CC BY
0РАЗДЕЛ I. МЕЖДУНАРОДНОЕ ПРАВО
Для цитирования: Бен Сума М.М. Lex mercatoria как инструмент для разрешения споров в области морепользования // Океанский менеджмент. 2024. № 2(26). С. 2-5.
Бен Сума М.М. Ben Souma Mourad,
магистрант 1 курса программы «Морское право и правовое регулирование морского предпринимательства» ГУМРФ им. адмирала С. О Макарова
LEX MERCATORIA КАК ИНСТРУМЕНТ ДЛЯ РАЗРЕШЕНИЯ СПОРОВ В ОБЛАСТИ
МОРЕПОЛЬЗОВАНИЯ
Аннотация. В данной статье автор рассматривает явление под названием lex mercatoria - совокупность принципов, обычаев и сложившейся коммерческой практики как инструмент, предназначенный для разрешения споров, возникающих при осуществлении морепользования. Дано и раскрыто понятие lex mercatoria, представлена текущая репрезентация и практическая применимость lex mercatoria в Российской Федерации и за рубежом. Приведены как негативные, так и позитивные стороны lex mercatoria как инструмента, направленного на разрешение споров, возникающих при использовании морских пространств.
Ключевые слова: lex mercatoria, международное частное право, морепользование, бизнес-процессы, обычай, международное частное право.
LEX MERCATORIA AS A TOOL FOR RESOLUTION OF MARITIME DISPUTES
Abstract In this article the author considers the phenomenon called lex mercatoria - a set of principles, customs and established commercial practice as a tool designed to resolve disputes arising during maritime. The concept of lex mercatoria is given and disclosed, also presented current representation and practical applicability of lex mercatoria in the Russian Federation and abroad. Showed both negative and positive aspects of lex mercatoria as an instrument aimed at resolving disputes arising from the use of maritime spaces in Russian Federation.
Keywords: lex mercatoria, private international law, private international law, maritime use, business processes, custom, conflict of laws.
Международное частное право не статично. Напротив, оно развивается и отражает в своём естестве потребности граждан всех государств, а также плотно коррелирует с экономическими трендами, среди которых надлежит выделить увеличение числа бизнес-процессов, осложнённых иностранных элементом - интернационализированных.
Французский исследователь-правовед Анри Батиффоль писал о том, что целью международного частного права как отрасли права, имеющей под собой прикладную направленность, представляется гармонизация взаимоотношений различных национальных правовых систем [1].
В частности, с данной целью необходимо поддерживать такое положение, при котором национальные правовые системы гармонично сосуществуют в силу: правотворческой деятельности, результатом которой является создание нормативных правовых актов, которые блюдут интересы отдельного гражданина, но, вместе с тем, и всего общества. Иными словами, такое право есть социальная основа [1].
При этом, в ходе разработке таких нормативных правовых актов дух и буква закона должны обеспечивать единство правовой доктрины, конвергенционное и согласованное разрешение коллизионных вопросов [1].
Отметим, что данные аксиологические по своему характеру идеи находят отклик у подавляющего большинства участников международных бизнес-процессов ввиду необходимости прозрачного и эффективно функционирующего правового регулирования их правоотношений.
Ответом на вышеуказанные запросы участников экономической деятельности стала концепция lex mercatoria.
Синопсис lex mercatoria заключается в том, что внешнеэкономическая деятельность регламентируется, регулируется автономно от внутригосударственного правового регулирования стран её сторон. Тем самым признаётся наличие элемента саморегулирования в деятельности субъектов внешнеэкономической деятельности.
Франко-колумбийский юрист Фернандо Мантилла-Серрано утверждал, что, в феномене lex mercatoria переплетаются нормы, которые включены в законодательные акты большинства
государств и, как следствие, являются общепринятыми - конвенциональными, в связи с чем их следует полагать транснациональными. Приведённая дефиниция проистекает из определённых правил поведения, к которым пришли участники бизнес-процессов, осложнённых иностранным элементом, признав их комплементарными для каждой из сторон, и инициировали их применение в своих внешнеторговых отношениях [3].
Безусловно, внешнеэкономическая деятельность затрагивает, в том числе, и морепользование, в связи с чем lex mercatoria обладает применимостью к правоотношениям, вытекающим из него.
Переходя к следующему вопросу, укажем на то, что в российской правовой доктрине дискуссионный вопрос о допустимости применимости lex mercatoria нашёл своё окончательное разрешение в Постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 09 июля 2019 года № 24, указавшем на правомерность такого выбора сторон [11].
Вышеприведённые разъяснения закрепляют сложившиеся подходы в судебной практике, и, как представляется, должны способствовать развитию предпринимательского права и цивилистики в целом в нашей стране.
В свою очередь, в соответствии с пунктом 1 статьи 31 Федерального закона «Об арбитраже (третейском разбирательстве) в Российской Федерации» от 29 декабря 2015 года № 382-ФЭ, третейский суд разрешает спор в соответствии с нормами права, избранными сторонами сделки в качестве применимых к существу спора путём включения в договор арбитражной оговорки либо отдельном арбитражном соглашении [12].
Стоит добавить, что в Российской Федерации также действует национальный комитет ИНКОТЕРМС, как и в большинстве других государств, что, безусловно, должно благоприятно сказываться на внешнеторговом климате.
Кроме того, в Российской Федерации применяются такие источники lex mercatoria как:
Международные правила по унифицированному толкованию торговых терминов (ИНКОТЕРМС - редакции 2000, 2010 и 2020 годов);
Йорк-Антверпенские правила об общей аварии 1994 года;
Принципы международных коммерческих договоров, разработанные Международным институтом по унификации частного права (УНИДРУА);
К ним также следует отнести ряд документов, разработанных Международной торговой палатой:
Унифицированные правила и обычаи по документарному аккредитиву 2007 года;
Унифицированные правила по договорным гарантиям 1978 года;
Унифицированные правила для гарантий по требованиям 2010 года;
Унифицированные правила по инкассо 1995 года.
Насколько широка репрезентации lex mercatoria за рубежом? Несмотря на более широкую репрезентацию lex mercatoria за рубежом, особенности в странах так называемого «западного мира», имеют место нормативные правовые акты, которые не признают использование такого инструмента. Справедливости ради, таковые в меньшинстве.
Так, Нормы Европейской конвенции о внешнеторговом арбитраже 1961 года указывают, что «стороны могут по своему усмотрению устанавливать с общего согласия право, подлежащее применению арбитрами при рассмотрении дела по существу. Если не имеется указаний сторон о подлежащем применению праве, арбитры будут применять закон, установленный в соответствии с коллизионной нормой, которую арбитры сочтут в данном случае применимой [7]» (статья 7). Привёденная формулировка подразумевает, что арбитры вправе обращаться лишь к национальному законодательству.
В то же время, возможность применения lex mercatoria предусматривается в Вашингтонской конвенции 1965 года: «Арбитраж рассматривает спор согласно нормам права в соответствии с соглашением сторон... в случае отсутствия такого соглашения применяются... те нормы международного права, которые могут быть применимы [6]».
Прямо и недвусмысленно вопрос о применимости lex mercatoria разрешается в статье 9 Межамериканской конвенции о праве, применимом к международным договорам 1994 года, в соответствии с которой суд принимает во внимание общие принципы международного коммерческого права, в случае определения применимого права к разрешению спора, если признаются международными организациями [10].
Ряд исследователей причисляет Венскую конвенцию 1980 года о международной купле-продаже к, де-факто, одному из столпов lex mercatoria в современном мире. Конвенция являет
собой многостороннее международное соглашение, цель которого - унификация правил международной торговли путём построения конструкции самого договора, порядка операций с офертой и акцептом, на основании норм данной Конвенции.
К настоящему времени, с целью интеграции lex mercatoria в правоприменительную практику появилось несколько кардинально отличающихся от ранее принятых международных нормативных правовых актов и иных документов, которые разрешали казус касательно прикладной стороны lex mercatoria.
Наиболее заметным из них мы считаем:
«Гаагские принципы выбора права, применимого к международным коммерческим контрактам»;
«Вненациональные нормы как применимое право в международных коммерческих контрактах, инкорпорирующих типовые контракты МТП».
Назначение данных документов - внедрение и развитие истинно нейтральных правовых норм, применяемых в внешнеэкономических договорах. Ряд авторов без особого преувеличения заявляет о том, что ранее ничего подобного ни одной международной организацией не разрабатывалось.
Текст Комментариев к Гаагским принципам раскрывает, что статья 3, содержащая раскрытую дефиницию «право, избранное сторонами» (общепризнанные нормы права, представляющие по своему назначению сбалансированный и нейтральный по своему характеру свод правил, если иное не предусмотрено законом страны суда) [9], составлена крайне лаконично, поскольку термин «нормы права» используется с целью указания на те правила поведения, которые не эманированы государством [4].
Вышеуказанные доктринальные документы эксплицитно находят свою реализацию либо же ранее таковой mens legis уже нашёл своё отражение.
К примеру, в статье 27 Регламента Международного Арбитражного Суда при Палате экономики Австрии установлено, что суд разрешает спор в соответствии с нормами права либо же определёнными правилами, о применимости и относимости которых договорились стороны возникшего спора [5].
Подводя промежуточный итог, современное lex mercatoria переживает, по некоторым наблюдениям, новую стадию, своё перерождение. По аллегоричному выражению Б. Голдмана, lex mercatoria подобна почтенной старой леди, которая уже дважды исчезала с лица земли и дважды была реанимирована [2].
Способно ли lex mercatoria выступить эффективным инструментом применительно к спору, возникшему в области морепользования?
Это так, безусловно. Наглядной иллюстрацией приведённого утверждения является то, что буква и дух таких источников lex mercatoria, внегосударственных норм права, как Гаагско-Висбийские правила об определении объёма ответственности судовладельцев при перевозке грузов по коносаментам и Йорк-Антверпенские правила об общей аварии имплементированы в Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации, либо же, как в случае с общей аварией, в статью 285 включена отсылка к соответствующему документу [8].
В дополнение, стоит заметить, что другим источником lex mercatoria служит ИНКОТЕРМС, аксиологическое значение которого для регулирования внешнеэкономической деятельности, включая морскую торговлю, невозможно не признать ввиду того, что проблема различного толкования одинаковых терминов в национальных правовых системах иностранных по отношению к друг другу государств неисчерпаема.
Как можно заметить, нормы lex mercatoria по своему генезису и синопсису являющиеся своеобразным компромиссом между множеством национальных правовых систем, к которым относятся участники внешнеторговой сделки, систематизируются и кодифицируются в различные акты международно-правового характера, которые затем путём инкорпорации или отсылки включаются в источники права того или иного государства, которое их признаёт и принимает в них участие, следствие чего - единообразие правового регулирования правооотношений.
С одной стороны, как было рассмотрено нами выше, нормы lex mercatoria отвечают запросам участников бизнес-процессов, находящихся в юрисдикциях разных государств, отвечают сложившейся практике, являются диспозитивными и гибкими.
С другой стороны, до сегодняшнего дня круг источников lex mercatoria чётко не определён ни одной из международных организаций. Помимо этого, фактически, своё
происхождение нормы lex mercatoria, так или иначе, берут из национальных правовых систем, реализуясь затем в текстах актов международных организаций, регламентах и иных документах участников международных бизнес-процессов как наиболее усреднённые в выборке таковых из совокупности национальных правовых систем. Перефразируя - государство от правотворчества не бесповоротно не отстранено.
Подводя черту, отметим, что ввиду того, что морепользование сравнительно часто характеризуется наличием иностранного элемента, карамболажем, имеющем место между двумя и более национальными правовыми системами и национальными юрисдикциями, использование lex mercatoria видится наиболее благоприятным в силу вышеназванных достоинств.
Однако в качестве минуса обозначим, что, несмотря на своё перерождение, lex mercatoria перестаёт быть аутентичным источником права, формируемым исключительно участниками бизнес-процессов. Таковыми, к примеру, являлись зачастую не писанные обычаи и правила морской торговли, сформированные древними египтянами, финикийцами и греками, ведшими активную совместную торговлю через Средиземное море.
Иными словами, источники lex mercatoria ныне исходят «сверху» - от международных организаций, а не «снизу» - непосредственно от участников бизнес-процессов, вследствие чего устоявшуюся практику и общепринятые интерпретации обычаев, являющихся также источником права, затмевают наиболее юридически корректным и обходительным диспозитивом.
Вследствие чего, существование lex mercatoria как автономного правового порядка, формируемого участниками внешнеэкономических бизнес-процессов, в том числе связанных с морепользованием, в перспективе может отойти в область преданий.
Пристатейный библиографический список.
1) Batiffol, Henri et Paul, Lagarde. Droit international privé, tome 1, 7e édition. — Paris.: Librairie générale de Droit et de Jurisprudence, 1981, - 455 P.;
2) Goldman B. Lex Mercatoria // Forum Internationale. November 1983. № 3 - 24 P.;
3) Mantilla-Serrano Fernando. lus mercatorum. Fuente de Derecho Internacional // On: The Arbitration in international economic conflicts. Chamber of Commerce of Bogotá. 2008. - 1473 P.;
4) Lhe draft hague principles on choice of law in international commercial contracts. [Электронный ресурс] — Режим доступа: https://assets.hcch.net/upload/wop/gap2014pd06rev_en.pdf — Заглавие с экрана. — (Дата обращения: 18.05.2024);
5) Арбитражный и медиативный регламент. [Электронный ресурс] — Режим доступа: https://viac.eu/images/documents/vienna_rules/211810-Wiener_Regeln_202 l_Broschüre_Russisch-HP-Final.pdf — Заглавие с экрана. — (Дата обращения: 18.05.2024);
6) Вашингтонская конвенция 1965 года о порядке разрешения инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами // СПС «Кодекс»;
7) «Европейская Конвенция о внешнеторговом арбитраже» (Заключена в г. Женеве 21.04.1961) // СПС «КонсультантПлюс»;
8) «Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации» от 30.04.1999 N 81-ФЗ (ред. от 19.10.2023) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.04.2024) // СПС КонсультантПлюс»;
9) Мажорина М.В. Новые «Раагские принципы» о выборе права, применимого к международным коммерческим контрактам», или еще раз об автономии воли сторон в свете глобальных изменений в праве международной торговли // Журнал правовых и экономических исследований. 2015. № 1. - 108 С;
10) «Межамериканская конвенция о праве, применимом к международным контрактам» (Заключена в г. Мехико 17.03.1994)//СПС «КонсультантПлюс»;
11) Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 09.07.2019 N 24 «О применении норм международного частного права судами Российской Федерации» // СПС «КонсультантПлюс»;
12) Федеральный закон «Об арбитраже (третейском разбирательстве) в Российской Федерации» от 29.12.2015 N 382-Ф3 (последняя редакция) // СПС «КонсультантПлюс».
