ. Однако как квалифицировать привлечение несовершеннолетнего к участию в зрелищном мероприятии порнографического характера посредством уговоров, обещания выгоды и т. п.? Если примечание к от. 73 УК РФ объектом преступления, предусмотренного от. 242.2 УК РФ, называет половую неприкосновенность несовершеннолетнего, не достигшего четырнадцатилетнего возраста, то дополнительной квалификации по от. 135 УК РФ не требуется, даже если половая неприкосновенность является не основным, а дополнительным объектом состава от. 242.2 УК РФ. В таком случае возникает конкуренция норм и применению подлежит та норма, которая в большей степени охватывает признаки деяния. В приведенном случае таковой является от. 242.2 УК РФ, поскольку охватывает обстановку: зрелищное мероприятие порнографического характера. Закономерен вопрос о том, как быть, если потерпевшему четырнадцать или более лет. Представляется, что действующее законодательство однозначного ответа на данный вопрос не дает и рассмотренную проблему также можно решить посредством предложенного выше варианта доработки примечания к от. 73 УК РФ.
Список литературы:
1. Дело 1-167-11 // Архив Кингисеппского городского суда Ленинградской области.
2. Капинус О.С., Додонов В.Н. Ответственность за порнографию в современном уголовном праве // Право и политика. 2006. № 12. С. 109-118.
3. Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / отв. Ред. В.М. Лебедев. - 12-е изд., пере-раб. и доп., М.: Издательство «Юрайт», 2012. - 1359 с.
4. Коротаева М.А. Развратные действия, совершенные лицами с гомосексу-альной направленностью в отношении несовершеннолетних // Вопросы ювенальной юстиции. 2010. № 1. С. 15-16.
5. Полковников Р.М. Ответственность за ненасильственные половые пре-ступления в отношении лиц, недостригших шестнадцатилетнего возраста (от. от. 134, 135 УК РФ). Краснодар: Издательство Краснодарского университета МВД России, 2009. - 204 с.
6. Уголовное право Российской Федерации. Общая часть: Учебник для вузов / Под ред. В.С. Комиссарова, Н.Е. Крыловой, И.М. Тяжковой. М.: Издательство «Статут», 2012. - 879 с.
Literature list:
1. Case 1 -167-11 //Archive of the Kingisepp city court of Leningradskaya oblast.
2. Kapinus O. S., Dodonov V. N. Liability for a pornography in modern criminal law//the Right and policy. 2006. No. 12. Page 109-118.
3. The comment to the Criminal code of the Russian Federation / resp. Editor V. M. Lebedev. - 12th prod., M.: Yurayt publishing, 2012. - 1359 pages.
4. Korotayeva M. A. The dissolute actions commited homosexuals concerning minors//Questions of juvenile justice. 2010. No. 1. Page 15-16.
5. Colonels R. M. Liability for nonviolent sexual crimes concerning minors (the Art. of Art. 134, 135 of the criminal code of Russian Federation). Krasnodar: Publishing house of the Ministry of Internal Affairs Krasnodar university of Russia, 2009. - 204 pages.
6. Criminal law of the Russian Federation. General part: The textbook for higher education institutions / Under the editorship of V. S. Komissarov, N. E. Krylova, I.M.
Tyazhkova. M.: Statut publishing house, 2012. - 879 pages.
Реиензия
на статью Зазирной Марии Максимовны «Разграничение уголовной ответственности за совершение развратных действий и преступлений, связанных с оборотом порнографических материалов или предметов»
Федеральным законом от 29 февраля 2012 года № 14-ФЗ в Уголовный кодекс Российской Федерации внесены спорные изменения, создавшие ряд противоречий как в сфере правоприменения, так и в сфере теоретического осмысления норм уголовного закона о половых преступлениях и преступлениях против общественной нравственности.
Тема преступлений против половой неприкосновенности несовершеннолетних не первый год окружена как чрезмерным общественным вниманием, так и вниманием органов государственной власти, в связи с чем по-прежнему является актуальной.
В рецензируемой статье Зазирной М.М. рассматривается проблема двойственности объекта преступлений в сфере оборота порнографических материалов и предметов, возникшая в результате отнесения законодателем указанной группы преступлений в примечании к статье 73 Уголовного кодекса Российской Федерации к категории «преступлений против половой неприкосновенности несовершеннолетних, не достигших четырнадцатилетнего возраста».
Следует отметить, что в данной научной статье раскрывается ряд интересных аспектов. Так, автор приходит к оригинальным выводам о том, что в определенных случаях с учетом действующих норм Уголовного кодекса Российской Федерации возможна конкуренция между составами развратных действий, а также некоторых составов преступлений в сфере оборота порнографических материалов и предметов. Рецензируемая статья также содержит рекомендации по доработке примечания к статье 73 Уголовного кодекса Российской Федерации в целях упрощения его понимания и применения на практике.
Все содержание статьи логически взаимосвязано и подтверждено цитатами из авторитетных источников, а также примерами из судебной практики.
Рецензируемая работа отличается новизной ряда идей и представляет собой интерес для научного сообщества.
Статья рекомендуется к публикации.
Рецензент
Кандидат юридических наук, доцент А.В. Пашковская
158
