CC BY
261
УДК 347.2/.3 ББК 67.304
К ВОПРОСУ О ПОНЯТИИ, СУБЪЕКТНОМ СОСТАВЕ И ОСОБЕННОСТЯХ КОРПОРАТИВНОГО ДОГОВОРА
ЮРИЙ ФЕДОРОВИЧ БЕСПАЛОВ,
ученый секретарь Научно-консультативного совета при Московском городском суде, профессор кафедры гражданского права ФГБОУ ВПО «Российская правовая академия Министерства юстиции РФ»,
доктор юридических наук, профессор, судья в отставке Научная специальность 12.00.03 — гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право
E-mail: [email protected]
Citation-индекс в электронной библиотеке НИИОН
Аннотация. Рассматривается понятие корпоративного договора, его предмет, субъектный состав и особенности. Корпоративный договор представляет собой соглашение между участниками хозяйственного общества и иными лицами, которые в соответствии с корпоративным законодательством вправе быть стороной корпоративного договора по вопросам, связанным с осуществлением их корпоративных прав. Сторонами корпоративного договора могут быть как его участники, так и иные лица в случае, если это предусмотрено соответствующим законодательством РФ. При этом по общему правилу граждане, юридические лица и публично-правовые образования равны в корпоративных правах, если иное не следует из законов и иных правовых актов. В качестве особенностей корпоративного договора названы следующие: предмет, состоящий в осуществлении корпоративных (членских) прав; форма договора, представляемая единым документом; стороны корпоративного договора; договор не является учредительным документом хозяйственного общества. К возникновению и прекращению прав и обязанностей по корпоративному договору применимы общие положения ГК РФ об обязательствах и договорах с учетом особенностей, установленных ст. 67.2 ГК РФ.
Ключевые слова: корпоративный договор; предмет корпоративного договора; субъекты корпоративного договора; особенности корпоративного договора.
Annotation. The article explores the term of corporate contract, its subject matter, subject structure and features. Corporate contract is an agreement between the participants of the business entity and other persons, who in accordance with the corporate legislation has the right to be a party to a corporate contract, on issues related to the implementation of their corporate rights. Parties to the corporate contract can be both its members and other persons if it is provided by the appropriate legislation of the Russian Federation. Thus, as a general rule, the citizens, legal entity and public legal entity equal in the corporate rights, unless otherwise follows from the laws and other legal acts. As a corporate contract features mentioned: the subject matter, consisting in the implementation of corporate (membership) rights; form of contract, issued as a single document; the parties of corporate contract; the contract is not a constituent document of the business entity. To the initiation and termination of rights and obligations by the corporate contract are applicable general provisions of the Civil code of Russian Federation on obligations and contracts with the specifications, established by the art. 67.2 of Civil Code.
Keywords: corporate contract; subject matter of corporate contract; subjects of corporate contract; features of corporate contract.
В настоящее время особый научный и практический интерес представляет такое средство регулирования корпоративных отношений внутри хозяйственных обществ, как корпоративный договор. Это обусловлено разными причинам: недавнее вве-
дение в законодательство РФ норм, регулирующих корпоративные соглашения; неурегулированность многих отношений, связанных с ним.
Нормы, посвященные корпоративному договору, впервые появились с введением в ст. 8 феде-
рального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Федеральный закон об обществах с ограниченной ответственностью) п. 31. Названный пункт введен федеральным законом от 30 декабря 2008 г. № 312-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» и устанавливает право учредителей (участников) общества заключить договор об осуществлении прав участников общества2.
В федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Федеральный закон об акционерных обществах)3 ст. 32.1, посвященная акционерным соглашениям, была введена федеральным законом от 3 июня 2009 г. № 115-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах»» и ст. 30 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»4.
Однако, на практике корпоративные договоры заключались и до включения в закон правовых конструкций корпоративного договора, и были предметом судебного рассмотрения; при определении правового регулирования отношений обращались к иностранному праву5. Обращение к иностранному правопорядку было вызвано не только неурегулированностью отношений, связанных с корпоративным договором в РФ, но и их широкой развитостью, уре-гулированностью во многих иностранных государствах.
В силу указанных обстоятельств при изучении корпоративного договора, его правового регулирования, следует обратиться к зарубежному опыту.
Как отмечает В.Г. Бородкин, «проблемы, возникающие при применении корпоративного договора, характерны для любой правовой новеллы, внедренной в экономико-правовую действительность без глубокой подготовки и проработки. С аналогичными трудностями столкнулся институт акционерных соглашений в праве США в первые десятилетия после начала применения его норм в американских корпорациях в конце XIX — начале XX в. Прошли годы, прежде чем позиция судов сменилась с крайне негативной на признание за акционерными соглашениями серьезной роли в регулировании корпо-
ративных отношений на основе общих принципов контрактного права»6.
В.К. Андреев полагает, что «корпоративное соглашение — натуральное обязательство, направленное на осуществление прав, возникших от участия в корпоративных организациях. В отличие от договора соглашение не имеет развернутого обязательственного отношения в составе заключения, исполнения и прекращения прав и обязанностей сторон, заканчивающегося позитивной ответственностью за нарушение принятых сторонами на себя обязанностей по осуществлению корпоративных прав»7.
По мнению М.С. Варюшина, «корпоративный договор есть корпоративный акт договорной фор-мы»8.
Легальное определение корпоративного договора содержится в п. 1 ст. 67.2 ГК РФ, согласно которому участники хозяйственного общества или некоторые из них вправе заключить между собой договор об осуществлении своих корпоративных (членских) прав (корпоративный договор), в соответствии с которым они обязуются осуществлять эти права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом, приобретать или отчуждать доли в его уставном капитале (акции) по определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения долей (акций) до наступления определенных обстоятельств.
Исходя из положений указанной статьи следует отметить, что в действующем законодательстве под корпоративным договором понимается договор, заключаемый участниками хозяйственного общества или некоторыми из них, об осуществлении своих корпоративных (членских) прав, в соответствии с которым они обязуются осуществлять эти права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом, приобретать или отчуждать доли в его уставном капитале (акции) по определенной цене или при наступлении
определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения долей (акций) до наступления определенных обстоятельств.
Представляется, что указанное определение, а также иные положения ст. 67.2 ГК РФ являются общими по отношению к правилам, закрепленным в Федеральных законах об обществах с ограниченной ответственностью и об акционерных обществах.
В соответствии с п. 3 ст. 8 Федерального закона об обществах с ограниченной ответственностью учредители (участники) общества вправе заключить договор об осуществлении прав участников общества, по которому они обязуются осуществлять определенным образом свои права и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласовывать вариант голосования с другими участниками, продавать долю или часть доли по определенной данным договором цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения доли или части доли до наступления определенных обстоятельств, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества. Такой договор заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами.
Согласно п. 1 ст. 32.1 Федерального закона об акционерных обществах акционерным соглашением признается договор об осуществлении прав, удостоверенных акциями, и (или) об особенностях осуществления прав на акции. По акционерному соглашению его стороны обязуются осуществлять определенным образом права, удостоверенные акциями, и (или) права на акции и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав. Акционерным соглашением может быть предусмотрена обязанность его сторон голосовать определенным образом на общем собрании акционеров, согласовывать вариант голосования с другими акционерами, приобретать или отчуждать акции по заранее определенной цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств, воздерживаться от отчуждения акций до наступления определенных обстоятельств,
а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества.
Надо полагать, что корпоративный договор представляет собой соглашение между участниками хозяйственного общества и иными лицами, которые в соответствии с корпоративным законодательством вправе быть стороной корпоративного договора, по вопросам, связанным с осуществлением их корпоративных прав.
Вопрос о том, что может быть предметом корпоративного договора является дискуссионным. Одни ученые полагают, что в предмет корпоративного договора могут входить вопросы как прямо отнесенные к регулированию корпоративного договора, так и не поименованные9, а другие — только те, в отношении которых прямо предусмотрена возможность заключения корпоративного договора10.
Обратим внимание на то, что в ряде случаев в законе установлен императивный запрет на включение определенных условий в корпоративный договор. Так, корпоративный договор не может обязывать его участников голосовать в соответствии с указаниями органов общества, определять структуру органов общества и их компетенцию (п. 1 ст. 67.2 ГК РФ).
В ст. 67.2 ГК РФ устанавливаются разные правила в отношении корпоративных договоров в зависимости от вида юридического лица, в рамках которого оно заключается.
Например, в соответствии с п. 4 ст. 67.2 ГК РФ информация о корпоративном договоре, заключенном акционерами публичного акционерного общества, должна быть раскрыта в пределах, в порядке и на условиях, которые предусмотрены законом об акционерных обществах, однако если иное не установлено законом; информация о содержании корпоративного договора, заключенного участниками непубличного общества, не подлежит раскрытию и является конфиденциальной.
Корпоративный договор заключается участниками хозяйственных обществ или некоторыми из них. Соответственно, в рамках одного хозяйственного общества может быть заключено несколько корпоративных договоров.
Корпоративный договор обладает следующими особенностями:
Ф его предметом является осуществление корпоративных (членских) прав; ф форма договора письменная в виде одного документа;
стороны корпоративного договора не вправе ссылаться на его недействительность в связи с его противоречием положениям устава хозяйственного общества;
не является учредительным документом хозяйственного общества.
Остановимся подробнее на субъектном составе корпоративного договора.
Из п. 1 ст. 67.2 ГК РФ следует, что заключить корпоративный договор могут только его участники. Однако, указанная позиция является спорной, так как в научной литературе высказывается мнение о возможности участия в указанном договоре и других участников гражданского оборота11. Укажем некоторых из участников корпоративного соглашения.
В соответствии с п. 5 ст. 66 ГК РФ, участниками хозяйственных обществ могут быть граждане и юридические лица, а также публично-правовые образования. К последним относятся Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, а также муниципальные образования, от имени которых согласно ст. 125 ГК РФ могут своими действиями приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и обязанности органы государственной власти и органы местного самоуправления.
Представляется справедливым суждение М.С. Варюшина, который рассматривая вопрос о том, будет ли являться корпоративным договор с будущим участником общества, связывает возможность выступать стороной корпоративного договора с наличием корпоративной правоспособности12. Участником корпоративного договора может быть только действительный, а не будущий участник хозяйственного общества.
В.К. Андреев полагает, что «в акционерных обществах с государственным участием, созданных в процессе приватизации, право собственности на акции осуществляют уполномоченные федеральные органы исполнительной власти или иные лица, которые действуют строго в соответствии с предоставленными полномочиями. По этим соображениям уполномоченные органы и лица не могут быть сто-
ронами корпоративного соглашения»13. Представляется, что с указанной позицией нельзя согласиться. Если акции принадлежат государству, то уполномоченные федеральные органы исполнительной власти могут быть стороной корпоративного соглашения, если иное не следует из федеральных законов и иных правовых актов, устанавливающих их полномочия, а также регулирующих деятельность юридических лиц.
Как следует из Федеральных законов об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью сами организации могут владеть акциями (долями). Однако, могут ли они быть участникам корпоративного соглашения? Представляется, что следует согласиться с тем, что «акционеры публичной корпорации вольны заключать корпоративные договоры между собой, однако по действующему праву сама такая корпорация ни при каких условиях не может являться его стороной, даже если
(1) она получает лишь права по такому договору, а
(2) сам договор не носит конфиденциального характера, т.е. был раскрыт всем прочим участникам и потенциальным инвесторам (ср. п.п. 1, 4—6 ст. 32.1 ФЗ об АО). Однако de lege ferenda <...>, ничего, в общем, не мешает ставить вопрос о дозволении публичному АО участвовать в качестве стороны акционерного соглашения, по которому оно получает лишь права»14.
М.С. Варюшин правильно отмечает, что «несмотря на то, что согласно российскому корпоративному законодательству общество не наделено корпоративной правоспособностью, в силу ст. 105 ГК РФ общество и его участник, тоже хозяйственное общество, могут заключить соглашение, по которому участник приобретает возможность определять решения, принимаемые таким обществом»15.
А. Куделин справедливо полагает, что «согласно п. 2 ст. 1012 ГК РФ, осуществляя доверительное управление имуществом, доверительный управляющий вправе совершать в отношении этого имущества в соответствии с договором доверительного управления любые юридические и фактические действия в интересах выгодоприобретателя. Также согласно п. 2.12 Порядка об осуществлении деятельности по управлению ценными бумагами, утвержденного Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 3 апреля 2007 г. № 07-37/пз-н,
права, удостоверенные ценными бумагами, находящиеся в доверительном управлении, осуществляются управляющим по своему усмотрению в пределах, установленных законодательством РФ и договором доверительного управления. Полагаем, что данные положения позволяют доверительному управляющему заключать соглашения акционеров при условии, что договор доверительного управления не содержит иного»16.
Имеет практический и теоретический интерес и вопрос о возможности участия в корпоративном договоре третьих лиц.
В соответствии с п. 9 ст. 67.2 ГК РФ кредиторы общества и иные третьи лица могут заключить договор с участниками хозяйственного общества, по которому последние в целях обеспечения охраняемого законом интереса таких третьих лиц обязуются осуществлять свои корпоративные права определенным образом или воздержаться (отказаться) от их осуществления, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом, приобретать или отчуждать доли в его уставном капитале (акции) по определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения долей (акций) до наступления определенных обстоятельств. К этому договору, соответственно, применяются правила о корпоративном договоре. Д.И. Степанов относительно данной нормы полагает, что «для лиц, не являющихся участниками корпоративного образования, т.е. не имеющих акций или долей в уставном капитале, предлагается предоставить возможность участвовать в корпоративном договоре, но при условии, что у таких лиц имеется охраняемый законом интерес, для защиты которого лицо присоединяется к договору, например, это может быть кредитор, который таким образом пытается усилить свою позицию»17. Представляется, что применение к указанному договору правил о корпоративном договоре не означает, что он является корпоративным. Третьи лица участниками корпоративного соглашения быть не могут.
Таким образом, корпоративный договор представляет собой соглашение между участниками хозяйственного общества по вопросам, связанным
с осуществлением корпоративных прав. Сторонами корпоративного договора могут быть как его участники, так и иные лица в случае, если это предусмотрено соответствующим законодательством РФ. При этом по общему правилу граждане, юридические лица и публично-правовые образования равны в корпоративных правах, если иное не следует из законов и иных правовых актов. Представляется, что к возникновению и прекращению прав и обязанностей по корпоративному договору применимы общие положения ГК РФ об обязательствах и договорах с учетом особенностей, установленных ст. 67.2 ГК РФ.
1 Собрание законодательства РФ. 16.02.1998. № 7. ст. 785.
2 Российская газета. № 267. 31.12.2008.
3 Российская газета. № 248. 29.12.1995.
4 Собрание законодательства РФ. 08.06.2009, № 23, ст. 2770.
5 Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 31.03.2006 № Ф04-2109/2005(14105-А75-11), Ф04-2109/2005(15210-А75-11), Ф04-2109/2005(15015-А75-11), Ф04-2109/2005(14744-А75-11), Ф04-2109/2005(14785-А75-11). Дело № А75-3725-Г/04-860/2005.
6 Бородкин В.Г. Корпоративный договор в период реформирования Гражданского кодекса РФ // Закон. 2014. № 3. С. 160—174.
7 Андреев В.К. Природа корпоративного соглашения // Предпринимательское право. Приложение «Право и Бизнес». 2014. № 2. С. 2—6.
8 ВарюшинМ.С. Проблематика предмета и сторон корпоративных договоров в современной науке и практике: системный подход // Адвокат. 2013. № 11.
9 Балыкова Е.В. Акционерное соглашение // Акционерное общество: вопросы корпоративного управления. 2010. № 1. С. 71.
10 Ломакин Д.В. Договоры об осуществлении прав участников хозяйственных обществ как новелла корпоративного законодательства // Вестник ВАС. 2009. № 8.
11 Распутин М. Договор об осуществлении прав участников ООО как инструмент защиты интересов миноритариев // Корпоративный юрист. 2009. № 8. С. 34—38; Куделин А. Акционерное соглашение по российскому праву // Корпоративный юрист. 2009. № 10. С. 23—29, и др.
12 Варюшин М.С. Проблематика предмета и сторон корпоративных договоров в современной науке и практике: системный подход // Адвокат. 2013. № 11.
13 Андреев В.К. Природа корпоративного соглашения // Предпринимательское право. Приложение «Право и Бизнес». 2014. № 2. С. 2—6.
14 Гражданское право и современность: сборник статей, посвященный памяти М.И. Брагинского / С.С. Алексеев, Ф.О. Богатырев, Б.А. Булаевский и др.; под ред. В.Н. Литовкина, К.Б. Яро-шенко; Институт законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ. М.: Статут, 2013.
15 Варюшин М.С. Проблематика предмета и сторон корпоративных договоров в современной науке и практике: системный подход // Адвокат. 2013. № 11.
16 Куделин А. Акционерное соглашение по российскому праву // Корпоративный юрист. 2009. № 10. С. 23—29.
17 Гражданское право и современность: сборник статей, посвященный памяти М.И. Брагинского / С.С. Алексеев, Ф.О. Богатырев, Б.А. Булаевский и др.; под ред. В.Н. Литовкина, К.Б. Яро-шенко; Институт законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ. М.: Статут, 2013.
