CC BY
31
КОРПОРАТИВНЫЙ ДОГОВОР КАК НОВЕЛЛА В ХОРВАТСКОМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ
ШРАМ Валерий Павлович, старший научный сотрудник Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации, кандидат экономических наук
117218, Россия, г. Москва, ул. Большая Черемушкинская, 34
E-mail: [email protected]
На основе изучения норм Закона Республики Хорватии «О торговых товариществах» рассматривается понятие корпоративного договора в хорватском законодательстве, классификация корпоративных договоров, способы обеспечения их исполнения, права и обязанности участников хозяйственных обществ, заключивших корпоративный договор, а также порядок заключения, изменения и прекращения корпоративных договоров. Отмечено многообразие видов корпоративных договоров, которые заключают между собой акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью. Хорватское законодательство о торговых товариществах подразделяет хозяйственные общества, заключившие между собой корпоративный договор, на господствующие и зависимые. Особое внимание в статье обращено на права и обязанности акционеров господствующих и зависимых обществ, а также их исполнительных органов, наблюдательных советов и общих собраний акционеров. Раскрываются требования хорватского законодательства, предъявляемые к хозяйственным обществам при заключении корпоративного договора.
Рассматриваются все виды корпоративных договоров, заключаемых между собой акционерными обществами и обществами с ограниченной ответственностью, в частности: договор о передаче всей прибыли одного хозяйственного (зависимого) общества другому хозяйственному (господствующему) обществу в целях частичного или полного объединения с прибылью данного общества; договор о частичной передаче прибыли одного хозяйственного общества; договор о передаче прибыли одного хозяйственного общества другому хозяйственному обществу, которое получает право на ведение дел зависимого хозяйственного общества за свой счет и от своего имени; договор на ведение дел одного общества другим хозяйственным обществом без передачи ему всей или части прибыли; договор, по которому одна сторона (наймодатель или арендодатель) обязуется передать другой стороне (нанимателю или арендатору) в аренду предприятие и часть предприятия взамен на получение прибыли от ведения дел арендованного предприятия.
Корпоративный договор должен быть утвержден акционерами, на долю которых приходится не менее 3/4 уставного капитала каждого хозяйственного общества. Указывается на необходимость проведения независимого аудита заключаемого корпоративного договора. Акцентируется внимание на правах и методах защиты акционеров зависимого хозяйственного общества при заключении и прекращении корпоративного договора.
Ключевые слова: корпоративный договор, господствующее общество, зависимое общество, требования к участникам корпоративного договора, резервные фонды, законодательные гарантии зависимым обществам, защита кредиторов, ответственность господствующих обществ, аудит корпоративных договоров.
CORPORATE CONTRACT AS A NOVEL IN CROATIAN LEGISLATION
V. P. SHRAM, senior research fellow of the Institute of Legislation and Comparative Law under the Government of the Russian Federation, candidate of economic sciences
34, Bolshaya Cheremushkinskaya st., Moscow, Russia, 117218
E-mail: [email protected]
The article based on the study of the Law "On commercial partnerships" and discusses the concept of a corporate agreement in the Croatian legislation, the classification of corporate contracts, methods of enforcing corporate contracts, rights and obligations of participants of economic societies who have concluded a corporate contract, as well as the procedure for the conclusion, modification and termination of corporate contracts. Attention is drawn to the variety of corporate contract types, which are concluded between joint-stock companies and limited liability companies. The Croatian law on business entity into the companies entered into a corporate contract on the dominant and dependent economic companies. At the same time, the article pays special attention to the rights and obligations of shareholders of dominant and dependent companies, as well as their Executive bodies, Supervisory boards and General meetings of shareholders. The article reveals the requirements of Croatian legislation imposed on business companies at the conclusion of a corporate contract.
The article deals with all types of corporate contracts concluded between joint-stock companies and limited liability companies. To this corporate contracts the Law "On commercial partnerships" include the following types of contracts: a contract on the transfer of the profits of one business company (subsidiary) to another business entity (the ruling company) for the purposes of partial or complete association with profit of the companies; a contract on partial transfer of profit of one business entity; a contract on transfer of profit of one business entity to other business entity which obtains the right to conduct affairs of dependent business entity at its own expense and on its own behalf; a contract for the conduct of the business of one entity by another
business entity without the transfer of all or part of the profit; a contract under which one party (landlord or lessor) undertakes to lease the enterprise and a part of the enterprise to another party (lessee or renter) in exchange for profit from the conduct of the affairs of the leased enterprise.
Attention is drawn to the fact that the corporate contract must be approved by shareholders, which account for at least 3/4 of the authorized capital of each business entity. In addition, it is pointed out that an independent audit of the concluded corporate contract is necessary. The attention is focused on the rights and methods of protection of shareholders of the dependent economic company at the conclusion and termination of the corporate contract.
Keywords: corporate contract, dominant company, dependent company, requirements to participants of the corporate agreement, reserve funds, legislative guarantees to dependent companies, protection of creditors, responsibility of dominant companies, audit of corporate contracts.
DOI: 10.12737^12018.4.11
С 1 сентября 2014 г. в России стал действовать пакет поправок к гл. 4 части первой Гражданского кодекса РФ. Одной из новелл в Кодексе явилось понятие корпоративного договора. Согласно ГК РФ участники хозяйственного общества или некоторые из них вправе заключать между собой корпоративный договор об осуществлении своих корпоративных прав (договор об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью или акционерное соглашение).
В связи с принятием в ГК РФ положений о корпоративном договоре особую актуальность приобретает опыт зарубежных стран об осуществлении корпоративных прав участников хозяйственных обществ. В этом плане большой интерес представляет опыт Хорватии в развитии корпоративных договоров. Так, в Хорватии правовое регулирование корпоративных договоров, именуемых предпринимательскими договорами, между обществами с ограниченной ответственностью и акционерными обществами определено Законом «О торговых товариществах» 1993 г.1
В статье 479 Закона «О торговых товариществах» дано определение корпоративного договора, рассмотрена классификация корпоративных договоров, права и обязанности участников хозяйственных обществ, заключивших корпоративный договор, способы обеспечения корпоративных договоров, а также порядок заключения, изменения и прекращения корпоративных договоров. Согласно данному Закону к корпоративным договорам относятся:
договор о передаче всей прибыли хозяйственного общества или прибыли отдельных его подразделений (дочерних предприятий, филиалов) другому хозяйственному обществу в целях частичного или полного объединения с прибылью данного общества;
договор о передаче прибыли одного хозяйственного общества другому обществу, которое получает право на ведение дел данного общества за свой счет и от своего имени;
договор на ведение дел одного хозяйственного общества другим хозяйственным обществом без передачи ему всей или части прибыли;
1 Narodne novine. 1993. № 111; 2011. № 125; 2015. № 110.
договор одного хозяйственного общества с другим хозяйственным обществом о передаче ему части своей прибыли;
договор, по которому одна сторона (наймодатель или арендодатель) обязуется предоставить другой стороне (нанимателю или арендатору) в аренду предприятие как единый имущественный комплекс или часть предприятия. Арендатор имеет право на получение прибыли от ведения дел арендованного предприятия.
Корпоративный договор между хозяйственными обществами имеет юридическую силу, если за его заключение проголосовали акционеры, на долю которых приходилось не менее 3/4 уставного капитала хозяйственного общества.
Согласно ст. 481 Закона «О торговых товариществах» письменная форма подобного вида корпоративных договоров является обязательной.
Исполнительные органы каждого хозяйственного общества, заключившего корпоративный договор, должны подготовить письменный отчет общему собранию акционеров, в котором должно быть дано юридическое и экономическое обоснование заключения корпоративного договора.
Исполнительные органы хозяйственных обществ, которые заключают корпоративный договор, должны подготовить также совместный отчет с экономическим и юридическим обоснованием целесообразности заключения договора.
В письменном отчете, подготовленном исполнительными органами хозяйственных обществ, должен быть указан размер компенсации, которая должна быть выплачена акционерам хозяйственных обществ, заключившим корпоративный договор с другим обществом о передаче ему своей прибыли или договор об управлении делами своего общества.
В соответствии с Законом «О торговых товарище -ствах» хозяйственные общества, которые заключили корпоративный договор о передаче своей прибыли другому обществу в целях объединения прибыли или корпоративный договор с другим обществом на ведение дел данного общества, считаются зависимыми обществами. Согласно ст. 475 названного Закона зависимое хозяйственное общество — это юридически самостоятельное общество, на которое другое хозяй-
ственное общество (господствующее общество) оказывает существенное влияние. Существенное влияние на принятие решений зависимым обществом проявляется прежде всего в доле голосов на общем собрании участников зависимого общества.
Следует отметить, что в Законе «О торговых товариществах» было впервые введено понятие «внешние акционеры». В соответствии со ст. 478(а) внешними акционерами являются участники зависимого общества (акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью). При заключении корпоративного договора всем внешним акционерам зависимого общества должна быть предоставлена денежная компенсация в размере дивидендов за каждую акцию с учетом хозяйственного положения зависимого общества.
Все акционеры господствующего общества не считаются внешними акционерами. Кроме того, не считаются внешними акционерами те участники зависимого общества, которые имеют акции или доли господствующего общества.
Согласно ст. 481(а) корпоративный договор должен быть подвергнут аудиту, который должны провести один или несколько аудиторов. По закону аудиторов назначает исполнительный орган зависимого общества или по его требованию регистрационный суд.
Аудиторы должны подготовить письменный отчет о проведенном аудите. В отчете аудиторов должно быть указано, что в корпоративном договоре предусмотрена денежная компенсация внешним акционерам. При этом должны быть приведены методы расчетов денежной компенсации и указаны трудности, которые возникли в процессе оценки стоимости зависимого общества. Аудит заключенного корпоративного договора не проводится в том случае, если все акции зависимого общества принадлежат акцио -нерам господствующего общества.
Все разновидности корпоративного договора между хозяйственными обществами вступают в юридическую силу после их регистрации в судебном реестре по месту нахождения хозяйственного общества.
Корпоративный договор может быть изменен только в том случае, если на его изменение получено согласие общего собрания акционеров. Корпоративный договор может быть расторгнут, если одна из сторон не в состоянии выполнить свои обязательства. В случае прекращения действия корпоративного договора в регистрационный суд должно быть направлено письменное уведомление с указанием причин и времени прекращения корпоративного договора.
При заключении корпоративного договора между хозяйственными обществами в сфере распределения прибыли и ведения дел общества в обязательном порядке должны формироваться резервные фонды. Так, если заключается договор о передаче всей прибыли, то в резервный фонд должна быть внесена сумма в размере 1/20 уставного капитала зависимо-
го общества. Срок действия резервного фонда рассчитан на первые пять лет действия корпоративного договора. В уставе хозяйственного общества может быть предусмотрено увеличение взносов в резервный фонд.
В случае заключения корпоративного договора о частичной передаче прибыли одного хозяйственного общества другому хозяйственному обществу отчисления в резервный фонд должны составить сумму в размере годовой прибыли, уменьшенной на сумму убытков за предыдущий год или 1/20 уставного капитала. Если одно хозяйственное общество заключает договор о ведении дел данного общества без передачи прибыли другому обществу, то в резервный фонд оно должно внести сумму в размере 1/20 уставного капитала в течение первых пяти лет действия корпоративного договора. В случае заключения корпоративного договора одного хозяйственного общества с другим хозяйственным обществом о передаче лишь части прибыли размер отчислений в резервный фонд устанавливается из расчета годовой прибыли, уменьшенной на сумму убытков за предыдущий год.
В соответствии со ст. 489 Закона «О торговых товариществах» господствующее общество должно погашать ежегодные убытки зависимого в течение всего периода действия корпоративного договора, если они не будут погашены за счет резервного фонда.
В случае прекращения корпоративного договора, согласно которому была предусмотрена передача прибыли другому обществу или ведение дел другого общества, господствующее общество должно возместить кредиторам их требования вплоть до регистрации прекращения корпоративного договора.
По закону не могут требовать удовлетворения сво -их требований те кредиторы, которые в случае банкротства зависимого хозяйственного общества имеют преимущество при удовлетворении своих требований за счет конкурсной массы.
Господствующее общество может отказаться погашать долг зависимого общества только по истечении трех лет после занесения корпоративного договора в судебный реестр. Отказ погашать долг имеет юридическую силу, если с данным решением согласились внешние акционеры и акционеры, на долю которых приходится не менее 1/10 уставного капитала господствующего общества (ст. 489).
В Законе «О торговых товариществах» большое значение придается защите прав кредиторов в случае прекращения действия корпоративного договора. В этом случае господствующее общество должно возместить требования кредиторов, наступившие до момента регистрации прекращения договора. По закону кредитор должен предъявить свои требования в течение шести месяцев после прекращения действия договора. В то же время не могут предъявлять требования те кредиторы, которые имеют прио-
ритет при удовлетворении своих требований за счет конкурсной массы.
В Законе «О торговых товариществах» предусмотрена защита внешних акционеров при заключении договора на передачу прибыли господствующему обществу и договора на ведение дел зависимого общества. Как уже отмечалось выше, размер компенсации внешним акционерам исчисляется из расчета суммы дивидендов за каждую акцию с учетом финансового положения общества. Согласно ст. 491 Закона корпоративный договор является ничтожным, если в нем не было предусмотрено возмещение внешним акционерам. Свои требования о выплате компенсации может предъявить любой акционер зависимого общества в течение двух месяцев с момента занесения договора в судебный реестр. Кроме того, в договоре о передаче прибыли и в договоре о ведении дел зависимого общества должно быть предусмотрено обязательство господствующего общества о выкупе акций внешних акционеров по их требованию. Стоимость акций внешних акционеров должна быть установлена в корпоративном договоре.
В рассматриваемом Законе подробно регламентируются полномочия господствующего общества в случае заключения договора о ведении дел зависимого общества. Так, коллективный или единоличный исполнительный орган господствующего общества вправе давать указания и рекомендации исполнительному органу зависимого общества. При этом
БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ СПИСОК
Narodne novine, 1993, № 111; 2011, № 125; 2015, № 110.
правление или единоличный исполнительный орган зависимого общества должны следовать указаниям и рекомендациям господствующего общества.
Если правлению или единоличному исполнительному органу зависимого общества будет дано распоряже -ние, для осуществления которого требуется получение согласия наблюдательного совета или исполнительного органа, то об их решении должно быть уведомлено господствующее общество. В случае отказа поддержать должное решение господствующее общество может повторно принять решение, и в этом случае не требуется получение согласия наблюдательного совета или исполнительного органа зависимого общества.
Члены правления или единоличный исполнительный орган, а также наблюдательный совет зависимо -го общества несут солидарную ответственность за причиненный ущерб.
Законные представители господствующего общества несут солидарную ответственность, если их действия причинили вред зависимому обществу. При рассмотрении их действий в суде они должны предоставить свидетельства об обоснованности их указаний и рекомендаций зависимому обществу.
Господствующее общество не вправе использовать свое влияние на зависимое общество при принятии решений, которые могут причинить вред зависимому обществу. В случае причинения ущерба зависимому обществу господствующее общество должно возместить причиненный вред.
О
