CC BY
642
УДК: 347 ББК: 67.4
Мурзанова Е.А.
МЕДИАЦИЯ — СПОСОБЫ И ЗАДАЧИ УРЕГУЛИРОВАНИЯ СПОРОВ: ОПЫТ ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН
Murzanova Е.А.
MEDIATION - THE METHODS AND OBJECTIVES OF DISPUTE STTLEMENT: THE EXPERIENCE OF FOREIGN COUNTRIES
Ключевые слова: медиация, урегулирование споров, примирительные процедуры, медиатор, альтернативная форма разрешения споров.
Keywords: mediation, settlement of disputes, conciliation, the mediator, an alternative form of dispute resolution.
Аннотация: в статье исследуется институт медиации как инструмент совершенствования правовой культуры и инвестиционного климата, развитие примирительных процедур в зарубежных странах, преимущества медиации по сравнению с другими альтернативными способами урегулирования споров; медиация — это признанная мировым сообществом реальность, эффективный способ разрешения конфликтов, альтернативная форма разрешения споров, позволяющая найти жизнеспособное решение, которое максимально удовлетворяет потребности сторон, вовлеченных в спор.
Abstract: the article explores mediation as a tool of improvement of legal culture and the investment climate, development of conciliation procedures in foreign countries, the advantages of mediation compared with other alternative methods of dispute settlement; mediation is recognized by the international community the reality is, an effective way of conflict resolution, an alternative form of dispute resolution that allows to find a viable solution that best meets the needs of the parties involved in the dispute.
27 июля 2010 года в российском правовом пространстве появился новый Федеральный закон №193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» (с изм. и доп), регламентирующий статус медиатора как посредника в урегулировании спора между сторонами для содействия в выработке сторонами решения по существу спора, а также были непосредственно представлены некоторые аспекты процедуры медиации. Появление подобного института в нашей стране было обусловлено необходимостью расширения имеющихся в настоящее время альтернативных форм урегулирования споров.
Исследование международной правоприменительной практики позволило сделать вывод о прогрессивности института медиации относительно иных существующих альтернативных форм урегулирования споров и о необходимости его внедрения в современной России. Смысл медиации как особой примирительной процедуры состоит в уходе от конфликта, выведении общества на новый уровень демократизма, правового государства и гражданского общества.
Для более точного семантического определения названного термина «медиация» следует обратиться к его толкованию. Буквально в переводе с латинского языка медиация (mediare) означает «посредничать». Однако среди юри-
стов, психологов, социологов и иных специалистов, имеющих отношение к «медиации», отсутствует единство мнения и подхода в определении понятия медиация. Так, Х. Бесемер отмечает, что «медиация — это технология решения конфликта с участием нейтральной третьей стороны. Эта третья сторона в медиации имеет кардинальную задачу, нежели сам суд. Задача медиатора гораздо сложнее: он должен помочь конфликтующим сторонам самим найти решение спорного вопроса»1. А.В. Вишневская указывает, что медиация — это процесс, в котором нейтральная третья сторона - медиатор - помогает разрешить предмет спора и своими действиями способствует выработке добровольного правильного решения между конфликтующими сторонами, облегчает процесс взаимного общения, понимания позиций и интересов, фокусирует стороны на их интересах и ищет продуктивное решение проблемы, предоставляя возможность сторонам прийти к своему соглаше-нию2. Другой учёный юрист О.В. Аллахвердова
1 Бесемер Х. Посредничество в конфликтах / Перевод с нем. Н.В. Маловой. Калуга: Духовное познание, 2004. С. 3.
2 Вишневская А.В. Медиация как технология регулирования конфликта // Медиация. Новый подход к разрешению конфликтов: Дайджест. Пермь, 2009. С. 10.
рассматривает медиацию как особый социально-психологический переговорный процесс взаимодействия между двумя и более людьми, в котором один из участников взаимодействия облегчает коммуникацию между двумя (и более) участниками, которые находятся в эмоциональном противостоянии друг к другу и не способны самостоятельно осуществить конструктивную коммуникацию1. А Е.Н. Бессонова понимает под медиацией процедуру активного участия в конфликте нейтральной незаинтересованной авторитетной для спорящих лиц стороны, которая предпринимает активные меры (усилия) для взаимовыгодного разрешения спора. При этом, как отмечает Е. Бессонова, спорящие стороны перестают искать виновного в конфликте и вместе пытаются найти решение, которое бы полностью устраивало стороны2.
Ц.А. Шамликашвили предлагает следующую формулировку медиации: «медиация — это альтернативная форма разрешения споров, позволяющая найти жизнеспособное решение, которое максимально удовлетворяет потребности сторон, вовлеченных в спор». При этом Ц.А. Шамликашвили также обращает внимание на то, что ход медиации может меняться с учетом потребностей сторон3.
Примечательно, что некоторые авторы, углубленно изучающие медиацию, как согласительную процедуру, объединяют предложенные выше подходы. Весьма показательным примером в нашем случае является работа О.В. Ал-лахвердовой и А.Д. Карпенко, в которой авторы при характеристике медиации называют ее формой, процессом, методом, способом, четко
4
организованным алгоритмом .
Следует подчеркнуть, что при имеющихся разночтениях в понятии медиации непосредственно сам медиатор характеризуется авторами как третья нейтральная сторона, способствующая достижению соглашения между спорящими сторонами в целях разрешения конфликта меж-
1 Аллахвердова О.В. Медиация как социально-психологический феномен // http://www.psicheya.ru
2 Бессонова Е.Н. Поле «брани» пора превратить в поле сотрудничества // http://www.zabaykal.net
3 Шамликашвили Ц.А. Медиация как альтернативная процедура урегулирования споров: что необходимо знать судье, чтобы компетентно предложить сторонам обращение к процедуре медиации: Учебное пособие для вузов, обучающихся по специальности «Юриспруденция». М.: Межрегиональный центр управленческого и политического консультирования, 2010. С. 49.
4 Аллахвердова О.В., Карпенко А.Д. Медиация —
переговоры в ситуации конфликта: учебное пособие.
Спб., 2010. С. 6, 47-51, 61-62.
ду ними. Как верно подмечено авторами книги «Медиация в нотариальной практике (Альтернативные способы разрешения конфликтов)», медиатор «...лишь «сопровождает» стороны к нахождению правильного решения»5.
К сказанному следует добавить, что у медиатора должно быть максимум знаний, огромное желание примирить стороны, а также совершенствующие формы примирения.
Родиной современной медиации является США. С 2005 года в США действует единый закон о медиации, который фактически представляет собой кодифицированный документ, объединивший значительное количество правовых актов.
Особенностью медиации в США являлся обязательный характер ее применения в ряде случаев. Например, на законодательном уровне в нескольких штатах (в частности, Калифорнии) было установлено, что суды рассматривают дела о расторжении брака только после того, как предпринята попытка разрешить спор с участием медиатора. Как отмечает по данному поводу Г. Мета: в 1982 г. в США насчитывалось более 300 лиц и организаций, которые специализировали в области семейной медиации6.
Вслед за США в 1980-х гг. положительный опыт применения медиации был внедрен и в других странах с англо-саксонской системой (например, в Австрии, Великобритании, Канаде). При этом медиаторы стали участвовать не только в урегулировании семейных конфликтов, но и в разрешении споров в иных областях, например, в Канаде — при решении экологических споров.
В целях совершенствования функционирования института медиации в США ученые и практические работники объединяют свои усилия. Например, создан Национальный институт разрешения диспутов, занимающийся разработкой новых методик проведения медиации7. Помимо вышеназванных стран, в настоящее время законы о медиации также приняты в Австрии (2004 г.), Болгарии (2004 г.), Казахстане (2011 г.), Китайской Народной Республике (2008 г.). Следует отметить, что статус медиатора и процедурные правила применения данного альтернативного способа урегулирования споров отражены также в гражданско-процессуальном законодательстве. Например, в Индии внесенными в 1999 г.
5 Грефин фон Шлиффен К., Вегманн Б, Фар П. Медиация в нотариальной практике (Альтернативные способы разрешения конфликтов). М., 2005. С. 8.
6 Мета Г. Медиация — искусство разрешать конфликты// Медиация. Новый подход к разрешению конфликтов: Дайджест. Пермь, 2009. С. 35.
7 Медиация в США // http://www.ru.wikipedia
изменениями в Гражданский процессуальный кодекс предусмотрено, что суд правомочен передавать материалы дела в Третейский суд, Согласительную комиссию, Медиацию и другие органы.
Несмотря на отсутствие специализированного закона о медиации в Голландии, данный институт имеет свое практическое применение уже почти двадцать лет. Процедура медиации в Голландии регулируется Кодексом чести медиаторов.
Медиация также активно применяется в Республике Беларусь и Украине. Это свидетельствует о том, что медиация получила свое широкое распространение не только в странах с англо-саксонской системой, но и в других пра-вопорядках.
Наглядно эффективность применения данной несудебной формы урегулирования споров подтверждают следующие статистические данные: в США до 95% споров разрешается в досудебном порядке, в Англии — до 87%, в Словении — до 35%, в Китае — до 30%1.
На международном уровне принято несколько актов, в которых либо содержится упоминание о медиации, либо она прямо или косвенно регламентирована. Следует назвать Договор о создании Европейского сообщества (далее ЕС) от 15 октября 1999 г., в котором Совет Европы призвал государства-члены ЕС создавать альтернативные внесудебные процедуры для обеспечения лучшего доступа к справедливости в европейских странах. Комиссией ООН по международному торговому праву был разработан Типовой закон о медиации, рекомендованный в 2002 году Генеральной Ассамблеей ООН.
В 2003-2004 гг. инициативной группой медиаторов был разработан Европейский кодекс поведения медиаторов2, принятый в 2004 году при поддержке Европейской комиссии и предназначенный для применения во всех видах медиации по гражданским и коммерческим делам.
Директивой Европейского парламента и Совета 2008/52/ЕС от 21 мая 2008 года с названием «Относительно некоторых аспектах медиации в гражданских и коммерческих делах»3 предусматривается, что медиация — это любой процесс вне зависимости от его обозначения, в котором две или более стороны спора прибегают к помощи третьей стороны с целью дости-
1 Европейский кодекс поведения медиаторов // http://www.bssclaw.ru
2 Медиация в мире // Ь1р:// www.mediacia.com
3 Директивой Европейского парламента и Совета 2008/52/ЕС от 21 мая 2008 г. «Относительно некоторых аспектах медиации в гражданских и коммерческих делах» // Шр:// www.mediacia.com
жения соглашения о разрешении их спора, вне зависимости от того, был ли этот процесс инициирован сторонами, предложен или назначен судом, или предписывается национальным законодательством государства — члена Европейского сообщества. Цель данной Директивы состоит в упрощение доступа к разрешению споров путем содействия использования медиации и обеспечение разумного соотношения между медиацией и судебными процедурами. Также в Директиве отмечается, что медиаторы могут обеспечивать эффективное по затратам и быстрое разрешение споров посредством процедур, отвечающих потребностям сторон. В указанном определении следует обратить внимание на три аспекта, положительно характеризующие медиацию: снижение затрат (например, в суде в затратную часть входит государственная пошлина, оплата экспертизы и др.); быстрота — особенно актуально для сторон при рассмотрении дела в арбитражном суде; да и сам внесудебный характер рассмотрения говорит о многом.
Сравнивая медиацию с иными альтернативными формами урегулирования споров, можно констатировать, что медиация (помимо названных выше достоинств) имеет ряд преимуществ: следует подчеркнуть, что медиация — позволяет экономить деньги и является одним из наиболее дешевых способов урегулирования спора. Например, особенностью гражданского судопроизводства в США является обязательное участие адвоката. Экономия финансов в данном случае наглядна, поскольку процедура медиации не требует участия в ней адвоката.
О преимуществах медиации по сравнению с другими альтернативными способами урегулирования споров, с точки зрения экономии финансов, свидетельствуют проведенные исследования. Так, в Великобритании институт медиации позволил сэкономить для бизнеса средств на сумму 1 миллиард фунтов стерлингов, при этом общие затраты на медиацию составили 8
4
миллионов .
При этом следует выделить и другие её особенности, говорящие о преимуществе медиации. Это:
- уважение различий, учет интересов и точек зрения друг друга;
- она направлена на взаимное удовлетворение интересов сторон;
- диспозитивность и автономность сторон;
- стороны сами управляют процессами
4 Шепелевич А. Медиация шагает по миру // Юрисконсульт. 2009. №7, С.29.
(свобода выбора, экономия времени), а также результатом в отличие от силового решения проблемы;
- минимальные риски;
- секретность, конфиденциальность.
Как гласит п. 4 Европейского кодекса поведения медиаторов: «медиатор должен соблюдать конфиденциальность в отношении всей информации, полученной в процессе медиации, включая факт того, что медиация имела место или будет происходить. Исключениями считаются случаи, затрагивающие основы государственных интересов и требования законодательства. Любая информация, полученная медиатором от одной из сторон в рамках конфиденциальности, не будет раскрыта им другой стороне без разрешения первой, за исключением тех случаев, когда этого требует законодательство».
При проведении медиации: отсутствует ведение публичных записей, решения принимаются в духе «выигрыш — выигрыш», а не по стратегии «выигрыш — проигрыш», как при судебном разбирательстве.
Как верно подчеркивает Х. Бесемер, «в результате достигнутой договоренности должны «выиграть все»1.
Относительно недостатков медиации необходимо подчеркнуть следующее: на наш взгляд, медиация неэффективна только тогда, когда конфликт находится на высокой ступени эскалации2. В данном случае медиация не только не рекомендуется, но может представлять опасность как для сторон, так и для медиаторов.
14-15 ноября 2012 года в Самаре состоялась региональная научно-практическая конференция «Медиация в России: первый опыт и перспективы развития». Организаторами конференции выступили Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд, Торгово-промышленная палата Самарской области и Ассоциация юристов России.
В конференции приняли участие А.А. Ефанов, председатель Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда, Л.П. Дроздова, председатель Самарского областного суда, Ю.Н. Сафоненко, начальник Управления судебного департамента в Самарской области,
1 Бесемер Х. Посредничество в конфликтах / Перевод с нем. Н.В. Маловой. Калуга: Духовное познание, 2004. С. 14.
2 Пель М. Приглашение к медиации. Практическое руководство о том, как эффективно предложить разрешение конфликта посредством медиации. М.: Межрегиональный центр управленческого и политического консультирования, 2009. 400 с.
В.П. Фомичев, президент Торгово-промышленной палаты Самарской области.
В ходе конференции были рассмотрены следующие вопросы:
- объективные предпосылки развития института медиации и опыт взаимодействия с судебной системой;
- проблемы и перспективы развития института медиации в России;
- медиация в действии: опыт регионов.
Александр Алексеевич Ефанов, председатель Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда, высказался по этому поводу следующим образом: «Медиация пока не нашла своего широкого применения в России. Основные причины этого заключаются в относительной новизне процедуры, высокой конфликтности общества, отсутствии традиций по ведению переговоров. Преодоление этих причин - это огромная работа, которая требует активного участия различных общественных институтов - от системы образования до судейского сообщества. Необходима поддержка предпринимателей, для которых содействие развитию медиации - не только проявление социальной ответственности, но и забота о безопасности бизнеса».
Анализ мировой практики позволяет констатировать, что медиация — это признанная мировым сообществом реальность, эффективный способ разрешения конфликтов. Активное и повсеместное внедрение института медиации в российскую практику поможет существенно сократить нагрузку судей, «разгрузить» их, что, в конечном счете, как справедливо отметил П.В. Крашенинников, будет способствовать повышению качества правосудия 3.
Как подчеркнула Т.К. Андреева, всё это приведет к его доступности и эффективности4.
Хочется надеяться, что статистические данные, выводы, которые мы сделали, и приведённые рекомендации уже через несколько лет применения института медиации в России покажут насколько действенным будет его механизм.
3 Крашенинников П.В. Почему посреднику нужна своя буква закона // Медиация и право. Посредничество и примирение. 2007. №4. С. 25-26.
4 Судьи в ожидании медиации: Материалы конференции «Медиация. Альтернативные методы разрешения и их значение в совершенствовании де-ловлй и корпоративной этики», проходившей 1617 ноября 2007 г. в г. Москве // http://www.arbitr.ru.
БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ СПИСОК
1. Аллахвердова, О.В. Медиация как социально-психологический феномен [Электронный ресурс]. - Режим доступа: // http://www. psicheya.ru.
2. Аллахвердова, О.В., Карпенко А.Д. Медиация — переговоры в ситуации конфликта: учебное пособие. - СПб., 2010. - С. 6, 47-51, 61-62.
3. Бесемер, Х. Посредничество в конфликтах / пер. с нем. Н.В. Маловой. - Калуга: Духовное познание, 2004. - С.3.
4. Бессонова, Е. Поле «брани» пора превратить в поле сотрудничества [Электронный ресурс]. -Режим доступа: http://www. zabaykal.net.
5. Ващенко, Ю.С. Организационно-правовые формы некоторых некоммерческих организаций и направлений их деятельности // Вестник Волжского университета имени В.Н. Татищева. - 2016. -№2(84), том 1.
6. Вишневская, А.В. Медиация как технология регулирования конфликта // Медиация. Новый подход к разрешению конфликтов: Дайджест. - Пермь, 2009. - С. 10.
7. Грефин фон Шлиффен К., Вегманн Б, Фар П. Медиация в нотариальной практике (Альтернативные способы разрешения конфликтов). - М., 2005. - С. 8.
8. Директива Европейского парламента и Совета 2008/52/ЕС от 21 мая 2008 г. «Относительно некоторых аспектах медиации в гражданских и коммерческих делах» // http:// www.mediacia.com.
9. Европейский кодекс поведения медиаторов [Электронный ресурс]. - Режим доступа: http://www.bssclaw.ru.
10. Карлов, В.П., Отдельные проблемы гражданского права и определения его предмета в контексте современных реалий // Вестник Волжского университета имени В.Н. Татищева. - 2015. -№2(82).
11. Крашенинников, П.В. Почему посреднику нужна своя буква закона // Медиация и право. Посредничество и примирение. - 2007. - №4. - С. 25-26.
12. Мета, Г. Медиация — искусство разрешать конфликты// Медиация. Новый подход к разрешению конфликтов: Дайджест. - Пермь, 2009. - С. 35.
13. Медиация в мире [Электронный ресурс]. - Режим доступа: http:// www.mediacia.com.
14. Медиация в США [Электронный ресурс]. - Режим доступа: http://www.ru.wikipedia.
15. Пель, М. Приглашение к медиации. Практическое руководство о том, как эффективно предложить разрешение конфликта посредством медиации. - М.: Межрегиональный центр управленческого и политического консультирования, 2009. - 400 с.
16. Судьи в ожидании медиации: Материалы конференции «Медиация. Альтернативные методы разрешения и их значение в совершенствовании деловой и корпоративной этики», проходившей 16-17 ноября 2007 г. в г. Москве [Электронный ресурс]. - Режим доступа: http://www.arbitr.ru.
17. Шамликашвили, Ц.А. Медиация как альтернативная процедура урегулирования споров: что необходимо знать судье, чтобы компетентно предложить сторонам обращение к процедуре медиации: учебное пособие для вузов, обучающихся по специальности «Юриспруденция». - М.: Межрегиональный центр управленческого и политического консультирования, 2010. - С. 49.
18. Шепелевич, А. Медиация шагает по миру // Юрисконсульт. - 2009. - №7. - С. 29.
