CC BY
45
11.8. ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВАЯ ЗАЩИТА ПРАВ СОБСТВЕННОСТИ АКЦИОНЕРОВ В СДЕЛКАХ РЕОРГАНИЗАЦИИ И СЛИЯНИИ КАПИТАЛОВ АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВ
Саукина Юлия Олеговна, соискатель кафедры гражданского права. Должность: заведующая юридическим отделом. Место работы: ООО «University Plaza» Место учебы: Российский государственный университет правосудия
Аннотация: Статья посвящена исследованию гражданско-правовой защиты прав собственности акционеров в сделках реорганизации и слиянии капиталов акционерных обществ. Группы акционерных обществ как корпоративные коммерческие организации выступают как гражданско-правовые корпоративные образования, капитализированные конгломераты, синдикаты, концерны, холдинги, взаимосвязанные договорами.
Ключевые слова: гражданско-правовые способы защиты прав собственности акционеров от принудительных слияний, сделки по созданию корпораций, контроль акционеров за слияниями капиталов.
CIVIL LAW PROTECTION OF PROPERTY RIGHTS OF SHAREHOLDERS IN REORGANIZATION TRANSACTIONS AND THE MERGER OF CAPITAL OF JOINT STOCK COMPANIES
Sukina Yuliya O., applicant of the chair of civil law. Head of legal Department
Work place: LLC "University Plaza"
Study place: the Russian state University of justice
Annotation: the Article is devoted to the study of the civil legal protection of property rights of shareholders in reorganization transactions and the merger of capital of joint stock companies. Group of joint stock companies as a corporate-commercial organizations acting as civil corporate entity, capitalized conglomerates, syndicates, trusts, holding companies, interlocking treaties. Keywords: civil-law ways of protection of property rights of shareholders against forced mergers, transactions for the creation of corporations, control shareholders of the merger of capital.
В соответствии с п. 1 ст. 16 «ФЗ «Об акционерных обществах» 1 под слиянием понимается возникновение нового общества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ с прекращением последних. В соответствии со ст. 104 Гражданского Кодекса Российской Федерации, п.2 ст. 15 «ФЗ «Об акционерных обществах» слияние понимается как одна из форм реорганизации общества. Термин «общество» означает акционерное общество, определяемое ст. 96 «ГК РФ» и ст. 2 «ФЗ «Об акционерных обществах». Российское законодательство определяет «слияние» в качестве одной из форм реорганизации общества, не раскрывая самого определения данного термина. Гражданско-правовые основания «принудительных» слияний и поглощений тесно связаны с определением «реорганизация» общества.
Особенности гражданско-правовых сделок с долями акционерного капитала, осуществляемых путем слияния, присоединения, разделения, выделения долей капитала, а также особенности сделок выделения и разделения одновременно со сделками слияния и присоединения, сделок в связи с преобразованием, разделением имущества ликвидируемого общества проявляются как договорно-правовые механизмы исполнения обязательств по ГК РФ, включающие и защиту прав собственности акционеров.
Гражданско-правовые способы обеспечения законных интересов инвесторов и прав долевых собственников акционерного общества предусмотрены следующими статьями ФЗ «Об акционерных обществах»: статьей 79. «Порядок одобрения крупной сделки», статьей 83 «Порядок одобрения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность», статьей 84.1. «Добровольное предложение о приобретении более 30 процентов акций публичного общества», статья 84.2. «Обязательное предложение о приобретении акций публичного общества, а также иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции публичного общества», статьей 84.3. «Обязанности публичного общества после получения добровольного или обязательного предложения. Порядок принятия добровольного или обязательного предложения», статьей 84.4. «Изменение добровольного или обязательного предложения» и другими2.
Необходимо дать оценку условиям защиты прав акционеров от не добросовестных действий заинтересованных лиц и «агрессивных» конкурентов.
Изменения 2013-2015 годов в Гражданском кодексе РФ, связанные с договорно-правовым режимом сде-
1 Федеральный закон «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 29.06.2015, с изм. от 29.12.2015)
2 Федеральный закон РФ «Об акционерных обществах» от 26 декабря 1995г. № 208-ФЗ(с изменениями в редакции на 31 декабря 2015 года) //http://base.consultant.ru/cons/cgi/online.
Бизнес в законе.
Экономико-юридический журнал
1'2016
лок акционерных обществ включают новую категорию корпоративных договоров и сделок корпоративных коммерческих организаций, ориентированных на «взаимное-перекрестное» владении пакетами акций при объединении банковских капиталов в группы, ассоциации, союзы. При этом снижается степень имущественной ответственности «групповых» участников гражданско-правовых сделок на рынке ценных бумаг за обеспечение прав собственников, установленных гражданским законодательством на равные и благоприятных условия получения прибыли от коммерческой деятельности акционерных обществ.
Вышеназванные тенденции привели к тому, что в практике все более актуальными становятся гражданско-правовые проблемы защиты стабильности, гаранти-рованности, обеспеченности договорных и обязательственных отношений между акционерами и руководством акционерного общества. Говоря о юридической природе обязательств, вытекающих из «крупных», «управленческих», «заинтересованных», «доверительных» и других инвестиционных сделок общества по движению акций и долей капитала, необходимо отметить, что на сегодняшний день не выработано единых подходов к гражданско-правовой защите прав акционеров путем возмещения ущерба, компенсационных выплат, выплат по долям, дивидендам и долгам, погашения облигаций, зачета встречных требований и к другим гражданско-правовых формам оплаты долгов и убытков «массовому» акционеру.
Нужно сказать, что вместо расширения имущественных приемов защиты прав собственности акционеров, в ФЗ «Об акционерных обществах» преимущество отдается формам внутрикорпоративного и государственного контроля за сделками акционерных обществ, которые более отражают отношения конкурентного и корпоративного регулирования, но снижают роль традиционных гражданско-правовой способов защиты собственности. Это приводит к возникновению другой не менее сложной проблемы разграничения добровольных слияний от «принудительных поглощений». В сфере правового регулирования купли-продажи акций, иных ценных бумаг и финансовых инструментов.
Рассматривая опыт договорно-правового регулирования создания акционерных обществ как корпораций, можно сказать, что такая современная организационно-правовая структура акционерных обществ, их оперативность в части управления аффилированными, зависимыми лицами и консолидированными группами выделяет публичные акционерные общества в особую группу гражданско-правовых субъектов, действующих как на основе гражданского законодательства, так и на основе акционерных и корпоративных соглашений.
С одной стороны, группы акционерных обществ, как корпоративные коммерческие организации выступают как гражданско-правовые корпоративные образо-
вания, капитализированные конгломераты, синдикаты, концерны, холдинги, взаимосвязанные договорами с десятками акционерных и иных обществ, часто осуществляют принудительные поглощения капитала, представляя угрозу добросовестной конкуренции.
С другой стороны, корпорации отражают объективные реалии торгово-финансовой взаимозависимости коммерческих организаций на разных территориях и сделки обмена долями капиталов.
С точки зрения современного гражданского права, как частного, корпорации, созданные на основании корпоративного договора как имущественный комплекс, не являются юридическим лицом, а выступают совокупностью формально самостоятельных юридических лиц, часто различных национальных юрисдик-ций. По мнению крупного советского ученого, Л.А. Лунца, исследователя проблем коллизий юрис-дикций в частном праве, корпорации с иностранным участием представляют собой конгломерат юридических лиц различной «национальности»; каждое из входящих в данную систему разного рода образований, разбросанных по разным странам, может иметь свой личный юридический статус (по признаку места
3
инкорпорации или места нахождения .
В качестве синонимов термина поглощение в литературе часто используются более широкие понятия «приобретение», «присоединение», «слияние в смысле, закрепленном ст. 56 ГК РФ.
Надлежащее правовое регулирование защиты собственности акционеров от убытков в результате совершения обществом «несанкционированных», «неподконтрольных» сделок с акциями может быть осуществлено только на основе взаимной увязки норм о гражданско-правовой ответственности в защите прав инвесторов, акционеров, владельцев ценных бумаг ГК РФ, ФЗ «О рынке ценных бумаг», ФЗ «Об акционерных обществах» и ряда других актов.
На сегодняшний момент имеются расхождения в таких положениях как перечень видов ценных бумаг в ГК РФ и ФЗ «О рынке ценных бумаг», критерии отнесения инвесторов к квалифицированным, критерии разграничения «умышленной скупки акций» от «добросовестного слияния», критерии отнесения сделок с
4 п
акционерным капиталом к «заинтересованным» . В качестве синонимов термина поглощение в литературе часто используются более широкие понятия «приобретение», «присоединение», «слияние в смысле, закрепленном ст. 56 ГК РФ.
Как показывает практика «принудительные слияния» отличаются от добровольных слияний и являются результатом скупки акций и долей капитала парт-
3 Луни, Л.А. Международное частное право. /В двух томах М. Статут 2005
4 Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996, № 39-ФЗ (с изменениями в редакции на 30 декабря 2015 года) //http://base.consultant.ru/cons/cgi/online.
неров, «организованного» преднамеренного банкротства конкурентов, приводящего к арбитражному разбирательству и принудительной реорганизации.
Российскими и зарубежными авторами под «реорганизацией» понимается механизм изменения организационно-правовой формы общества. Так, например, Абова Т.Е. определяет реорганизацию как специфический способ образования новых и прекращения действующих юридических лиц5 Шершеневич Г.Ф. рассматривал реорганизацию как один из способов прекращения юридического лица6. Долинская В.В. определяет реорганизацию как «относительное прекращение деятельности юридического лица при сохранении для функционирования в гражданском обороте его имущественной массы и переходе его прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам»7.
Однако «реорганизация общества» и «приобретение другим юридическим лицом контрольного пакета акций общества», влекущее изменение корпоративного контроля посредством поглощения общества представляются неодинаковыми правовыми явлениями. При «принудительном слиянии и поглощении» меняется контроль над юридическим лицом, существование которого не прекращается. В случае реорганизации юридические лица прекращают свое существование в качестве субъектов права или создаются новые юридические лица.
Эти аспекты нашли отношения в изменениях ГК РФ 2013 года, ФЗ «О рынке ценных бумаг», ФЗ «О центральном депозитарии», ФЗ «Об инвестиционных фондах». Статьи разграничивают имущественную ответственность эмитентов акций, владельцев акций, посредников на рынке ценных бумаг, которые несут гражданско-правовую ответственность за использование ценных бумаг для извлечения дохода.
В последнее время имеет место переход от «системы прямого владения», когда имеет место прямая связь между эмитентом и владельцем без участия какого бы то ни было посредника к системам «опосредованного владения», когда собственник владеет ценными бумагами «опосредованно», то есть находящиеся в его владении ценные бумаги отражаются на счете, который от его имени ведет посредник. В системах опосредованного владения между инвестором и эмитентом существует один или несколько посредников, поскольку между инвесторами и эмитентами может быть различное число договорных связей.
Термин «ценные бумаги» охватывает все активы, которые являются финансовыми по своей природе, неза-
5 Комментарии к Части первой «ГК РФ» под ред. Профессора Абовой Т.Е. , профессора Кабалкина А.Ю., М.: Юрайт-Издат: Право и закон, 2002 г., стр. 161
6 Шершеневич Г.Ф. «Курс торгового права». Т.1:Введение. Торговые деятели. М..: Статус, 2003 г., стр. 437-444
7 Долинская В.В. «Акционерное право: основные положения и тенденции». Монография. М., Волтерс Клувер, 2006 г., стр.385
висимо от того, существуют они в предъявительской или именной форме, представлены сертификатами или дематериализованы. Это все виды долговых и долевых ценных бумаг, финансовые инструменты и финансовые активы, которые являются стандартизированными, обращаемыми, сделки с которыми совершаются на организованном рынке. В гражданско-правовые способы защиты включается договор об осуществлении прав участников акционерного общества.
Предотвращение «принудительных слияний» в транснациональных сделках может быть достигнуто посредством выявления и устранения законодательного несовершенства механизма слияний и поглощений на национальном уровне. В соответствии с п. 2 ст. 16 «ФЗ «Об акционерных обществах» реорганизация общества в форме слияния начинается с вынесения Советом директоров каждого общества, участвующего в слиянии, вопроса о реорганизации общества в форме слияния и об избрании членов Совета директоров общества, создаваемого в результате слияния, на рассмотрение Общего собрания акционеров общества. Общее собрание акционеров каждого общества принимает решение по вопросу о реорганизации каждого общества в форме слияния, включающее в себя утверждение договора о слиянии, передаточного акта общества, участвующего в слиянии, и устава общества, создаваемого путем реорганизации в форме слияния. Общее собрание акционеров каждого из реорганизуемых обществ принимает решение по вопросу об избрании членов Совета директоров создаваемого общества в количестве, установленном проектом договора о слиянии для каждого общества, участвующего в слиянии, если уставом создаваемого общества не предусматривается осуществление функций Совета директоров создаваемого общества Общим собранием акционеров этого общества.
При реорганизации акции общества, принадлежащие другому обществу, участвующему в слиянии, а также собственные акции, принадлежащие участвующему в слиянии обществу, погашаются (п.4.ст.16, п.4 ст.17 «ФЗ «Об акционерных обществах»).
Гражданско-правовая защита прав собственности владельцев акций при слиянии (реорганизации) обеспечивается документом, определяющим порядок и условия слияния, которым является договор о слиянии, подлежащий утверждению общим собранием акционеров каждого из обществ, участвующих в реорганизации. Вопрос о юридической природе «договора о слиянии» до сих пор не имеет однозначного решения, поскольку он имеет составы нескольких договоров: договора о присоединении, договора о реорганизации, договора о совместной деятельности, договора купли-продажи акций, корпоративного договора, договора продажи предприятия, договора финансирования под уступку денежного требования,
Бизнес в законе.
Экономико-юридический журнал
1'2016
договора доверительного управления имуществом и других. Некоторые авторы полагают, что данный договор является разновидностью учредительного до-говора8. Существует также позиция, в соответствии с которой договор о слиянии признается договором простого товарищества, имеет обязательственный характер и с ним не связан непосредственный переход имущества к новому обществу.
Гражданско-правовая защита прав собственности владельцев акций при слиянии (реорганизации) опирается на договор о реорганизации акционерных обществ в форме слияния и близок к договору о создании акционерного общества. При слиянии учредителями создаваемого юридического лица выступают не сами стороны договора, а акционеры, утверждающие устав и формирующие органы нового общества на совместном собрании. При несоблюдении порядка одобрения Общим собранием акционеров договора о слиянии, такой договор будет считаться незаконным и не сможет создавать обязательств по проведению реорганизации.
Договор о слиянии, заключенный обществами в рамках гражданско-правовой сделки о слиянии, но не одобренный общим собранием акционеров хотя бы одного общества, участвующего в слиянии, по российскому законодательству не будет иметь юридических последствий, иными словами, договор о слиянии не является обязательным для обществ документом до момента его утверждения общим собранием акционеров всех реорганизуемых обществ. После получения требований кредиторов о погашении кредиторской задолженности составляется реестр требований кредиторов, содержащий информацию о наименовании, местонахождении кредитора, основаниях требования о погашении задолженности, о сумме к погашению, сумме штрафов, неустоек в связи с нарушением договорных условий. Погашение кредиторской задолженности и исполнение судебных решений по взысканию убытков производится до момента завершения реорганизации.
При реорганизации в форме слияния, права и обязанности переходят к правопреемникам по передаточному акту, который формируется по данным бухгалтерского учета на дату передачи документов на государственную регистрацию вновь возникших юридических лиц или дату внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц. Составление передаточного акта является обязательным, поскольку его отсутствие влечет отказ в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.
Мировая практика показывает, что передаточный акт должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизуемого общества в
8 Венедиктов А. В. «Избранные труды по гражданскому праву». Изд. «Статут». 2010
отношении всех его кредиторов и должников на разных территориях. Включаются оспариваемые обязательства, порядок определения правопреемства в связи с изменениями вида, состава, стоимости имущества реорганизуемого общества, а также в связи с возникновением, изменением и прекращением прав и обязанностей реорганизуемого общества, которые могут произойти после даты, на которую составлен передаточный акт.
Гражданско-правовой договор может включать разные способы защиты прав акционеров при слиянии (реорганизации), которые не предусмотрены ГК РФ, например, инвестиционно-биржевые, фондовые, де-ликтные, конкурентные, депозитарные, кредитно-финансовые, гарантийные страховые, арбитражно-процессуальные, обеспечительные и иные гражданско-правовые способы защиты акционерного (корпоративного капитала от принудительных слияний. То есть договор может предусматривать ряд обязательств, закрепляющих договоренности сторон, когда имеет место обязательство эмитента и его аффилированных лиц отказаться выставлять акции на продажу третьим лицам, участвовать в переговорах и иной деятельности, которая может привести к продаже акций или распространять сведения о поглощении ранее определенного срока.
В качестве положения, защищающего от принудительного слияния выступает обязательство продавца (инвестора) уплатить в случае несоблюдения первоначальных договоренностей (включая, неодобрение сделки акционерами компании-цели), приведших к невозможности завершения купли-продажи акций, продавцу определенной компенсации.
Компенсация уплачивается только в случае поглощения компании-цели иной компанией в течение заранее оговоренного в договоре о поглощении периода времени. К числу наиболее распространенных защитных опционных положений договора купли-продажи акций относятся: договоренность о «блокировании акций», которая предусматривает обязательную покупку акций в случае прекращения «соглашения о слиянии» или наступления иных обстоятельств, влекущих уплату компенсации и поглощение продавца (компании-цели) иной компанией. При этом право опциона предоставляется продавцом (компанией-целью) покупателю за определенную плату, которая часто указывается покупателем в «договоре о поглощении».
Опцион эмитента, предоставляющий право покупателю приобрести ключевые для него активы продавца (компании-цели) по фиксированной цене в случае, если до истечения срока действия соответствующего опциона станет объектом поглощения иной компании.
На основании вышеизложенного можно сделать выводы.
Представляется, что в целях гражданско-правовой защиты прав собственности акционеров и законных интересов инвесторов наиболее перспективным является дальнейшее совершенствование правового регулирования режима заключения сделок с ценными бумагами, заключаемых через посредников.
В гражданском праве в качестве способа гражданско-правовой защиты прав акционеров при слияниях является возможность оспорить в суде сделку экономической концентрации, совершенную с нарушением закона. Открытым и неопределенным остается вопрос о видах корпоративных образований, созданных в результате реорганизации и имеющих право на регистрацию. Неуведомление или ненадлежащее уведомление кредиторов составляет грубое нарушение установленного законом порядка реорганизации юридического лица, влечет нарушение законных прав и интересов кредиторов и признание недействительным решения о регистрации вновь созданного юридического лица. Представляется, что последствием признания недействительности регистрации юридического лица может быть двусторонняя реституция, предусмотренная п. 2 ст.167 «ГК РФ» для недействительных сделок. Однако при применении последствий недействительности сделок, заключенных реорганизованными в форме слияния юридическими лицами, невозможно, поскольку обществ, заключивших оспариваемые сделки, не будет существовать
Список литературы:
1. Федеральный закон РФ «Об акционерных обществах» от 26 декабря 1995г. № 208-ФЗ(с изменениями в редакции на 31 декабря 2015 года) //http://base.consultant.ru /cons/cgi/online.
2. Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996, № 39-ФЗ (с изменениями в редакции на 30 декабря 2015 года) //http://base.consultant.ru /cons/cgi/online.
3. Гражданский кодекс Российской Федерации . Часть 1. Принят т 20 февраля 1996г. № 18-ФЗ (с изменениями на 31 января 2016 года) http://base.consultant.ru/cons/cgi/online.
4. Венедиктов А.В. «Избранные труды по гражданскому праву». Изд. «Статут». 2010
5. Долинская В. В. Акционерное право: основные тенденции и положения. М.: Волтерс Клувер, 2008. С. 105.
6. Комментарии к Части первой Гражданского кодекса Российской Федерации / под ред. профессора Або-вой Т.Е., профессора Кабалкина А.Ю., М.: Юрайт-Издат: Право и закон, 2002 г.
7. Лунц Л.А. Международное частное право. /В двух томах М. Статут 2005
РЕЦЕНЗИЯ
на статью Саукиной Ю.О. на тему «Гражданско-правовая защита прав собственности акционеров в сделках реорганизации и слиянии капиталов акционерных обществ» Статья посвящена исследованию гражданско-правовой защиты прав собственности акционеров в сделках реорганизации и слиянии капиталов акционерных обществ. Рассмотрены корпоративные коммерческие организации, выступающие как гражданско-правовые корпоративные образования, капитализированные конгломераты, синдикаты, концерны, холдинги, взаимосвязанные договорами о корпоративных отношениях.
В статье выявлены новые подходы к критериям разграничения добросовестных слияний и принудительных поглощений на рынке капиталов. Сделаны конструктивные выводы о совершенствовании норм об акционерных обществах и рынке ценных бумаг с учетом изменений ГК РФ. Материал изложен последовательно и логично со ссылками на нормативно-правовые акты и научные источники по гражданскому праву.
Статья представляет научный интерес и может быть опубликована в журнале «Бизнес в законе. Экономико-юридический журнал».
доктор юридических наук, Профессор кафедры гражданского права Российского государственного университета правосудия
Петрова Г.В.
