24 East European Scientific Journal #5(69), 2021
ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ
УДК 34.09
Konoplyannikova T. V.
Candidate of Pedagogical Sciences, Associate Professor of the Department of Civil Law and Procedure,
Orenburg State University Shagivaleeva I.Z. Candidate of Pedagogical Sciences, Associate Professor of the Department of Civil Law and Procedure,
Orenburg State University
NOTARY SUPPORT EVIDENCE ON THE INTERNET
Коноплянникова Т.В.
кандидат педагогических наук, доцент кафедры гражданского права и процесса, Оренбургский государственный университет
Шагивалеева И.З. кандидат педагогических наук, доцент кафедры гражданского права и процесса, Оренбургский государственный университет
НОТАРИАЛЬНОЕ ОБЕСПЕЧЕНИЕ ДОКАЗАТЕЛЬСТВ В СЕТИ ИНТЕРНЕТ
DOI: 10.31618/ESSA.2782-1994.2021.2.69.54
Summary. This article is devoted to the issues of notarial provision of evidence on the Internet. The author notes that in view of the active digitalization process, it is important to provide evidence of the Internet. The article analyzes the types of violations in which evidence is provided on the Internet, and also examines the procedure for such provision.
Аннотация. Данная статья посвящена вопросам нотариального обеспечения доказательств в чети интернет. Автор отмечает, что ввиду активного процесса цифровизации, важно обеспечить доказательства сети Интернет. В статье анализируются виды нарушений, при которых обеспечиваются доказательства в сети Интернет, а также исследуется процедура такого обеспечения.
Key words: notary, provision of evidence, proof, internet, problems.
Ключевые слова: нотариус, обеспечение доказательств, доказательства, интернет, проблемы.
Постановка проблемы. Сейчас, в эпоху глобальной цифровизации общества, обеспечение доказательств в сети Интернет становится все более востребованной услугой. Следовательно, порой возникают и проблемы правильного обеспечения таких доказательств, ввиду их новизны как для законодательства в целом, так и при обращении к нотариусу за данной услугой.
Анализ последних исследований и публикаций. Немалое количество работ было посвящено нотариальному обеспечению доказательств, в том числе и в сети интернет. При написании статьи мы исследовали следующие труды ученных: А.В. Бегичева «Обеспечение доказательств нотариусами»; И.В. Москаленко «Обеспечение нотариусом доказательственной информации, размещенной в сети Интернет»; А.Н. Чашина «Борьба с правонарушениями в сети Интернет» и др. Это говорит о том, что анализируемые нами данной статье вопросы не раз становились объектом исследования ученых нашего времени.
Выделение нерешенных ранее частей общей проблемы. В судебной практике механизм нотариального обеспечения доказательств не
всегда является беспроблемным. В частности, возникают ситуации, когда представленный в материалы дела протокол осмотра доказательств подтверждает факт переписки сторон, однако не является фактом, подтверждающим исполнение обязательств по договору. В данной статье мы поднимаем указанные проблемы и исследуем пути их решения.
Цель статьи. Цель нашего исследования заключается в анализе особенностей нотариального обеспечения доказательств в сети Интернет.
Изложение основного материала. В жизни может случиться так, что в будущем будет невозможно предоставить важные и необходимые доказательства, например, в суд, или другой орган. В этом случае закон предусматривает возможность обращения к нотариусу. По вашей просьбе он сохранит и зафиксирует данные доказательства. Именно данные действия нотариуса и называются обеспечением доказательств.
Ситуации могут сложиться разные, в которых необходимо обеспечить доказательства, в частности, может случиться залив квартиры по вине соседей, дорожно-транспортное происшествие, воровство информации и авторских
ив
BBgjJB
продуктов с Интернет страниц и др. Цель совершения данных действий нотариусом -обеспечить доказательства, которые впоследствии будет невозможно доказать.
Если говорить об иностранных субъектах, то доказательства должны быть обеспечены, даже если таких оснований нет. Это одна из особенностей совершения обеспечения доказательств в отношении иностранного субъекта. Другая особенность обеспечения доказательств иностранных субъектов заключается - данное нотариальное действие совершается независимо от того, находится оно в судебном производстве или нет.
Заявителем может выступать гражданин и юридическое лицо РФ, а также, иностранное физическое и иностранное юридическое лицо.
В Российской Федерации нотариус в соответствии с законом обязан применить в отношении иностранных граждан правила нотариального производства. По данным правилам нотариус устанавливает личность граждан, а также проверяет правоспособность юридических и дееспособность физических лиц. При осуществлении данных действий российский нотариус должен учитывать личный закон физического или юридического лица, осуществляемый двумя способами - правом страны гражданства лица - lege nationalis и правом места жительства - lege domicilii.
Правоспособность и дееспособность иностранных граждан определяется по закону гражданства (личному закону физического лица). При этом, одно и то же лицо может быть признано дееспособным по законодательству одного государства и совершенно недееспособным по законодательству другого. В международной частной практике это называется хромающими отношениями.
Однако существует исключение из общего правила. Кроме личного закона физического лица для решения вопроса о дееспособности может применяться закон места нахождения. Получается, в случае обращения иностранного гражданина к российскому нотариусу за обеспечением доказательств, его дееспособность будет устанавливаться по российскому законодательству.
Основы законодательства Российской Федерации о нотариате разрешают установление личности иностранного субъекта с помощью технических способов, позволяющих распознать подлинность документа. Российское
законодательство определяет дееспособность двумя способами: 1) достижение определенного возраста; 2) способность отвечать за свои действия или бездействия.
Анализ Основ законодательства Российской Федерации о нотариате 1993 года показывает отсутствие механизма обеспечения доказательств, равно как и в приказе Минюста «Об утверждении Методических рекомендаций по совершению
East European Scientific Journal #5(69), 2021 25 отдельных видов нотариальных действий нотариусами Российской Федерации» его тоже нет [5].
Возникает вопрос у нотариуса - что именно необходимо ему изучить, например, собирая доказательства в сети интернет?
Можно предположить, что нотариусы устанавливают факт публикации на интернет сайтах и интернет страницах с текстовой информацией, в том числе аудио и видеозаписей, например, на youtube.com, rutube.ru и др. Нотариусы могут определять факт публикации и в различных мессенджерах, таких, как Viber, WhatsApp, Skype, Telegram, Facebook Messenger, в электронных сообщениях с сервисов электронной почты mail.ru, yandex.ru, google.ru, google.com и др., а также и содержащиеся в ней текстовые графические файлы.
Увеличивается количество сайтов, что и порождает необходимость обеспечения доказательств в сети Интернет [3] .
В сети Интернет обеспечение доказательств осуществляется для подтверждения нарушения фактов при следующих нарушениях:
- при краже доменов;
- при воровстве авторского контента (текстов, аудио- и видеоматериалов);
- при незаконном использовании товарных знаков;
- при размещении рекламы, противоречащей положениям закона о рекламе;
- при размещении клеветнической информации, которая порочит деловую репутацию, честь и достоинство гражданина или юридического лица.
За обеспечением доказательств в Интернете заявителю необходимо обратиться к нотариусу и конкретно указать причины обеспечения доказательств. Гражданин подает заявление и указывает в нем поэтапный доступ к странице сайта. На основании заявления нотариус осуществляет порядок обеспечения доказательств: осмотр необходимого сайта по указанным этапам в заявлении.
Итак, набирает оборот делопроизводство нотариуса - от заявителя поступает заявление с указанием сведения о доступе к страницам интернет-сайта. В заявлении целесообразно указывать все ссылки, к которым должен обратиться нотариус, а также и изображения, которые нотариус будет фиксировать. Кроме этого, в заявлении следует указать права заявителя, которые по его мнению, нарушены. Нотариус должен совершать обеспечение доказательств в день обращения. Необходимо знать также, что нотариус не наделен полномочиями определять авторство. Данные полномочия реализует суд.
По-нашему мнению, в протоколе дела, не рассматривающегося в суде, достаточно только указать на обстоятельства, при которых сторона отсутствует при нотариальном производстве. Однако, когда дело подлежит рассмотрению в суде,
26 East European Scientific Journal #5(69), 2021
нотариус обязан известить всех заинтересованных лиц.
По делу №_истец в подтверждение факта
незаконного использования ответчиком товарного
знака _ в сети Интернет на сайте
www.kraskon.ru представил суду протокол осмотра нотариусом письменного доказательства. Исследовав вопрос о допустимости доказательств, арбитражный суд пришел к выводу, что протокол был получен с нарушением федерального закона, поскольку администратор домена www.kraskon.ru не был извещен о совершении нотариального действия.
Это неоправданно затягивает процесс обеспечения доказательств в сети Интернет. И нотариус должен применять правила нотариального производства. Поэтому мы считаем, что в протоколе рассматриваемого дела достаточно указать только на обстоятельства осуществления нотариального производства в отсутствие стороны.
Дальнейшее действие нотариуса - осмотр доказательств. Нотариус должен описать компьютер, на котором хранится информация, описать компьютерные программы и всю информацию, которую он увидел. На практике нотариусы пользуются компьютерной программой «Tracert», позволяющей проследить путь доступа от сервера, с помощью которого нотариус вошел в сеть, и до сервера, на котором расположена интересующая информация [2, с. 313].
Нотариус осматривает Интернет страницы. При этом нотариус должен убедиться в том, что на указанном сайте размещена информация, нарушающая права и интересы заявителя. После того, как заканчивается проверка, нотариус распечатывает материалы-доказательства, заверяет Интернет страницы и составляет протокол осмотра сайта. В протоколе осмотра должны быть указаны следующие сведения:
- совершенный нотариусом перечень действий;
- описание осмотренных страниц;
- состав доказательств;
- место и дату проведения нотариального заверения сайта;
- данные о заинтересованных лицах;
- данные о нотариусе.
Далее к протоколу осмотра сайта нотариус прилагает все необходимые материалы -доказательства факта правонарушения (это могут быть распечатанные и заверенные Интернет страницы, аудио-, видео - и графические объекты и др.). Для создания обеспечения доказательств в Интернете физическое лицо должно предоставить паспорт, а что касается
юридического лица, то -
пакет правоустанавливающих документов.
Между тем, здесь имеются и свои недочеты. К примеру, удостоверяя информацию в сети Интернет нотариус не может поручиться, что другой человек на своем компьютере видит ту же самую информацию. Сайт можно настроить таким
ии
вшам
образом, чтобы на посторонние компьютеры шла фильтрация определенного потока информации. В результате при просмотре нотариусом интернет-страницы он может увидеть недостоверную, искаженную информацию. В подобных случаях помочь может лишь специалист в данной области, эксперт.
Здесь необходима будет помощь специалиста. По основному закону нотариус может назначить экспертизу, проведение которой требует специальных познаний. Следует заметить, что в ФЗ «Об основах законодательства о нотариате» не содержится понятия нотариуса как эксперта. Это означает, что нотариус не может быть экспертом, он может способствовать лишь организации экспертизы, которая определит указанную достоверность.
Поскольку нотариус при назначении экспертизы руководствуется ФЗ «Об основах законодательства о нотариате», ГК РФ, ГПК РФ и наделяется правом предупреждения эксперта о даче заведомо ложного заключения, то данная процедура будет называться не нотариальной, а судебной. Кроме того, эксперт может допрошен судом. Поэтому назначение экспертизы является формальным для нотариуса. Возникает вопрос, в чем заключается целесообразность правового статуса экспертного заключения, подготовленного на основании постановления нотариуса? Заявитель, или эксперт в состоянии заключить договор на проведение экспертного исследования. Статус эксперта, в случае его допроса по заключению, выполненному по постановлению нотариуса, имеет принципиальное значение. Например, свидетель опрашивается по любым вопросам, в том числе организационным и процедурным, связанным с обеспечением доказательства, то эксперт может быть допрошен только о проведенном им исследовании. При выполнении процессуальных действий по обеспечению доказательств, в том числе назначения экспертизы, нотариус руководствуется ГПК РФ и может назначить экспертизу не нарушая установленную судебную процедуру их проведения.
Кроме того, нотариус обеспечивает доказательства не только ГК РФ, но и правилам установленным Основами законодательства о нотариате; доказательства, которые
обеспечиваются законом и на ограничиваются сроком.
ФЗ «Об основах законодательства о нотариате» при обеспечении доказательств нотариус допрашивает свидетелей, производит осмотр письменных и вещественных доказательств, назначает экспертизу (ст.103).
При назначении экспертизы нотариус выносит постановление, которое должно включать в себя следующие сведения: Ф.И.О. нотариуса, Ф.И.О. лица, по просьбе которого назначается экспертиза, дата рождения, адрес места жительства, документ, удостоверяющий личность и его реквизиты),
ив
ешяв
вопросы, по которым требуется заключение эксперта.
Нотариус должен известить о времени и месте обеспечения доказательств всех заинтересованных лиц. Несмотря на то, что указывается, что неявка заинтересованных лиц не является препятствием для выполнения действий по обеспечению доказательств, полагаем целесообразным соблюдение данных мер во избежание отмены нотариального действия. Здесь необходимо разграничивать, каким путем получена информация. По мнению А.В. Бегичева, если касаться информации расположенной на электронном носителе, то их удаление вероятно [1, с. 113]. В любой момент информация может быть искажена, удалена, может не сохраниться. И этому есть судебная практика. Например, определение Высшего Арбитражного Суда РФ от 17 июля 2007 г. № 8313/07. Суть практики сводится к следующему, что обеспечение доказательств в сети интернет проводится без извещения заинтересованных лиц. Но речь идет об иностранном элементе, поэтому на наш взгляд, нотариус обязан поставить в известность заинтересованных лиц (одним из которых является иностранное лицо) в письменной форме.
По общему правилу нотариус должен разъяснить эксперту его права, обязанности, ответственность за отказ, уклонение от дачи заключения или ответственность за заведомо ложного заключения.
В соответствии с гражданским кодексом РФ эксперт имеет право отказаться от дачи заключения, если он не обладает достаточными знаниями для выполнения возложенной на него обязанности. Заключение дается в письменном формате.
Само заключение должно содержать подробное описание произведенных исследований, сделанные в результате их выводы и обоснованные ответы на поставленные вопросы.
Спорным моментом является предоставление объектов для экспертного исследования. Иногда в постановлении нотариуса не указываются документы, которые необходимы для производства экспертного исследования. В этом случае нотариус предлагает заинтересованному лицу предоставить эксперту все необходимые документы и материалы,
East European Scientific Journal #5(69), 2021 27 так как сам эксперт по закону не наделен правом сбора материалов. На практике получается, что и заинтересованное лицо не может знать о перечне документов. Таким образом, нотариусу необходимо в постановлении указывать перечень документов, которые будут предоставлены заявителем.
Заключение эксперта подписывается нотариусом. По окончании производства по обеспечению доказательств заинтересованному лицу выдается по одному экземпляру каждого документа, составленного в порядке обеспечения доказательств. По одному экземпляру каждого документа, составленного в порядке обеспечения
Выводы и предложения. Резюмируя вышеизложенное, подчеркнем не смотря на выявленные пробелы, что деятельность нотариуса по обеспечению доказательств имеет важное практическое значение для реализации и защиты прав лиц, участвующих в судопроизводстве.
Список литературы:
1. Бегичев А. В. Назначение экспертизы нотариусом в порядке обеспечения доказательств / А. В. Бегичев// Современное право. - 2011. - № 8. -С. 113-117. - Режим доступа: https://www.sovremennoepravo.ru
2. Молчанов В. В. Доказывания и доказательства / В. В. Молчанов // Гражданский процесс. - Москва: 2010. - С. 313.
3. Егорова М. Е. К вопросу о нотариальном обеспечении доказательств, размещенных в сети интернет / М. Е. Егорова - Режим доступа : https://wiselawyer.ru/poleznoe/64207-voprosu-notarialnom-obespechenii-dokazatelstv-razmeshhennykh-seti-internet
4. О государственной судебно-экспертной деятельности в РФ : федеральный закон от 31.05.2001 № 73-ФЗ [Электронный ресурс]. -Режим доступа: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_ 31871/
5. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате : федеральный закон РФ от 11.02.1993 № 4462-1 [Электронный ресурс]. -Режим доступа: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_ 1581/