CC BY
308
УДК: 347:343 ББК: 67.410
Калентьева Т.А.
К ВОПРОСУ О ПРОЦЕДУРЕ МЕДИАЦИИ
Kalentieva T.A.
TO THE QUESTION ABOUT THE MEDIATION PROCEDURE
Ключевые слова: медиация, медиатор, медиативное соглашение, восстановительное правосудие, медиативная процедура, мировое соглашение, примирение с потерпевшим, альтернативное разрешение споров, правоотношение, ювенальная юстиция, закон о медиации, адвокат, профессиональный стандарт медиатора, недействительность сделки.
Keywords: mediation, mediator, mediation agreement, restorative justice, mediation procedure, settlement agreement, conciliation with the victim, alternative dispute resolution, legal relations, juvenile justice, law on mediation, lawyer, professional standard of the mediator, the invalidity of the transaction.
Аннотация: в последнее время в научной литературе появилось много работ, посвященных медиации. Авторами исследуются самые разные вопросы, касающиеся данного института. Но недостаточное правовое регулирование данной процедуры, а также отсутствие понимания и четкого представления о ходе и порядке проведения медиации, порождает ряд не совсем верных суждений или однобоких выводов. Многие авторы под медиацией понимают любые примирительные процедуры, другие пытаются ввести медиацию в область уголовного судопроизводства, третьи пытаются заключить медиацию в рамки правоотношений. Всё это, безусловно, сказывается на характере правового регулирование института медиации. В России до сих пор даже законодатель не знает, какую форму медиации претворять в жизнь. Данная статья написана с целью освещения проблемных аспектов проведения процедуры медиации, которой обучают по программе подготовке медиаторов: «Медиация. Базовый курс», утвержденной Приказом Министерства образования и науки РФ от 14.02.2011 № 187 "Об утверждении программы подготовки медиаторов».
Abstract: recently in the scientific literature there are many works devoted to mediation. The authors investigate a variety of questions related to this notion. However, the lack of legal regulation of the procedure and the absence of understanding and clear idea about the process and procedure of mediation produces a number of not quite correct conclusions. Many authors understand by the term of mediation any conciliation procedure, while others try to introduce mediation into the area of criminal justice; others try to include the mediation into the framework of legal relations. The insufficient legal regulation of the mediation institution contributes to this situation. This article clarifies the mediation procedure and the training program for mediators "Mediation. Basic course" approved by the Order of the Ministry of education and science of the Russian Federation dated 14.02.2011 No. 187 "On approval of the program of training of mediators".
В последнее время в научной литературе появилось много работ, посвященных медиации. К ним можно отнести как диссертации1, посвященные данной тематике, так и отдельные статьи2 и монографии3.
1 См.: Василенко А.С. Медиация и другие программы восстановительного правосудия в уголовном процессе стран англосаксонского права: диссертация ... кандидата юридических наук: 12.00.09 / Василенко Александра Сергеевна; [Место защиты: Рос. ун-т дружбы народов]. Москва, 2013. 176 с.; Забуга Е.Е. Медиация как альтернативная форма уголовного преследования: автореф. дис... кандидата юридических наук. Омск, 2014. 17с.; Калашникова С.И. Медиация в сфере гражданской юрисдикции: автореф. дис... кандидата юридических наук. М., 2010. 23с.
2 См.: Владимирова М. О. Правовые отношения в
процедуре медиации // Вестник ВУиТ. 2012. №4 (77)
С.74-81; Давыдова Г.Н. Медиация как юридическая процедура // Вестник экономики, социологии и права. 2011. №2 С.107-109; Коломытцева В. В. Соотношение медиации и досудебного способа урегулирования правовых конфликтов // Вестник ТГУ. 2012. №12 (116) С.513-516.; Репецкая А.Л., Зырянова Ю.В. Технологии восстановительного правосудия как мера специально-криминологического предупреждения насильственных преступлений в отношении несовершеннолетних членов семьи // Актуальные проблемы экономики и права. 2014. №4 (32). С.286-292; Белянская О.В., Коломытцева В.В., Придворов Н.А. Принципы и тактика медиативного посредничества как средства разрешения правовых конфликтов // Ленинградский юридический журнал. 2015. №1 (39) С.93-101.
3 См.: Аболонин В.О. Судебная медиация: теория, практика, перспективы. М.: Инфотропик Медиа, 2014. 408с.; Максудов Р.Р. Восстановительная меди-
Вопросами медиации озабочены представители различных отраслей права, различных правовых школ и направлений. Тематика данных работ весьма разнообразна: от исследования понятия медиация до попыток введения института медиации практически во все виды процесса.
Довольно часто предпринимается попытка ввести медиацию и в сферу уголовного судопроизводства1. Ряд авторов предлагает применять медиацию в рамках ювенальной юстиции, подразумевая при этом распространение данной процедуры исключительно на правонарушения, совершаемые несовершеннолетними, не достигшими возраста привлечения к уголовной ответственности2. Другие предлагают при помощи медиации разрешать споры в области уголовного судопроизводства по делам с участием несовершеннолетних3. Некоторые авторы полагают, что примирение с потерпевшим (ст. 76 УК РФ, ст. 25 УПК РФ), деятельное раскаяние (ст. 75 УК РФ, ст. 28 УПК РФ) и досудебное
ация: теория и технология: Методические рекомендации. М.: Институт права и публичной политики. 2009. 72 с.; Калашникова С.И. Медиация в сфере гражданской юрисдикции. М.: Инфотропик Медиа; Берлин, 2011; Коммерческая медиация: теория и практика / Под ред. С.К. Загайновой, В.О. Аболони-на. М., 2012. и др.
1 См., например: Кабельков С.Н. Перспективы применения медиации в российском уголовном судопроизводстве с учетом международного опыта. // Юридическая наука и правоохранительная практика. 2014. №4 (30). С.190-193; Конин В.В. Медиация в целерантном уголовном судопроизводстве // Ученые записки ОГУ. Серия: Гуманитарные и социальные науки. 2010. №3-1 С.268-270; Маткина Д.В. Перспективы развития кон-венциальной формы уголовного судопроизводства и конвенциальной формы внесудебного разрешения уголовно правового спора (медиации) в России // Вестник ОГУ. 2010. №3 (109) С. 107-113.
2 См., например: Дерек Брукс, Йен Макдона. Различия между медиацией и восстановительным правосудием/практикой. // Вестник восстановительной юстиции. 2016. №13. С.108-123; Карнозова Л.М. Различение медиации в рамках восстановительного правосудия и медиации из сферы урегулирования частноправовых споров // Вестник восстановительной юстиции. 2015. №12. С.4-10; Зер Ховард. Восстановительное правосудие, медиация и альтернативное разрешение споров. // Вестник восстановительной юстиции. 2015. №12. С.10-12, а также иные работы сторонников восстановительной юстиции.
3 См., например: Забуга Е.Е. Медиация как альтернативная форма уголовного преследования: авто-реф. дис... кандидата юридических наук. Омск, 2014. 17с.; Забуга Е.Е. Правовые предпосылки создания института медиации по уголовным делам в отношении несовершеннолетних // Вестник Омской юридической академии. 2012. №2 (19) С.126-129.;
соглашение тоже являются медиативными фор-
4 А
мами . А ряд ученых предлагают дополнить ст. 25 УПК РФ положением, согласно которому по ходатайству любой из сторон следователь обязан предоставить время для проведения медиативной процедуры5. Так, один из авторов законопроекта С.А. Пашин предлагает предоставлять время на проведение медиации, привлекать к проведению медиативных процедур судей в отставке и сертифицированных медиаторов6.
В большинстве работ приводится перечень принципов медиации, ссылки на положения ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиа-ции)»7, в ряде работ проводится сравнительный анализ различных примирительных и судебных процедур с процедурой медиации.
Каждый раз, изучая очередную работу на тему медиации, я всё больше убеждаюсь в том, что не все авторы четко представляют себе сам процесс медиации.
При этом большинство авторов весьма произвольно представляют себе данную процедуру. Некоторые под медиацией понимают любую примирительную процедуру8. Кто-то выделяет медиацию как разновидность процедуры по альтернативному разрешению споров (АРС)9.
4 См., например: Забуга Е.Е. Соотношение уголовно-правовой медиации с институтом деятельного раскаяния // Вестник Омской юридической академии. 2012. №1 (18). С.70-75.; Перекрестов В.Н. Признание вины как условие медиации в уголовном процессе // Вестник ВолГУ. Серия 5: Юриспруденция. 2011. №5-14 С. 205-209.; Хасанова С.Г. Прекращение уголовного дела в связи с примирением сторон в свете развития в России института медиации // Вестник Адыгейского государственного университета. Серия 1: Регионоведение: философия, история, социология, юриспруденция, политология, культурология. 2014. №2 (139). С. 166-175. и др.
5 Пашин С.А. Надо вводить медиацию в уголовный процесс. // Уголовный процесс. 2016. №1. [Электронный ресурс] - Режим доступа: http://e.ugpr.ru/artide.aspx?aid=436350
6 Пашин С.А. Указ. соч. [Электронный ресурс] -Режим доступа: http://e.ugpr.m/artide.aspx?aid= 436350
7 Федеральный закон от 27 июля 2010 г. № 193-ФЗ "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)" [Электронный ресурс] - Режим доступа: https://rg.ru/2010/07/30/mediacia-dok.html
8 См., например: Пронина Е.Н., Гущева Ю.В. Медиация как внеюрисдикционный способ разрешения правовых споров // Юридическая наука и практика: Вестник Нижегородской академии МВД России. 2011. №3 (16) С. 34-37.
9 См., например: Бенова В.И. Классификация способов альтернативного разрешения споров // Пробе-
Почти все авторы приводят перечень принципов медиации и основных критериев её проведения. Но очень редко кто из авторов пытается акцентировать внимание на технике её проведения1. В юридической литературе можно встретить отдельные описания примирительных процедур, которые были проведены по конкретным делам. К числу реальных примеров проведения медиации можно отнести публикации в «Вестнике восстановительной юстиции»2. Порядок проведения программ в рамках восстановительного правосудия и программы медиации отличаются друг от друга. В других источниках приводятся описания иных примирительных процедур. Так, одна из примирительных процедур описана в статье «Прекращение уголовного дела с помощью адвоката-медиатора», автором которой является уважаемый мною адвокат А.А. Бозов3. Он приводит пример урегулирования уголовно-правового спора при помощи процедуры медиации. Из содержания статьи видно, что в описываемом случае имел место иной альтернативный способ урегулирования спора, но не медиация в том её понимании, в котором она является предметом изучения курса в рамках программы «Медиация. Базовый курс». Процедура медиации не допускает односторонних бесконтрольных встреч, проведения встреч с иными лицами, не являющимися сторонами конфликта, тем более без уведомления об этих встречах второго участника конфликта. В рамках процедуры медиации не допускается
лы в российском законодательстве. 2013. №5 С.128-129; Херсонцев А.И. Альтернативное разрешение споров: проблемы правового регулирования и европейский опыт // Российский юридический журнал. 2003. №3.
1 См.: Максудов Р.Р. Восстановительная медиация: теория и технология: Методические рекомендации. М. Институт права и публичной политики. 2009. 72 с. И то данная техника приводится как техника проведения медиации в рамках ювенальной юстиции; Коломытцева В.В. Медиативный способ урегулирования правовых конфликтов: порядок проведения и некоторые проблемы реализации // Вестник ТГУ. 2012. Выпуск 11 (115). С.378-382.
2 См., например: Дунаева Е.А. Из практики проведения медиаций по уголовным делам по преступлениям несовершеннолетних // Вестник восстановительной юстиции. 2016. №13. С.126-127; Муньос Баньос С.И. Медиация: особенности проведения и результаты примирительной встречи // Вестник восстановительной юстиции. 2016. №13. С.113-135; Бахматова В.А. Описание восстановительной программы по «иным» ситуациям // Вестник восстановительной юстиции. 2016. №13. С.143-145.
3 Бозов А.А. Прекращение уголовного дела с помощью адвоката-медиатора // Уголовный процесс. 2012. №5. [Электронный ресурс] - Режим доступа: http://e.ugpr.ru/article.aspx?aid=287467
правовое консультирование сторон, даже в контексте разъяснения правовых норм. Такого рода процедуры носят характер процедур восстановительного правосудия.
Еще до изучения программы «Медиация. Базовый курс»4 нам представлялось, что именно адвокат как никто другой может и должен заниматься данным видом деятельности. Именно адвокат в силу своих знаний и опыта способен провести медиацию с максимальной выгодой для конфликтующих сторон. Более того, в соответствии с ч.2 ст.7 Кодекса профессиональной этики адвоката, «предупреждение судебных споров является составной частью оказываемой адвокатом юридической помощи, поэтому адвокат заботится об устранении всего, что препятствует мировому соглашению»5.
В процессе обучения пришлось кардинально пересмотреть свою точку зрения. Чем больше я узнавала про процедуру медиации, порядок её проведения, принципы медиации, тем больше я понимала, что для того, чтобы успешно провести медиацию, необходимо как можно больше абстрагироваться от адвокатского подхода к урегулированию споров.
Достаточно близко к реальности процедура медиации описана на сайте Ивановского областного суда. Там в разделе «Кто такой медиатор и как происходит медиация?» дана соответствующая действительности информация6 о порядке проведения медиации. Однако в том же разделе «Медиация. Примирительные процедуры» имеется раздел «Преимущества мирного урегулирования споров», где размещена не совсем соответствующая действительности информация. Текст начинается со слов «Под мировым соглашением понимается...» и весь текст посвящен мировому соглашению, которое не то же самое, что и медиативное соглашение7. А вот аналогичной информации на сайтах районных судов г. Самары и Самарской области не обнаружено.
4 Программа подготовки медиаторов «Медиация. Базовый курс». Утверждена Приказом Министерства образования и науки РФ от 14.02.2011 N 187 "Об утверждении программы подготовки медиаторов".
5 Кодекс профессиональной этики адвоката. Принят первым Всероссийским съездом адвокатов 31 января 2003 года (с изменениями и дополнениями, утвержденными вторым Всероссийским съездом адвокатов 8 апреля 2005 г.). [Электронный ресурс] - Режим доступа: https://rg.ru/2005/10/05/ advokat.html
6 Сайт Ивановского областного суда. [Электронный ресурс] - Режим доступа: http://oblsud. ivanovo.ru/index.php?content=5630
7 Сайт Ивановского областного суда. [Электронный ресурс] - Режим доступа: http://oblsud. ivanovo.ru/index.php?content=5620
Для более полного понимания предмета обсуждения полагаю необходимым остановиться на основных моментах медиативной процедуры:
- медиатор является совершенно нейтральным лицом, т.е. он не дает ни юридические, ни психологические, ни какие-либо иные советы сторонам. Медиатор «не учит, не лечит, не судит». Как бы ему этого ни хотелось. Даже когда медиатор видит, что одна из сторон явно не знает о своих преимуществах, предусмотренных действующим законодательством, либо просто не видит их в силу своей юридической неграмотности, медиатор не имеет права дать ему юридический совет, не может просто ликвидировать пробел в правовых знаниях. Медиатор имеет право использовать одну из нескольких индивидуальных бесед (кокус) для того, чтобы предложить стороне отложить встречу и воспользоваться услугами квалифицированного юриста. И не более. Он даже не может отправить его к тому юристу, которого он считает необходимым порекомендовать.
- медиатор отвечает исключительно за процесс, а не за результат. Поэтому некоторые положения отдельных статей, где обсуждаются вопросы признания гражданско-правового договора, заключенного на основе медиативного соглашения недействительной сделкой по основанию «введения в заблуждение» медиатором, очень сомнительны. В некоторых работах даже высказываются мысли о том, что «...прямой и главной задачей медиатора как раз является внесение предложений по урегулированию спо-ра»1. Нет, задачей медиатора не является внесение предложений по урегулированию спора. Медиатор не вносит никаких предложений. Он не имеет на это права. И уж тем более невозможна ситуация, когда «сторона, выражающая свое согласие на заключение невыгодного для нее положения медиативного соглашения, может быть не осведомлена о более выгодных для нее вариантах такого соглашения из-за недобросовестности медиатора»2. Медиатор не занимается правовым консультированием. Ещё до проведения процедуры медиации стороны могут проконсультироваться у специалистов в соответствующей области знаний. При этом автор утверждает, что «будет применяться ст. 178 ГК
1 См. Владимирова, М.О., Хохлов, В.А. Комментарий к Федеральному закону «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)». М.: РИОР: ИН-ФРА-М, 2011. С.54.
2 Владимирова М.О. Правовые отношения в про-
цедуре медиации // Вестник Волжского университета имени В.Н. Татищева. 2012. №4 (77) С.80.
РФ «недействительность сделки, совершенной под влиянием заблуждения», т.к. недобросовестный медиатор может ввести одну из сторон в заблуждение»3. При этом совершенно не понятно, каким именно образом это может произойти, если по правилам процедуры медиации медиатор вообще не может что-либо предлагать сторонам, не может оценивать их предложения, не может высказывать свою точку зрения ни по какому вопросу. Медиатор может в ходе проверки медиативного соглашения на реалистичность и исполнимость задать сторонам вопросы о том, как они будут выполнять условия соглашения.
- медиатор должен уметь отделить человека от эмоций, уметь видеть за позицией интерес. В ходе проведения медиации медиатор должен почти дословно воспроизвести речь каждой из сторон. При этом он должен в ходе произнесения стороной своей речи внимательно слушать сторону, не теряя с ней визуального контакта, и одновременно пытаться делать себе письменные пометки в виде ключевых слов, при помощи которых он позже сможет полностью воспроизвести высказывание стороны. При воспроизведении высказывания стороны медиатор должен это сделать как можно ближе к оригинальному тексту, но без эмоциональной окраски. При этом он должен правильно определить эмоции и сообщить о них в нейтральных выражениях, т.е. отделить эмоции от фактов. В принципе медиатор - это своего рода переводчик с эмоционального языка на язык фактов и интересов. Медиатор может задавать уточняющие вопросы. Он должен обязательно задать уточняющий вопрос о том, правильно ли он изложил то, что услышал от высказавшегося. После того, как одна сторона высказалась, медиатор предоставляет слово второй стороне, и вышеописанная процедура повторяется. Таким образом, медиатор пытается отделить факты от эмоций и направить диалог в сторону поиска интересов. Задача медиатора не помочь сторонам в разрешении конфликта на основе права, а выявить интересы сторон и помочь сторонам найти компромисс, баланс интересов с тем, чтобы стороны смогли остаться в хороших отношениях. Медиатор ни в коем случае не может привносить свои эмоции в ситуацию.
Имея за плечами двадцатилетний стаж работы адвокатом, достаточно тяжело перестроиться на вышеописанную процедуру. Особенно в тех ситуациях, когда одна из сторон имеет явные правовые преимущества и может совершенно спокойно обратиться в суд, и суд выне-
3 Там же. С. 80.
сет решение в пользу этой стороны. Но задача медиации не в решении спора на основе права, её задача в сохранении отношений между конфликтующими сторонами.
- медиатор должен помочь сторонам принять на себя ответственность. От этого зависит возможность заключения медиативного соглашения и его исполнения.
- при необходимости медиатор проводит индивидуальные беседы (кокусы). Эти беседы не должны быть продолжительными по времени, должны проходить в ходе совместных встреч, по окончании кокуса сторона и медиатор возвращаются в комнату и сообщают второй стороне о теме данной беседы. (Это одно из проявлений принципа прозрачности). При этом продолжительность и количество кокусов должно быть одинаковым для обеих сторон. В процедуре медиации не предусмотрены индивидуальные беседы со сторонами, а тем более с иными лицами, связанными со сторонами спора, втайне от другой стороны, а также вне встреч в рамках медиативной процедуры.
- медиатор должен так провести процедуру медиации, чтобы стороны нашли совместные интересы, нашли взаимную выгоду там, где это возможно, а там, где их интересы не совпадают, добились результата, который основан на нормах справедливости. Здесь ключевым словом является «справедливость». Думаю, многие практикующие юристы прекрасно понимают, что справедливость и судебное решение не всегда одно и то же.
- медиатор должен способствовать тому, чтобы стороны в ходе активного обсуждения ситуации пришли к совместному соглашению, которое будет оформлено в виде медиативного соглашения.
- медиативное соглашение не всегда может соответствовать правовым нормам. Если условия медиативного соглашения соответствуют действующему законодательству, то медиативное соглашение может быть утверждено в виде мирового соглашения. В рамках арбитражного судопроизводства имеются случаи утверждения судом медиативного согла-шения1. Если медиативное соглашение составлено до обращения в суд, и оно содержит положения, которые могут быть положены в основу гражданско-правового договора, то такое соглашение может быть оформлено в виде от-
1 Определение Арбитражного суда Липецкой области от 04.02.2015г. об утверждении медиативного соглашения по делу №А36-5926/14. URL: http://kad.arbitr.ru/PdfDocument/6dfb2ef6-1d06-4484-adb7-abe7ed5d3b86/A36-5923-2014_20150205_0predelenie.pdf
дельного гражданско-правового договора. Однако, если мировое соглашение или гражданско-правовой договор содержит в себе исключительно условия, основанные на законе, то медиативное соглашение может содержать в себе любые условия, к которым придут стороны. Иногда стороны могут прийти к соглашению на таких условиях, которые в настоящее время не могут быть признаны законными. О такой ситуации могут свидетельствовать результаты применения процедуры медиации по гражданским делам, находившимся в производстве Юрьевецкого районного суда Ивановской области: «по состоянию на 1 января 2013 года в Ивановской области медиаторами проведено более 20 процедур медиации, более 30 консультаций. По гражданским делам, в которых стороны приняли участие в процедуре медиации, прекращены производства в связи с отказом от иска, утверждением мирового соглашения, уменьшен размер исковых требований, некоторые иски оставлены без рассмотрения, поскольку стороны решили урегулировать споры во внесудебном порядке»2. Таким образом, можно предположить, что результатом медиации не всегда было заключение мирового соглашения. В отдельных случаях имели место как оставление иска без рассмотрения, так и отказ от иска.
- сама процедура медиации и медиативное соглашение всегда строго конфиденциальны. Таким образом, медиативное соглашение может быть закреплено судом в качестве мирового соглашения, либо удостоверено нотариусом, либо облечено в форму гражданско-правового договора только при условии, если стороны изъявят желание снять гриф конфиденциальности со всего медиативного соглашения или с его части. Необходимо помнить, что медиация предполагает урегулирование спора на основе интересов сторон, а не на основе их правовых позиций. В силу этого медиативное соглашение может выходить за рамки предмета спора, а в большинстве случаев вообще лишь косвенно затрагивать существо спорного правоотношения. В большинстве случаев любой правовой спор лишь повод для разрешения возникшего социального конфликта, основанного на тех или иных эмоциях. Исполнимость же медиативного соглашения строится исключительно на добровольном желании сторон его исполнить.
2 Сайт Юрьевецкого районного суда Ивановской области [Электронный ресурс] - Режим доступа: http://yurjevetsky.iwn.sudrf.ru/modules.php?name=informati оп&М=438
Если сравнивать судебную процедуру и процедуру медиации, то в них больше различий, чем сходства (таблица 1).
Таблица 1 - Сравнительная характеристика судебной процедуры и процедуры медиации
СУД МЕДИАЦИЯ
Формальный процесс Неформальный процесс
Публичный Конфиденциальный
Контролируется государством Автономность участников
Ориентация на повод к конфликту Ориентация на личные убеждения и субъективные интересы сторон
Сбор доказательств -
Реализация правовых позиций Объединение интересов
Ориентация на прошлое Ориентация на создание взаимоприемлемого будущего
Применение права Использование права
Ориентация на победу одной из точек зрения Уважение различий, интересов и точек зрения друг друга
Использование слабости позиций другой стороны в целях собственного выигрыша Принятие собственной слабости (и слабости других) как переломной точки в споре, т.к. приходит осознание необходимости привлечения помощи со стороны
Стратегии в духе «выигрыш - проигрыш» Решения в духе «выигрыш - выигрыш»
Если внимательно изучить профессиональный стандарт медиатора1, то мы увидим, что данный вид профессиональной деятельности отнесен к группам «специалисты в области права, не вошедшие в другие группы» и «специалисты в сфере социальных проблем». А в перечень трудовых функций не входят ни правовое консультирование, ни дача рекомендаций, ни внесение предложений по содержанию медиативного соглашения. Трудовые действия медиатора описаны очень точно: «формулировать, уточнять, прояснять, разъяснять высказывания участников и сторон в процедуре медиации, содействовать сторонам в анализе выгод, издержек, последствий и возможностей событий, состояний, структурировать цели участников процедуры медиации, организовать процесс взаимодействия участников процедуры медиации, организовывать поиск совместных решений, содействовать формулированию решений, обеспечивать оптимальный уровень конкретизации решений и т.д.»2.
Мы полностью поддерживаем точку зрения В.О. Аболонина, который полагает, что «Медиация в ее современном смысле - это про-
1 Профессиональный стандарт «Специалист в области медиации (медиатор)» (утв. приказом Министерства труда и социальной защиты РФ от 15 декабря 2014 г. № 1041н). [Электронный ресурс] - Режим доступа: http ://www. garant. ru/products/ipo/prime/doc/ 70743342/#ixzz4WD7Hn1 Ww
2 Там же.
цедура, в которой медиатор, не обладая правом принятия решения в споре, при помощи коммуникативных техник содействует сторонам в эффективном проведении переговоров и помогает им выработать решение, удовлетворяющее их интересам»3.
Ряд авторов предпринимают попытку исследовать правоотношения, которые возникают в процессе медиации. Так, в частности, в своей статье «Правовые отношения в процедуре медиации» М.О. Владимирова пишет, что «несмотря на то, что подробно проведение каждой ступени процедуры медиации правом не урегулировано, важно учитывать, что на складывающиеся правоотношения распространяют своё действие некоторые нормы права». Отсюда «следует сделать вывод, что отношения, возникающие в связи и по поводу её проведения являются правовыми - это общественные отношения, урегулированные нормами права»4. К сожалению, данную точку зрения мы разделить не можем. Медиативная процедура в принципе не может быть правоотношением. Данная процедура сама по себе не порождает никаких правовых последствий. Любая сторона переговоров может в любой момент отказаться от дальнейшего участия в процедуре медиации. При этом никаких пра-
3 Аболонин В.О. Коммерческая медиация в России: вектор развития // Закон. 2012. №3. С. 57-67.
4 Владимирова М.О. Правовые отношения в процедуре медиации // Вестник Волжского университета имени В.Н. Татищева. 2012. №4 (77) С. 75.
вовых последствий такого отказа не предусмотрено. Те соглашения, которые заключаются до проведения медиативной процедуры, носят характер декларативный, содержат в себе принципы и правила, которые стороны собираются придерживаться в ходе проведения медиативной процедуры. Любое правоотношение характеризуется также наличием прав и обязанностей сторон. Обязанностей сторон данная процедура не предусматривает. Стороны не обязаны разрешить возникший между ними конфликт, не обязаны прийти к соглашению, не обязаны заключить медиативное соглашение. Стороны договариваются придерживаться правил поведения в ходе переговоров, а также сохранить всю информацию в тайне. В законодательстве отсутствуют какие-либо обязанности для сторон, обратившихся к медиатору. Медиативную процедуру можно сравнить с сеансом у семейного психотерапевта. Являются ли отношения между мужем и женой, которые пришли на приём к психотерапевту, правовыми отношениями? Думается, нет. Являются ли отношения между гражданами или субъектами предпринимательской деятельности, которые проводят переговоры о возможности дальнейшего сотрудничества, правовыми отношениями? Полагаем, что нет. До тех пор, пока они не заключат договор.
Как правильно отмечает автор, «признаки правовых отношений состоят в том, что они. охраняются государством»1. Охраняются ли отношения, возникающие в процессе медиации, государством? Нет. Если стороны придут к соглашению и составят медиативное соглашение, то правовые последствия такого соглашения
будут всецело зависеть от того, в какую форму данное соглашение будет облечено. Если в форму гражданского договора или мирового соглашения, то да, правовые последствия будут иметь место. Если же условия медиативного соглашения не могут быть по ряду причин обличены в правовую форму, то никаких правовых последствий данное медиативное соглашение за собой не повлечет. При этом необходимо помнить, что медиативное соглашение конфиденциально, если стороны не приняли решение о его разглашении. Медиативное соглашение может содержать условия, которые никак не вписываются в нормы действующего законодательства, но, тем не менее, устраивают обе стороны и они готовы их выполнять.
В заключение хотелось бы отметить, что отсутствие четкого понимания сущности медиации, её возможностей, процедуры приводит в некоторых случаях к неверным выводам и влечет за собой низкую активность населения и государственных структур по её внедрению в жизнь.
Медленное встраивание медиации в российскую действительность есть следствие отсутствия традиций по ведению переговоров между конфликтующими сторонами, низкий уровень эмоционального интеллекта, отсутствие практики обращения к психологу или психотерапевту, привычка переносить решение спорных ситуаций на третью сторону - суд, отсутствие необходимости выстраивать отношения в будущем.
БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ СПИСОК
1. Аболонин, В.О. Коммерческая медиация в России: вектор развития // Закон. - 2012. - №3. - С. 57-67.
2. Аболонин, В.О. Судебная медиация: теория, практика, перспективы. - М.: Инфотропик Медиа, 2014. - 408с.
3. Бахматова, В.А. Описание восстановительной программы по «иным» ситуациям // Вестник восстановительной юстиции. - 2016. - №13. - С. 143-145.
4. Белянская, О.В., Коломытцева, В.В., Придворов, Н.А. Принципы и тактика медиативного посредничества как средства разрешения правовых конфликтов // Ленинградский юридический журнал. - 2015. - №1 (39). - С. 93-101.
5. Бенова, В.И. Классификация способов альтернативного разрешения споров // Пробелы в российском законодательстве. - 2013. - №5. - С.128-129.
6. Бозов, А.А. Прекращение уголовного дела с помощью адвоката-медиатора // Уголовный процесс. - 2012. - №5. - ИКЬ: http://e.ugpr.ru/article.aspx?aid=287467
7. Владимирова, М.О. Правовые отношения в процедуре медиации // Вестник Волжского университета имени В.Н. Татищева. - 2012. - №4 (77). - С. 74-81.
8. Давыдова, Г.Н. Медиация как юридическая процедура // Вестник экономики, социологии и права. - 2011. - №2. - С. 107-109.
9. Дерек Брукс, Йен Макдона. Различия между медиацией и восстановительным правосудием/практикой // Вестник восстановительной юстиции. - 2016. - №13. - С. 108-123.
1 Владимирова М.О. Указ. соч. С.77.
10. Дунаева, Е.А. Из практики проведения медиаций по уголовным делам по преступлениям несовершеннолетних // Вестник восстановительной юстиции. - 2016. - №13. - С. 126-127.
11. Забуга, Е.Е. Медиация как альтернативная форма уголовного преследования: автореф. дис... кандидата юридических наук. - Омск, 2014. - 17 с.
12. Забуга, Е.Е. Правовые предпосылки создания института медиации по уголовным делам в отношении несовершеннолетних // Вестник Омской юридической академии. - 2012. - №2 (19). -С. 126-129.
13. Забуга, Е.Е. Соотношение уголовно-правовой медиации с институтом деятельного раскаяния // Вестник Омской юридической академии. - 2012. - №1 (18). - С. 70-75.
14. Зер Ховард. Восстановительное правосудие, медиация и альтернативное разрешение споров // Вестник восстановительной юстиции. - 2015. - №12. - С. 10-12.
15. Кабельков, С.Н. Перспективы применения медиации в российском уголовном судопроизводстве с учетом международного опыта // Юридическая наука и правоохранительная практика. -2014. - №4 (30). - С. 190-193.
16. Калашникова, С.И. Медиация в сфере гражданской юрисдикции. - М.: Инфотропик Медиа; Берлин, 2011.
17. Карнозова, Л.М. Различение медиации в рамках восстановительного правосудия и медиации из сферы урегулирования частноправовых споров // Вестник восстановительной юстиции. - 2015. - №12. - С. 4-10.
18. Коломытцева, В.В. Соотношение медиации и досудебного способа урегулирования правовых конфликтов // Вестник ТГУ. - 2012. - №12 (116). - С. 513-516.
19. Коломытцева, В.В. Медиативный способ урегулирования правовых конфликтов: порядок проведения и некоторые проблемы реализации // Вестник ТГУ. - 2012. - Выпуск 11 (115). - С. 378382.
20. Коммерческая медиация: теория и практика / под ред. С.К. Загайновой, В.О. Аболонина. -М., 2012.
21. Конин, В.В. Медиация в целерантном уголовном судопроизводстве // Ученые записки ОГУ. Серия: Гуманитарные и социальные науки. - 2010. - №3-1. - С. 268-270.
22. Максудов, Р.Р. Восстановительная медиация: теория и технология: Методические рекомендации. - М.: Институт права и публичной политики, 2009. - 72 с.
23. Маткина, Д.В. Перспективы развития конвенциальной формы уголовного судопроизводства и конвенциальной формы внесудебного разрешения уголовно правового спора (медиации) в России // Вестник ОГУ. - 2010. - №3 (109). - С .107-113.
24. Муньос Баньос С.И. Медиация: особенности проведения и результаты примирительной встречи //Вестник восстановительной юстиции. - 2016. - №13. - С. 113-135.
25. Пашин, С.А. Надо вводить медиацию в уголовный процесс // Уголовный процесс. - 2016. -№1 [Электронный ресурс]. - Режим доступа: http://e.ugpr.ru/artide.aspx?aid=436350
26. Перекрестов, В. Н. Признание вины как условие медиации в уголовном процессе // Вестник ВолГУ. Серия 5: Юриспруденция. - 2011. - №5-14. - С. 205-209.
27. Пронина Е.Н., Гущева Ю.В. Медиация как внеюрисдикционный способ разрешения правовых споров // Юридическая наука и практика: Вестник Нижегородской академии МВД России. -2011. - №3 (16). - С. 34-37.
28. Репецкая, А.Л., Зырянова, Ю.В. Технологии восстановительного правосудия как мера специально-криминологического предупреждения насильственных преступлений в отношении несовершеннолетних членов семьи // Актуальные проблемы экономики и права. - 2014. - №4 (32). - С. 286292.
29. Хасанова, С.Г. Прекращение уголовного дела в связи с примирением сторон в свете развития в России института медиации // Вестник Адыгейского государственного университета. Серия 1: Регионоведение: философия, история, социология, юриспруденция, политология, культурология. -2014. - №2 (139). - С. 166-175.
30. Херсонцев, А.И. Альтернативное разрешение споров: проблемы правового регулирования и европейский опыт // Российский юридический журнал. - 2003. - №3.
