CC BY
118
7.3. МЕДИАЦИЯ КАК СПОСОБ ПРАВОВОЙ САМОЗАЩИТЫ: ПОНЯТИЕ, ОСОБЕННОСТИ, ЗНАЧЕНИЕ
Уздимаева Наталья Ивановна, кандидат юридических наук, доцент, доцент кафедры теории и истории государства и права
Место работы: ФГБОУ ВО «Национальный исследовательский Мордовский государственный университет им. Н.П. Огарёва»
nyzdimaeva@mail.ru
Аннотация: В статье рассматриваются сущность медиации и исторические этапы ее становления и развития, научного осмысления и правовой формализации как особого способа правовой самозащиты, особенно актуального в условиях современной российской действительности. Отдельное внимание уделяется преимуществам медиативных процедур, позволяющих активно внедрять их в правовую жизнь. В работе анализируются проблемы использования медиации в России.
Ключевые слова: способ самозащиты; разрешение правовых конфликтов; медиация; медиатор; медиативные процедуры; медиативные соглашения; скамья примирения; Кодекс медиаторов России; гражданские дела; уголовные дела.
MEDIATION AS A METHOD OF SELF-DEFENSE: THE CONCEPT, FEATURES, IMPORTANCE
Uzdimaeva Natalya I., PhD, associate professor of the Chair of theory and history of state and law of the Faculty of Law Place of employment: National Research Mordovia State University
nyzdimaeva@mail.ru
Abstract: the article discusses the nature of mediation and the historical stages of its formation and development, scientific understanding and legal formalization as a special means of legal protection, particularly relevant in conditions of modern Russian reality. Special attention is paid to the advantages of mediation procedures to actively implement them in the legal life. This paper analyzes the problems of using mediation in Russia.
Keywords: method of self-defense, the resolution of legal conflict, mediation, mediator, mediation procedures, mediation agreements, reconciliation bench, The code of mediators of Russia, civil cases, criminal cases.
Человеческое общество, как известно, не обходится без конфликтов, которые представляют, по сути «естественную составляющую динамики социальных процессов, ... и в то же время являются необходимым инструментом регулирования отношений» [7, с. 51], ибо «нет и не может быть развития без некоторой оппозиции, конкурентности, ... явной или скрытой борьбы.» [12, с. 100]. В юридической сфере конфликты нередко способствуют оптимизации и стабилизации правового порядка [5, с. 171]. Но некоторые из них могут порождать и провоцировать чрезмерную социальную напряженность, ставят под угрозу безопасность индивидов, социальных групп, и даже общества в целом. Естественная реакция людей в таких ситуациях - защищаться. Если они обходятся собственными силами и средствами, речь идет о порядке правовой защиты, получившем название самозащиты.
Самозащита предполагает концентрацию усилий индивидов на привлечении для защиты нарушенного права и достижения истины в споре таких мер, которые не требуют государственного вмешательства. Достаточно эффективна в этом смысле медиация. Медиатор (от лат. medius - находящийся посередине) - посредник между конфликтующими друг с другом сторонами, оказывающий им содействие в урегулировании спора на взаимовыгодных условиях. Значимость медиации в том, что она «учит жить в конфликте без разрушения отношений, использовать его для развития и извлекать из него пользу» [11]. Институт медиации уже заработал солидную репутацию в западных странах. Но в условиях российской правовой системы медиация - новый и неоднозначно оцениваемый и
реализуемый на практике институт.
Как охарактеризовать статус медиатора? По сути, он - неофициальный судья, помогающий сторонам выработать определенное соглашение по спору. А что сами стороны? Они ни в коем случае не устраняются от решения проблемы, полностью контролируют ситуацию.
Как способ самозащиты медиация дополняет государственную защиту (в первую очередь, судебную). Причем она выгодна не только гражданам, обращающимся к медиатору, но и судам, ибо при хорошем раскладе эффективная деятельность медиаторов и медиативных служб должна «разгрузить» судебную систему России.
Необходимо обратить внимание на следующий момент. Будучи проявлением самозащиты, медиация, на наш взгляд, всегда имеет позитивное содержание, не может и не должна быть полулегальной, деструктивной. Учитывая интенсивность стремлений государства в деле формализации медиации и ее популяризации, можно прийти к выводу о том, что медиация признается современным российским государством и одобряется им. Но обратиться к медиатору или нет - это все-таки самозащитное право, а не обязанность конкретного лица.
Итог медиации - восстановление и защита прав, свобод и законных интересов граждан, поддержание их статуса как безопасного. Как субъективное самозащитное право, медиация предполагает такие возможности как:
1. право субъекта инициировать медиативные процедуры, в том числе, выбрать конкретного медиатора или не обращаться к нему, отказаться от услуг данного медиатора и назначить нового и пр.;
2. право приводить доказательства (в том числе и
Уздимаева Н. И.
МЕДИАЦИЯ КАК СПОСОБ ПРАВОВОЙ САМОЗАЩИТЫ: ПОНЯТИЕ, ОСОБЕННОСТИ, ЗНАЧЕНИЕ
неюридическую аргументацию) правомерности своих притязаний, а также предлагать компромиссные решения «в ущерб себе», но для достижения взаимовыгодного для сторон результата, участвовать в примирительных мероприятиях;
3. право заключать медиативное соглашение или отказаться от его заключения;
4. право защищать свое право на медиацию, в том числе инициировать вопрос о привлечении к ответственности лиц, препятствующих осуществлению медиативных процедур, привлекать к ответственности недобросовестного медиатора и пр. Их мы считаем важнейшими в структуре данного права.
Объектом медиации как способа самозащиты являются уже обозначенные медиативные возможности, а предметом - благо, к получению которого стремится субъект и как результат - заключение медиативного соглашения.
Право на медиацию, в отличие от большинства других самозащитных прав, является позитивным, общим правом каждого гражданина, которое может реализо-вываться как индивидуально гражданином, так и юридическими лицами. Право на медиацию имеет охранительный, а точнее, правообеспечительный характер, так как им обеспечивается надлежащая правореали-зация. Как способ самозащиты медиация имеет смешанный характер, реализуется в фактических и юридических действиях.
Медиация имеет давнюю историю. Она использовалась уже в Древней Греции [см. подробнее: 6]. Уже в то время примирение между сторонами считалось более значимым, чем судебное решение, закреплявшее чью-то формальную неправоту и определявшее победителя и побежденного.
Символом мира у греков считались оливковая ветвь и кадуцей (жезл-посох, обвитый двумя змеями, наделенный свойством примирять спорящих) [9, с. 72]. Сегодня кадуцей является символом торгово-промышленных палат. Такой кадуцей был у Гермеса.
Сократ орудием примирения считал диалог, который помогает людям понять друг друга. Платон предписывал разрешать споры между супругами через обращение к 10 мужчинам среднего возраста и 10 женщинам - чиновникам в вопросах брака. Им было нужно мирить супругов. Если не получалось, они должны были найти каждому супругу наилучшего партнера.
Аристотель поучал всех править как Писистрат: лично регулировал споры между сельскими жителями или назначал для этого специальных арбитров, которым предписывалось принимать свое решение только, если стороны не примирились [3, с. 271]. Постепенно обращение к третьему лицу за помощью в разрешении спора становится самым удобным способом защиты права.
Первым проявлением медиации в близком к современному смысле можно считать проксению - обращение к посреднику для поддержания связей и ведения переговоров между отдельными гражданами, семьями, родами, племенами и городами-государствами. Проксения в последующем стала использовать в других странах. Известна она и в практике современного международного общения.
В эпоху Средневековья для устрашения и образум-ления правонарушителя стали применяться денежные штрафы. Для рассмотрения споров созывались общинные собрания. Стороны сами определяли силу решения такого собрания и могли не исполнять его.
В эпоху христианизации Европы формируется су-
дейское право (христианское и светское). Нередко в роли посредников между христианскими общинами выступали «умиротворяющие суды священников» и «церковные примирители» [9, с. 138].
В XI в., когда стремительно развивается торговое право, мировое соглашение по своей юридической силе приравнивается к судебному решению.
В XII-XIV вв. в Европе зарождается практика «дней примирения», когда суды занимались только принятием мер по примирению сторон. Споры в эпоху Средневековья в основном касались вопросов землепользования. Примерно в это же время появляется коммерческий (цеховой) арбитраж.
К середине XVIII века в Бельгии, Франции и начинают работать судьи-примирители, создаются примирительные бюро [13].
В XIX веке произошло осознание того, что не следует стремиться урегулировать все споры мировым соглашением, поскольку многие споры надлежит решать, прежде всего, в судебном порядке.
Возрождение института посредничества приходится на 60-е годы прошлого века по причине кризиса судебной системы США из-за ее чрезмерной перегруженности. Именно здесь и в это время появляется термин «альтернативное разрешение споров». Посреднические механизмы реализовывались мини-судами (с 1977 г. в США). Сегодня в США существует целая сеть фирм по примирению сторон.
В современном мире медиативные процедуры не только используются в Канаде, США, Австралии, европейских государствах, но и поощряются [7, с. 35]. Примером государств, стимулирующих развитие медиации, может быть Литва. Здесь истцу, отказавшемуся от дальнейшего иска, или при заключении сторонами мирного соглашения возвращается 75 % от суммы проплаченной ими государственной пошлины [4, с. 7].
Весомое преимущество медиации - она позволяет учитывать интересы обеих сторон. Но в России институт медиации развит и используется в недостаточной мере. Его нормативно-правовая основа - Федеральный закон от 27 июля 2010 г. № 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» [1] (далее по тексту - Закон о медиации). Данный закон действует с 1 января 2011 г.
Закон принимался с целью создания правовых условий для применения в России в качестве альтернативной процедуры урегулирования споров с участием медиатора как независимого посредника между сторонами, содействие развитию партнерских деловых отношений, формирование этики делового оборота и гармонизация социальных отношений (п. 1 ст. 1 Закона о медиации).
Законом определено, что процедура медиации может быть применена как до суда и вне связи с судебным разбирательством, но и в судебном процессе, на любом этапе до вынесения судом решения по делу. При этом в рамках гражданского процесса определено, что при подготовке дела к судебному разбирательству судья обязан принимать меры по заключению сторонами мирового соглашения, в том числе по результатам проведения в порядке, установленном федеральным законом, процедуры медиации, которую стороны вправе проводить на любой стадии судебного разбирательства (п. 5 ст. 150 ГПК РФ).
Процедуры медиации могут быть применены к спорам, которые возникли из гражданских правоотношений
(связанных как с предпринимательской деятельностью, так и иной экономической деятельности), а также из трудовых и семейных правоотношений (п. 2 ст. 1 Закона о медиации). К другим видам споров медиативные процедуры применяются только при прямом указании законодательных актов, разрешающих ее использование (п. 3 ст. 1 Закона о медиации). При этом ни в коем случае не допускается применение процедуры медиации, если она затрагивает или может затронуть права и законные интересы иных, не участвующих в процедуре медиации, лиц. Медиация не используется и при разрешении коллективных трудовых споров.
Юридическим основанием использование медиации является заключение сторонами соглашения, в том числе соглашения о проведении процедуры медиации (п. 1 ст. 7 Закона о медиации). Но какие это соглашения, каковы предъявляемые к ним требования, Закон о медиации не уточняет.
Медиация предполагает сущностное равенство сторон. Они сами принимают окончательное решение, ответственны за него, свободны в выборе приемлемого варианта поведения, могут принять решение, которое вытекает не из указания закона, а из других социальных регуляторов (морали, обычаев, религиозных норм и пр.), и соответствует их интересам. В этом проявляется инициативный характер медиации как способа самозащиты, ответственность сторон за принимаемое решение. При использовании медиативных процедур стороны обсуждают настоящее состояние дел и последующие перспективы. При этом они не занимаются поиском виновных.
Медиация предполагает добровольность поведения сторон, как на стадии заключения медиативного соглашения, так и в ходе разрешения дела и при последующем его исполнении. В тоже время следует помнить, что медиация рассчитана, прежде всего, на сознательных граждан с высоким уровнем правовой культуры и активных участников правовой жизни. В Законе о медиации они характеризуются как добросовестные (п. 2 ст. 12 названного Закона). Если же они не обладают этими качествами то, что делать в ситуациях неисполнения ими медиативных решений, практика пока не выработала единого подхода.
Если медиативное соглашение достигнуто сторонами после передачи дела на рассмотрение суда или третейского суда, оно может быть утверждено судом или третейским судом (п. 2 ст. 12 Закона о медиации). В этом случае оно де-юре и де-факто приравнивается к соответствующему судебному или третейскому решению и к нему применяются последствия, характерные для такого рода решений.
Когда медиативное соглашение выносится в ходе медиативных соглашений, достигнутых за рамками судебных процедур, то для принудительного исполнения медиативных соглашений по спорам из гражданских правоотношений применяются меры гражданско-правовой ответственности за неисполнение гражданско-правовых споров (см. подробнее п. 4 ст. 12 Закона о медиации).
Таким образом, медиативные процедуры оперативны, упрощены по сравнению с другими видами правовых процедур. Именно медиация позволяет уйти от потери времени в судебных разбирательствах, от дополнительных и непредсказуемых расходов, процесс медиации является частным и конфиденциальным.
Кто может быть медиатором? По Закону о медиации в этом качестве могут выступать как профессиональные медиаторы, так и непрофессионалы (лю-
бые лица, достигшие 18 лет, полностью дееспособные и несудимые). К профессиональному медиатору предъявляются повышенные требования: достижение 25-летнего возраста, наличие высшего образования и получение дополнительного профессионального образования по вопросам применения процедуры медиации (ст. 16 Закона о медиации).
Но не только наличие образования важно для медиатора. Он должен владеть познаниями в сфере конфликтологии, психологии, педагогики и пр., уметь применять их на практике.
Для оптимизации собственной деятельности, кооперации медиаторов они могут объединяться в саморегулируемые организации в форме ассоциаций медиаторов или некоммерческих партнерств.
Важнейшим аспектом работы медиатора являются соблюдение им этических правил. В апреле 2012 года некоммерческим партнерством «Национальная организация России» был принят Кодекс медиаторов России, определяющий нравственно-этические нормы деятельности медиаторов и организаций, осуществляющих деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации [2]. Кодекс медиаторов России подробно характеризует принципы деятельности медиаторов, в том числе беспристрастность и нейтральность медиаторов, конфиденциальность, прозрачность и открытость, принятие, уважение, поддержку участников спора, ответственность, добросовестность, профессиональную компетентность медиаторов (ст. 3).
Как видим, перечень принципов, закрепленных в Кодексе, более широк, чем в Законе о медиации. Однако, на наш взгляд, он более конкретен и объективен. Кроме правовых обязательств, Кодекс устанавливает моральные требования к медиатору, например, необходимость соблюдения принципа «Не навреди» (п. 3.6.3 Кодекса), обязанность постоянно совершенствовать свои знания, умения и навыки (п. 3.7.6 Кодекса). Медиатор должен стремиться быть честным и искренним по отношению к сторонам и иным участникам процедуры медиации (п. 3.3.1 Кодекса).
Наибольший эффект применения медиации достигается в разрешении конфликтов в области трудовых, семейных, земельных, жилищных и гражданских взаимоотношений как в личной сфере, так и сфере предпринимательской деятельности. Сегодня популярны семейные и школьные медиаторы, готовятся этномедиаторы.
КАС России также допускает урегулирование административно-правовых и иных споров публично-правового характера в порядке примирительных процедур. Но для их реализации соответствующие органы должны быть наделены соответствующими полномочиями.
В России внедряется практика работы медиаторов в мировых судах. При этом медиаторам чаще всего передаются «неудобные» с точки зрения судей дела (о расторжении брака, разделе имущества, определении прядка общения родителей и детей и т.п.
Для последующего развития медиации в России необходимо разъяснение права на урегулирование спора с участием посредника (медиатора), обучение в связи с этим как медиаторов, так и судей, использование в судебной деятельности медиативных техник. Также необходимо проводить работу по информированию участников судопроизводства о примирительных процедурах. Использование медиации предполагает и новые неофициальные формы работы. Так во многих судах России установлены скамьи примирения [10], открываются комнаты примирения.
Уздимаева Н. И.
МЕДИАЦИЯ КАК СПОСОБ ПРАВОВОЙ САМОЗАЩИТЫ: ПОНЯТИЕ, ОСОБЕННОСТИ, ЗНАЧЕНИЕ
Но это только начало. Медиаторство внедряется «со скрипом»: новая процедура не завоевала пока особого доверия у населения, не разрекламирована, многие о возможности использования медиации просто не знают. Также нет или почти нет, особенно на периферии, подготовленных медиаторов. В недостаточной степени урегулирован статус медиатора. Законодатель так и не решил, как именно распределяются расходы по оплате услуг медиатора. Формально медиатор ущемлен и в процессуальных правах. Поскольку он не относится к числу лиц, участвующих в деле, то он не имеет права знакомиться с материалами дела, а потому как он может содействовать разрешению спора между сторонами? Отсюда же вытекает проблема нераспространения на медиатора процессуальных судебных действий.
Как итог, необходимо решать имеющиеся в плане юридической формализации медиации проблемы, внедрять ее в юридическую практику и повседневную жизнь людей. Использование медиации - это по сути новый этап правокультурного развития граждан и сообщества юристов-профессионалов, показатель степени их открытости как к новым знаниям, так и к новым формам работы.
Список литературы:
1. Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации): Федеральный закон № 193-ФЗ от 27 июля 2010 г. // Собрание законодательства РФ. - 2010. - № 31. - Ст. 4162.
2. Кодекс медиаторов России [Электронный ресурс] //
Режим доступа: http://npnom.ru/news/company/21/ (дата обращения 05.02.2017).
3. Аристотель. Политика. Афинская полития. - М.: Мысль, 1997. - С. 271-343.
4. Верховный Суд обобщил причины отказов судов в заключении мирового соглашения [Электронный ресурс] // http://pravo.rU/news/view/117520/ (дата обращения 05.02.2017).
5. Губайдуллина Э. Х. Спор о праве - форма юридического конфликта // Вектор науки Тольяттинского государственного университета. - 2013. - № 1. - С. 171-173.
6. Давыденко Д. Л. Примирительные процедуры и арбитраж в Древней Греции // Третейский суд. - 2010. - № 5-6. - С. 130-140.
7. Елисеева А. А. Институт медиации в условиях инновационного развития российского общества (медиация как форма защиты прав защиты прав граждан) // Журнал российского права. - 2011. - № 9. - С. 34-39.
8. Загайнова С. К. О перспективах развития института медиации в России // Закон. - 2012. - № 3. - С. 51 -56.
9. Ростин В. «Я иду с миром!» О знаках и символах парламентеров //Медиация и право. - 2008. - № 2. - С. 68-72.
10. Скамья примирения - элемент интерьера современного суда [Электронный ресурс] // Режим доступа: 1пНр://\м\\\.с11е!-оЬ!8и<±ги/1п<ех.р11р?Мт!= пе\\з&п1<=775 (дата обращения 05.02.2017).
11. Тихонова Е.В. Медиатор - профессия будущего [Электронный ресурс] // Образование и бизнес: теория и практика. - 2012. - № 1. - Режим доступа: http://mediators.ru/rus/regional _mediation/tambov/news/text6 (дата обращения 05.02.2017).
12. Фиглин Л. А. Муниципальные сообщества и развитие местного самоуправления // Наука и общество. -2013. - № 1. - С. 99-105.
13. Чуб Д. В., Фомин А. А. Налоговая медиация: опыт Франции // Налоги и налогообложение. - 2014. - 2. - С. 210-217. Р01: 10.7256/1812-8688.2014.2.11229.
