CC BY
163
Исключительное право как ключевое имущественное патентное право в Российской Федерации
Р.М. Садыков директор ООО «ТНП-ТРЕЙД», соискатель кафедры предпринимательского и энергетического права Казанского (Приволжского) Федерального университета, кандидат экономических наук (г. Казань)
Равиль Мансурович Садыков, rm.sadykov@yandex.ru
Согласно российскому законодательству систему патентных прав составляют имущественные и личные неимущественные интеллектуальные права, которыми наделяются патентообладатели и авторы объектов патентных прав.
Рассмотрим исключительное право на изобретение, полезную модель или промышленный образец, являющееся ключевым имущественным правом. В статьях 1358 и 1229 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) оно определяется как исключительное право патентообладателя на использование изобретения, полезной модели или промышленного образца любым не противоречащим закону способом. В подпункте 1 пункта 2 статьи 1358 ГК РФ указывается, что под понятием «использование» понимается «ввоз на территорию Российской Федерации, изготовление, применение, предложение о продаже, продажа, иное введение в гражданский оборот или хранение для этих целей продукта, в котором использованы изобретение или полезная модель, либо изделия, в котором использован промышленный образец». Также патентная правовая охрана распространяется на случаи использования изобретения, объектом которого являются способы, перечисленные в подпунктах 2, 3 и 5 пункта 2 статьи 1358 ГК РФ: • если запатентован способ получения нового продукта, то идентичный продукт будет считаться полученным путем использования этого запатен-
тованного способа, поскольку не доказано иное;
• при использовании любым образом устройства, при функционировании (эксплуатации) которого в соответствии с его назначением автоматически осуществляется запатентованный способ;
• при осуществление способа, в котором используется изобретение, в том числе путем применения этого способа.
Также действие исключительного права на изобретения распространяется при охране изобретения в виде применения продукта по определенному назначению при использовании продукта, предназначенного для его применения в соответствии с назначением, указанным в формуле запатентованного изобретения.
Пунктом 3 статьи 1358 ГК РФ устанавливается взаимосвязь исключительного права на изобретение и полезную модель и их формулы, содержащейся в патенте. Так, изобретение признается использованным в продукте или способе, если продукт содержит, а в способе использован каждый признак изобретения, приведенный в независимом пункте содержащейся в патенте формулы изобретения, либо признак, эквивалентный ему и ставший известным в качестве такового в данной области техники до даты приоритета изобретения. Полезная модель признается использованной в продукте, если продукт содержит каждый при-
знак полезной модели, приведенный в независимом пункте содержащейся в патенте формулы полезной модели.
Это правило корреспондирует положению пункта 2 статьи 1354 ГК РФ, согласно которому охрана интеллектуальных прав на изобретение или полезную модель предоставляется на основании патента в объеме, определяемом содержащейся в патенте формулой изобретения или полезной модели.
В настоящее время в соответствие с абзацем 4 пункта 3 статьи 1358 ГК РФ понятие «использование промышленного образца» трактуется следующим образом: он признается использованным в изделии, если это изделие содержит все существенные признаки промышленного образца или совокупность признаков, производящую на информированного потребителя такое же общее впечатление, какое производит запатентованный промышленный образец, при условии, что изделия имеют сходное назначение.
Отметим, что ранее, до 2014 года, в российском законодательстве к использованию промышленного образца в изделии относились действия, посредством которых в изделие включались все существенные признаки промышленного образца, нашедшие отражение на изображениях изделия и приведенных в перечне существенных признаков промышленного образца. На практике это приводило к тому, что даже если изделие третьих лиц производило общее впечатление, какое производит запатентованный промышленный образец, но при этом в таком изделии использовались не все существенные признаки, то промышленный образец признавался неиспользованным. Это отмечалось и в юридической литературе (см. [2, с. 19]).
Также отметим, что на практике возникает немало проблем в отношении зависимых изобретений, зависимой полезной модели, зависимого промышленного образца, использование которых в продукте или способе невозможно без использования охра-
няемых патентом и имеющих более ранний приоритет другого изобретения, другой полезной модели или другого промышленного образца. В пункте 2 статьи 1358.1 ГК РФ установлено требование обязательности получения согласия (разрешения) от обладателя патента с более ранней датой приоритета на использование зависимых изобретений, полезных моделей или промышленных образцов. В то же время сегодня на практике не проработаны механизмы получения открытой информации о зависимости патента. Так, третьи лица не могут быть уверены, что, используя объект исключительного права по лицензионному договору, не используют зависимый патент (подробнее см. [3]).
Завершая общую характеристику исключительного права на изобретение, полезную модель или промышленный образец, остановимся лишь на том, что оно как абсолютное имущественное право, обеспечивающее возможность включения соответствующего объекта патентных прав в имущественный оборот, возникает из сложного юридического состава. Поскольку момент возникновения такого права является важным условием для применения мер защиты правообладателем, рассмотрим этот вопрос подробнее.
Согласно установленному в статье 1353 ГК РФ правилу исключительное право на объекты патентных прав признается и охраняется при условии государственной регистрации соответствующих изобретения, полезной модели или промышленного образца, на основании которой федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности выдает патент на изобретение, полезную модель или промышленный образец. Исходя из этого правила момент признания исключительного права совпадает с выдачей патента на соответствующий объект патентных прав, и возникновение исключительно права непосредственно связано с актом государственной регистрации. В то же время согласно пункту 1 статьи 1363 ГК РФ сроки действия
исключительного права на изобретение, полезную модель, промышленный образец действуют с даты подачи заявки на выдачу патента. При этом здесь же законом оговаривается, что защита исключительного права, удостоверенного патентом, может быть осуществлена только после государственной регистрации изобретения, полезной модели или промышленного образца и выдачи патента. С датой подачи заявки, таким образом, закон связывает начало срока действия исключительного права, а также момент установления приоритета изобретения, полезной модели и промышленного образца (п. 1 ст. 1381 ГК РФ).
Л.А. Новосёлова отмечает, что «процедура предоставления правовой охраны изобретениям, полезным моделям и промышленным образцам урегулирована в ГК РФ таким образом, что вопрос о моменте возникновения исключительного права и «замыкающем» юридическом факте прямо не разрешен и до настоящего времени остается дискуссионным» (см. [4, с. 19]). Она исходит из того, что сложный юридический состав, состоящий из нескольких самостоятельных юридических фактов, таких как создание автором определенного творческого результата, подача в установленном порядке заявки на выдачу патента, публикация материалов заявки, проведение патентной экспертизы, принятие Федеральной службой по интеллектуальной собственности решения о предоставлении правовой охраны, влечет за собой возникновение «определенных правовых последствий, которые начинают действовать в полном объеме с момента, когда имеет место последний, завершающий состав юридический факт» (см. [4, с. 19]) .
В юридической науке существуют различные точки зрения на этот вопрос. Некоторые ученые приходят к выводу о ретроспективном действии акта получения (выдачи) патента, когда признание государством объекта охраноспособным имеет ретроспективное действие (см., например, [5, с. 601; 6, с. 35]), так как с даты подачи за-
явки у заявителя возникает лишь условное и потенциальное исключительное право, которое начнет свое действие при условии что на заявленный объект будет получен патент. В то же время этот подход подвергается критике: «Слабым местом этого подхода является то, что при ретроспективном действии исключительного права возможность его защиты не должна связываться с фактами регистрации объекта и выдачи патента, однако закон это делает - объективно имея в виду защиту от фактов использования, имеющих место после совершения этих действий. Применение мер защиты правообладателем после регистрации в отношении фактов использования объекта до даты регистрации невозможно, поскольку на момент совершения такое действие не являлось противоправным, и не может квалифицироваться как нарушение» (см. [4, с. 21]).
Согласно иному подходу исключительное право разбивается на правомочия. Так, исходя из позитивной и негативной функций исключительного права выделяют правомочия позитивной функции (правомочие по использованию и распоряжению запатентованным объектом) и правомочия негативной функции (правомочие по запрету третьим лицам использовать запатентованный объект). Таким образом, возникновение правомочий по пользованию и распоряжению запатентованным объектом связано с моментом подачи заявки, а правомочие по запрету третьим лицам использовать запатентованный объект начинает действовать после выдачи патента (см. [7, 9]). Относительно этого подхода Л.А. Новосёлова высказывает противоположное мнение: «Субъективное право без защиты не существует, и поэтому отсутствие возможности реализации негативной функции исключительного права, и, как следствие, возможности применения мер защиты, означает отсутствие самого такого права» (см. [4, с. 21]).
Здесь следует отметить, что правомочия негативной функции исключительного пра-
ва входят в содержание защиты патентных прав, поскольку права запрещать и препятствовать третьим лицам использовать запатентованный объект представляют собой ничто иное как инструменты защиты патентных прав.
Существует и третья точка зрения, согласно которой возникновение исключительного права в полном объеме происходит в момент получения патента, действуя при этом без ретроспективного эффекта (см. [4, с. 21]). В этом случае указание законодателя на дату подачи заявки на выдачу патента как на начало срока действия исключительного права рассматривается как некорректное, поскольку с даты подачи заявки у лица появляется право, не являющееся частью или элементом исключительного права. Исключительное же право возникает только в отношении охраняемого объекта, а до момента регистрации отсутствует объект правовой охраны. По нашему мнению, такой подход является более верным.
Для более ясного понимания, какими правами обладает лицо, подавшее заявку на получение патента до момента ее регистрации, обратимся к режиму временной правовой охраны изобретений, установленному в статье 1392 ГК РФ. Тут стоит отметить, что ранее действовавшее патентное законодательство (статья 22 Патентного закона Российской Федерации, действовавшего до 31 декабря 2007 года 1) распространяло действие временной правовой охраны и на другие объекты патентных прав - полезные модели и промышленные образцы. В настоящее время изобретению, на которое подана заявка, предоставляется временная правовая охрана со дня публикации сведений о заявке. Уточним, что федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности публикует сведения лишь по истечении восемнадцати месяцев с даты подачи заявки
(п. 1 ст. 1358 ГК РФ). Временная правовая охрана распространяется до даты публикации сведений о выдаче патента (ст. 1394 ГК РФ) и предоставляется в объеме опубликованной формулы изобретения. При этом объем может ограничиваться объемом, определяемом формулой, содержащейся в решении указанного федерального органа о выдаче патента на изобретение. По содержанию правовых последствий для лиц, использующих заявленное изобретение в указанный период, временная правовая охрана представляет собой наступление для них обязанности выплаты денежного вознаграждения патентообладателю после получения им патента. Как отмечается в юридической литературе, в этом случае термин «охрана» не совсем удачен, так как «публикация сведений о заявке не предоставляет заявителю права запрещать третьим лицам использовать его заявленное изобретение, а после получения патента патентообладатель может рассчитывать только на получение денежной компенсации, а не на возмещение причиненных ему убытков» (см. [7, с. 121]).
Практическая проблема заключается в том, что фактически третьи лица имеют право использовать чужое заявленное изобретение. Во-первых, с момента подачи заявления на получение патента (18 месяцев до публикации сведений о заявке) в отсутствие режима временной правовой охраны, а во-вторых, в дальнейшем, если процедура выдачи патента растягивается на несколько лет, обязанность выплаты денежной компенсации, как правило, меньше реально понесенных заявителем убытков. Подобные выводы встречаются и в научной литературе: «Третьим лицам, использующим изобретение в период с момента раскрытия заявки до завершения экспертизы, могут быть предъявлены требования только соразмерного возмещения за использование, а не иск о прекращении исполь-
1 Патентный закон Российской Федерации от 23 сентября 1992 года № 3517-1 утратил силу с 1 января 2008 года.
зования изобретения и иск о возмещении вреда, которые являются орудием охраны исключительных прав на изобретение патентообладателя» (см., например, [8]).
Таким образом, исключительное право на изобретение, полезную модель или промышленный образец как абсолютное имущественное право, обеспечивающее возможность включения соответствующего объекта патентных прав в имущественный оборот, возникает из сложного юридического состава. И момент возникновения этого права является важным условием для применения мер защиты правообладателем в случае его нарушения, поскольку с даты подачи заявки у лица появляется право, не являющееся частью или элементом исключительного права. Исключительное же право возникает только в отношении охраняемого объекта, а до момента регистрации отсутствует объект правовой охраны. Возникновение исключительного права в полном объеме происходит в момент получения патента.
В свою очередь, временная правовая охрана наделяет лицо, подавшее заявку на получение патента на изобретение со дня публикации сведений о заявке до момента ее регистрации, иными имущественными патентными правами, в частности, правом на получение денежного вознаграждения патентообладателем после получения им патента. При этом у такого лица отсутствует право запрещать третьим лицам использовать его заявленное изобретение, в связи с чем на практике возникает ряд проблем. В частности, ввиду того, что с момента подачи заявления на получение патента (18 месяцев до публикации сведений о заявке) отсутствует режим временной правовой охраны, и если процедура выдачи патента растягивается на несколько лет, полученные в дальнейшем выплаты денежного вознаграждения, как правило, меньше реально понесенных заявителем убытков, поскольку
не подпадают под режим возмещения причиненных убытков.
ЛИТЕРАТУРА И ИНФОРМАЦИОННЫЕ
ИСТОЧНИКИ
1. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая) : Федеральный закон от 18 декабря 2006 года № 230-ФЗ. Доступ из справочной правовой системы «КонсультантПлюс».
2. Михайлов С. М., Моргунова Е. А., Рябов А. А. [и др.]. Право интеллектуальной собственности: актуальные проблемы : монография / под общ. ред. Е. А. Моргуновой. М. : НОРМА ; ИНФРА-М, 2014. 176 с.
3. Садыков Р. М. Проблемы правовой охраны зависимых объектов патентных прав // Патенты и лицензии. 2018. № 5. С. 48-53.
4. Новосёлова Л. А. Об особенностях некоторых правопорождающих фактов в патентном праве // Журнал Суда по интеллектуальным правам. 2016. № 12. С. 19-23.
5. Белов В. А. Гражданское право: общая и особенная части. М., 2003. 960 с.
6. Гаврилов Э. П., Гаврилов К. М. Когда начинают действовать исключительные права // Патенты и лицензии. Интеллектуальные права. 2013. № 9. С. 32-36.
7. Гаврилов Э. П., Еременко В. И. Комментарий к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации (постатейный). М. : Экзамен, 2009. 973 с.
8. Гоишаев С. П. Интеллектуальная собственность (комментарий законодательства), 2009. Доступ из справочной правовой системы «Гарант».
9. Еременко В. И. Об ответственности за нарушение патента в Российской Федерации // Адвокат. 2012. № 4. С. 5-15.
10. Патентный закон Российской Федерации от 23 сентября 1992 года № 3517-1 // Ведомости Съезда народных депутатов и Верховного Совета Российской Федерации, 1992, № 42, ст. 2319.
