CC BY
197
Исторический опыт
Токмаков А.А.
ЭВОЛЮЦИЯ ОТЕЧЕСТВЕННОЙ АДВОКАТУРЫ: ИСТОРИЯ И ПЕРСПЕКТИВЫ
Цель: Рассмотрение проблемы становления института адвокатуры в России, проведение анализа зависимости адвокатуры от общественно-политического устройства, формулирование гипотезы дальнейшего развития института адвокатуры в России.
Методология: В ходе исследования применялись формально-юридический, сравнительно-правовой, исто-рико-правовой и статистический методы.
Результаты: В статье проведён анализ влияния общественно-политического устройства России на развитие адвокатуры, из которого усматривается прямая связь между уровнем декларированных свобод и значимостью адвокатуры для дальнейшего развития гражданского общества, а также судебной системы государства, сделан вывод о необходимости укрепления независимости адвокатуры, фактическом (а не декларативном) урегулировании процессуального равенства адвоката со стороной обвинения в уголовном процессе.
Новизна/оригинальность/ценность: Статья обладает высокой научной ценностью, поскольку содержит важные для науки и практики выводы и предложения.
Ключевые слова: адвокат, адвокатура, состязательность, посягательство.
Tokmakov Д.А.
EVOLUTION OF THE NATIONAL ADVOCACY: HISTORY AND PERSPECTIVES
Purpose: To consider the problem of the establishment of the institution of the bar in Russia, to analyze the dependence of the bar on the socio-political structure, formulate a hypothesis for the further development of the institution of the bar in Russia.
Methodology: In the course of the study, formal-legal, comparative-legal, historical-legal and statistical methods were used.
Results: The article analyzes the influence of the socio-political system of Russia on the development of the legal profession, from which a direct relationship is seen between the level of declared freedoms and the significance of the legal profession for the further development of civil society, as well as the judicial system of the state, the conclusion is drawn on the need to strengthen the independence of the legal profession, actual ( rather than a declarative) settlement of the procedural equality of a lawyer with the prosecution in criminal proceedings.
Novelty/originality/value: The article has high scientific value, because it contains conclusions and suggestions that are important for science and practice.
Keywords: lawyer, advocacy, competition, encroachment.
Понятие «адвокатура» происходит от лат. advocatus, что значит призванный. Это социально-правовой институт, занимающийся защитой прав, свобод и интересов доверителя в суде любыми законными способами [4, 8, 23].
Считается, что адвокатура - организация, включающая на добровольной основе объединение граждан (профессионалов в области права), задача которой - оберегать в установленном законом порядке права граждан на предварительном следствии, дознании, в суде по уголовным делам, кроме того, осуществлять представительство интересов истцов и ответчиков по гражданским делам [4, 8, 23].
Широко распространено мнение, что отечественная адвокатура зародилась в ноябре 1864 года [7] при императоре Александре Втором благодаря Указу Правительствующему Сенату для «водворения в России суда скорого, правого, милост-ливого и равного для всех поданных» [14, с. 503].
Однако представительство в судах обнаруживается еще в Псковской судной грамоте, датиро-
ванной 1467 годом [19], где в статьях 68 и 71 закреплялось, что никакой посадник (ни псковский, ни пригородный) не имеет права выступать на суде в качестве поверенного в тяжбах другого, а одному поверенному нельзя вести в один и тот же день двух судебных дел.
Оформление состязательного судебного процесса в отечественном судопроизводстве Соборным уложением 1649 года произошло на фоне закрепления института стряпчих. Последние по смыслу статьи 108 Соборного уложения являлись доверенными лицами истца либо ответчика, если те не могли прибыть на суд по болезни и доверили вести суд тем, кому верят. Позднее представительство в судах негативно оценивалось в преамбуле Именного указа Петра Первого от 21 февраля 1697 года «Об отмене в судных делах очных ставок, о бытии вместо оных расспросу и розыску, о свидетелях, об отводе оных, о присяге, о наказании лжесвидетелей и о пошлинных деньгах». В этом документе упоминались «...боярские люди, ябедники и составщики воров и душевред-
цев, нанятые истцами и ответчиками для своих коварств и неправды...» [11].
В Кратком изображении процессов или судебных тяжб 1715 года Пётр Великий закрепил за каждым право обороняться и оправдываться, в том числе с помощью представителей. Глава пятая этого документа называлась «О адвокатах и полномочных» [13]. В Воинском уставе 1716 года в главе пятнадцатой также упомянут адвокат, которому «при таких судах ...быть .по чину судимого» [13].
Император Николай Первый снисходительно считал, что Россия может прожить без адвокатов, «.поскольку они (Мирабо, Марат, Робеспьер) ранее уже погубили Францию, надо полагать, своими идеями о свободе, равенстве, справедливом и независимом суде» [23, с. 319-320].
По мнению русского адвоката В.Д. Спасови-ча, настоящее развитие отечественная адвокатура получила в ходе реформ императора Александра Второго [21, с. 85]. В Указе Правительствующему Сенату от 20 ноября 1864 года монарх сформулировал «желание водворить в России суд скорый, правый, милостивый и равный для всех подданных, возвысить судебную власть, дать ей надлежащую самостоятельность и вообще утвердить в народе то уважение к закону, без коего невозможно общественное благосостояние и которое должно быть постоянным руководителем действий всех и каждого, от высшего до низшего». Так с принятием Судебных уставов [22], устанавливающих появление присяжных поверенных, состоявших при судебных палатах и окружных судах, в России появился важнейший институт состязательного судопроизводства - адвокатура.
По смыслу нормоположений Судебных уставов адвокат (поверенный) признавался независимой, функционально обособленной от иных участников судебного процесса фигурой, которую доверитель был вправе выбрать себе самостоятельно. Однако независимость института адвокатуры от государства менее чем через год была пересмотрена. Например, кандидатура присяжного поверенного подлежала обязательному согласованию в Министерстве юстиции, а за нарушение таким лицом правил ведения адвокатской деятельности ему грозила дисциплинарная ответственность, вплоть до исключения из профессии [8, с. 34]. В этой эволюции судебного процесса родился неотъемлемый принцип отечественной адвокатуры: защищать права доверителя, а не способствовать стремлению преступника уйти от заслуженного наказания.
Трагедия русского народа, павшего в безумие революции и гражданской войны, привела
к упразднению института адвокатуры в 1917 году [17]. Через год новым декретом о суде при Советах Рабочих, Солдатских, Крестьянских и Казачьих Депутатов предусматривалось создание коллегий лиц, посвящающих себя правозаступ-ничеству как в форме общественного обвинения, так и общественной защиты [16]. Действовавшие на тот момент положения закона допускали в предварительном следствии участие защитника, назначаемого Коллегией защитников по просьбе привлекаемого к следствию. Однако участие защиты могло быть ограниченным по постановлению «О Народном Суде Российской Социалистической Федеративной Советской Республики», утвержденному Декретом ВЦИК от 30.11.1918 [15], если того требовали интересы раскрытия истины.
С 1922 года в РСФСР право на получение юридической помощи дискриминационно гарантировалось лишь трудящимся на основании Положения о судоустройстве РСФСР, введённого Постановлением ВЦИК от 11.11.1922.
В этом же году было принято Положение о коллегиях защитников, утвержденное Наркомю-стом РСФСР 05.07.1922.
Положение об адвокатуре СССР закрепляло, что к таковым допускались лица, имеющие практический стаж ответственной работы не менее двух лет в органах советской юстиции либо выдержавшие испытание в особой комиссии при председателе совнарсуда. Примечательно, что впервые в истории отечественной адвокатуры для лиц, со-искавших членство в коллегиях защитников, был закреплен профессиональный ценз. Введенный принцип формирования адвокатских образований получил развитие вплоть до современного законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре.
Между тем усиление адвокатского влияния на ход уголовного процесса с 1932 года нивелировалось постепенным установлением контроля за деятельностью самих защитников. Например, Наркоматом юстиции РСФСР было утверждено Положение о коллективах членов коллегии защитников, утвержденное Наркомюстом СССР 27.02.1932, предполагавшее новую организацию работы: ЧКЗ теперь действовали под руководством президиума областных коллегий защитников, которые, в свою очередь, находились под надзором областных судов, надзиравших за непосредственной судебной работой защитников, а также в части ведения ими консультаций, ведения правовой пропаганды. Однако участие ЧКЗ в уголовном судопроизводстве сводилось лишь к возможности смягчения наказания, но только в
ЕВРАЗИЙСКАЯ
> 2 (45) 2020 <
АДВОКАТУРА
отношении тех, кто классово не отчужден от общества.
Следующей вехой в истории отечественной адвокатуры стало принятие в 1939 году Совнаркомом СССР Положения об адвокатуре, утвержденного Постановлением СНК СССР от 16.08.1939 № 1219. В стране были образованы коллегии адвокатов, организация и руководство которыми осуществлялись Наркомюстом СССР через народные комиссариаты при областных и краевых советах депутатов трудящихся. Этим положением впервые определены виды юридической помощи: дача консультаций, составление заявлений, защита интересов в рамках судопроизводства, также определено, что коллегии адвокатов осуществляют свою деятельность на основе принципов добровольности объединения и самоуправления. Важной новеллой стало закрепление за заведующими юридическими консультациями обязанностей организовывать работу адвокатов, распределять дела между ними, устанавливать размер платы за оказываемую юридическую помощь, контролировать качество работы. Сам заведующий юрконсультацией был подотчетен президиуму коллегии адвокатов.
Демократизация времен хрущевской «оттепели» отмечена принятием в 1962 году Положения об адвокатуре РСФСР. Для граждан был расширен перечень видов оказываемой юридической помощи, которая могла оказываться, в том числе, бесплатно. Положением четко регламентировались конкретные основания исключения из коллегии защитников, что формально исключало возможность лишения адвоката статуса по политическим мотивам. Впервые в законе получил закрепление моральный образ адвоката: быть образцом точного и неуклонного соблюдения советских законов, моральной чистоты и безукоризненного поведения, постоянно совершенствовать свои знания, повышать свой идейно-политический уровень и деловую квалификацию, активно участвовать в пропаганде советского права.
В 1979 году Законом СССР «Об адвокатуре» впервые было ограничено право государства на доступ к адвокатской тайне, защитник не подлежал допросу по обстоятельствам, ставшим ему известным при оказании помощи доверителю, при этом сам адвокат получил возможность запрашивать у органов и организаций необходимые сведения и документы [4, с. 3-7]. Однако реальное положение адвокатуры в государстве оставалось незавидным, а сам статус адвоката не являлся престижным. В такой ситуации отдельные критики сравнивали адвокатуру с Золушкой [10].
Мучительно происходило становление отечественной адвокатуры и после развала СССР. До принятия в 2002 году Федерального закона об адвокатской деятельности и адвокатуре от 31.05.2002 № 63-ФЗ адвокаты сетовали на «телефонное право» и пренебрежение со стороны государственных органов [20, с. 12-13]. Значение адвокатуры как важнейшего института гражданского общества, призванного защищать интересы в рамках судопроизводства на основе принципов законности и равноправия, умолялось восприятием защитников как неких придатков судебной системы, формально необходимых для ведения процесса.
Процесс становления российской адвокатуры продолжается по сей день. Федеральная палата адвокатов заявляет об обвинительном уклоне уголовного судопроизводства, в рамках которого часто игнорируются доводы защиты [12]. Это порождает понятное недоверие граждан к суду как к органу, призванному обеспечить законное и справедливое разрешение социальных споров. П. Крашенинников признался, что ввиду ограничения адвокатов в возможностях реализации процессуальных функций в России нарушается провозглашенный принцип равноправия и состязательности сторон в уголовном судопроизводстве [18].
Только в обозримом прошлом Госдума Федерального Собрания Российской Федерации отклонила 12 законопроектов, направленных на усиление процессуальных позиций адвокатов [9]. Как отметил Г.М. Резник, главной причиной уничижения статуса профессиональной адвокатуры является коррупция, при которой потребность в честных профессионалах заменяется нуждой в инкассаторах, которые передают мзду [2]. Зачем годами добиваться правды и справедливости при помощи настоящего профессионала в области права, если гораздо проще и быстрее решить проблему взяткой?
В связи с этим в обществе при применении норм права все острее стоит вопрос о соблюдении элементарных принципов права. Например, практическая реализация универсального принципа состязательности предполагает не только установление справедливых правил правоприменительного процесса, но и легитимизацию формального равенства сторон. В этой части повышение статуса адвоката в России неразрывно связано с усилением уголовно-правовой охраны его жизни и здоровья [5, с. 68-71]. С этим законодатель не спешит. Между тем только «сильная» фигура защитника позволяет добиться адекватного предварительного следствия и суда [1, с. 19-23].
Стремление России к правовому государству неотъемлемо от развития институтов гражданского общества, главным из которых является институт адвокатуры. Сегодня он переживает не лучшие времена, однако усиление роли и значения адвокатуры в современном обществе зависит не только от политической воли законодателя. Речь идет о повышении общей культуры населения, преодолении правового нигилизма, в условиях которого любые, даже самые справедливые законы нивелируются их исключительным неисполнением [5, с. 57-60]. Отдельное место в этой работе должно занимать комплексное противодействие коррупции [3, с. 57-60]. Как справедливо заметил М. Булгаков устами профессора Преображенского из бессмертного произведения «Собачье сердце», разруха не в клозетах, а в голове.
В связи с этим в условиях непрерывного ужесточения уголовно-правовых и административных запретов в России институт адвокатуры приобретает особое значение для развития правового государства, оставаясь важным звеном по обеспечению прав и свобод граждан. И по мере успешного противодействия «беззаконию» со стороны чиновников государственных и муниципальных органов в глазах граждан адвокат становится главным помощником при решении правовых вопросов.
Сквозь призму времени видно, что адвокат в рамках уголовного процесса всегда выполнял скорее формальную функцию защитника, не обладая равными правами и возможностями в сравнении со стороной обвинения. Конечно, значимость роли адвоката в гражданском судопроизводстве более заметна, но лишь по причине того, что с другой стороны также выступает адвокат - равная по полномочиям фигура. В отличие от следователя, прокурора и судьи адвокат никогда не был защищен от посягательств на свои жизнь и здоровье, а также на действенную охрану сведений, получаемых от доверителя, что безусловно требует законодательного решения и несомненно будет способствовать становлению состязательности уголовного процесса.
Таким образом, следует подчеркнуть следующее.
Во-первых, в новейшей истории российского общества адвокатура развивалась в условиях постоянно меняющего законодательства во всех отраслях права, что заметно усилило роль процессуальной фигуры адвоката в судопроизводстве. В частности, в уголовном судопроизводстве адвокат-защитник получил право участвовать в следственных действиях на основании Федераль-
ного закона от 17.04.2017 № 73-Ф3 «О внесении изменений в Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации», проводимых по его ходатайству, также наметились чёткие тенденции по созданию «адвокатской монополии» в судебном представительстве.
Во-вторых, уровень значимости адвокатуры напрямую отражает степень правовой культуры и состояние гражданского общества в России: в периоды усиления централизованной власти адвокатская корпорация заметно попрекалась в своих правах, либерализация же взглядов руководства страны усиливала роль адвоката в судопроизводстве. Чего стоит только признание института адвокатской тайны в период оттепели и запрет допроса адвоката по обстоятельствам дела. В настоящее время порой заметны попытки власти усилить роль адвоката в судопроизводстве путем формального расширения его прав (например, с недавнего времени адвокат не допускается к участию в уголовном деле, а вступает в него), которые, впрочем, мало влияют на позицию защиты, в то же время предпринимаются активные попытки обязать адвоката сообщать органам власти «о сомнительных финансовых операциях» доверителей, что никак не повышает уровень доверия общества как к профессиональным советникам в области права, так и к судопроизводству в целом.
В-третьих, необходимо выработать государственную программу развития российской адвокатуры, в рамках которой выбрать один из векторов: ужесточить контроль над адвокатурой путём её отнесения к Минюсту либо же провозгласить полную независимость института адвокатуры, уравняв её в правах со стороной обвинения в уголовном процессе. Но для этого следует ответить на один важный вопрос: кем является адвокат в судопроизводстве, номинальной фигурой, присутствующей лишь для придания законности судебному акту, либо же полноправным, независимым лицом, к которому должен прислушиваться суд и от профессионального мастерства которого зависит конечное процессуальное решение?
Пристатейный библиографический список
1. Авдеев В.А., Авдеева О.А. Актуальные вопросы реализации уголовно-правовой политики РФ в сфере обеспечения права человека на жизнь // Российский судья. 2017. № 6. С. 19-23.
2. Адвокаты труса не празднуют: материалы «Юридической недели» подготовлены совместно с Ассоциацией юристов России [Электронный ресурс]. URL: https://rg.ru/2010/05/06/reznik.html.
ЕВРАЗИЙСКАЯ
2 (45) 2020
АДВОКАТУРА
3. Быков А.В. Комплексный механизм противодействия коррупции в России // Общество и право. 2017. № 3 (61). С. 90-92.
4. Быков А.В., Токмаков А.А. Уголовно-правовая защита адвокатской тайны // Адвокатская практика. 2017. № 2. С. 3-7.
5. Быков А.В. Уголовно-правовые проблемы криминализации возбуждения суицидального поведения и способствования в совершении самоубийства // Российская юстиция. 2017. № 11. С. 57-60.
6. Быков А.В., Токмаков А.А. Уголовно-правовая защита адвоката: необходимы новации // Евразийская адвокатура. 2017. № 1 (26). С. 68-71.
7. http://fparf.ru/corporation/community/history.
8. Грудцына Л.Ю. Российской адвокатуре 140 лет: историческая ретроспектива // Адвокат. 2004. № 10. С. 34.
9. За два года Госдума отклонила все законопроекты, усиливающие позиции адвокатов [Электронный ресурс]. URL: http://linkis.com/pravo.ru/news/view/ lkzWU.
10. Золушка без доброй феи // Известия. 1988. 11 ноября.
11. Именной указ от 21.02.1679 [Электронный ресурс]. URL: http://base.garant.ru/57565079 .
12. Информационная справка о состоянии адвокатуры и адвокатской деятельности в 2017 году [Электронный ресурс]. URL: http://fparf.ru/documents/20180423.
13. Краткое изображение процессов или судебных тяжб [Электронный ресурс]. URL: http://pandia.ru/ text/77/496/872760761.php.
14. Кутафин О.Е., Лебедев В.М., Семигин Г.Ю. Судебная власть в России: история, документы: в 6 т. М.: Мысль, 2003. Т. 3. С. 503.
15. О Народном Суде Российской Социалистической Федеративной Советской Республики: Положение, утвержденное Декретом ВЦИК от 30.11.1918 // СУ РСФСР. 1918. № 85. Ст. 889.
16. О суде: Декрет ВЦИК от 07.03.1918 № 2 // СУ РСФСР. 1918. № 26. Ст. 420.
17. О суде: Декрет СНК РСФСР от 24.11.1917 // Газета Временного Рабочего и Крестьянского Правительства. 1917. № 17. 24 ноября.
18. Крашенниников П. «Защита» и «нападение» находятся в неравных условиях [Электронный ресурс]. URL: http://www.advgazeta.ru/interview/8.
19. Псковская судная грамота // Исторические записки. 1940. Т. 6.
20. Смирнов В.Н. Закон об адвокатуре надо принять незамедлительно // Рос. юстиция. 1999. № 5. С. 12-13.
21. Спасович В.Д. Застольные речи (1873-1901). Лейпциг, 1903. С. 85.
22. Судебные уставы 20 ноября 1864 г. Издание Государственной Канцелярии. СПб., 1864.
23. Васьковский Е.В. Организация адвокатуры. Ч. 1. Очерк всеобщей истории адвокатуры. СПб., 1893. С. 319-320.
References (transliterated)
1. Avdeev V.A., Avdeeva O.A. Aktuakny"e voprosy" realizacii ugolovno-pravovoj politiki RF v sfere obespech-eniya prava cheloveka na zhizn" // Rossijskij sud~ya. 2017. № 6. S. 19-23.
2. Advokaty" trusa ne prazdnuyut: materialy" «Yuridicheskoj nedeli» podgotovleny" sovmestno s Asso-ciaciej yuristov Rossii [E'lektronny'j resurs]. URL: https:// rg.ru/2010/05/06/reznik.html.
3. By'kov A.V. Kompleksny'j mexanizm protivodejst-viya korrupcii v Rossii // Obshhestvo i pravo. 2017. № 3 (61). S. 90-92.
4. By'kov A.V., Tokmakov A.A. Ugolovno-pravovaya zashhita advokatskoj tajny" // Advokatskaya praktika. 2017. № 2. S. 3-7.
5. By'kov A.V. Ugolovno-pravovy'e problemy" krimi-nalizacii vozbuzhdeniya suicidaknogo povedeniya i spo-sobstvovaniya v sovershenii samoubijstva // Rossijskaya yusticiya. 2017. № 11. S. 57-60.
6. By'kov A.V., Tokmakov A.A. Ugolovno-pravovaya zashhita advokata: neobxodimy" novacii // Evrazijskaya advokatura. 2017. № 1 (26). S. 68-71.
7. http://fparf.ru/corporation/community/history.
8. Grudcyna L.Yu. Rossijskoj advokature 140 let: is-toricheskaya retrospektiva // Advokat. 2004. № 10. S. 34.
9. Za dva goda Gosduma otklonila vse zakonoproek-ty", usilivayushhie pozicii advokatov [E'lektronny'j resurs]. URL: http://linkis.com/pravo.ru/news/view/lkzWU.
10. Zolushka bez dobroj fei // Izvestiya. 1988. 11 noy-abrya.
11. Imennoj ukaz ot 21.02.1679 [E'lektronny'j resurs]. URL: http://base.garant.ru/57565079 .
12. Informacionnaya spravka o sostoyanii advokatury" i advokatskoj deyateknosti v 2017 godu [E'lektronny'j resurs]. URL: http://fparf.ru/documents/20180423.
13. Kratkoe izobrazhenie processov ili sudebny'x tyazhb [E'lektronny'j resurs]. URL: http://pandia.ru/ text/77/496/872760761.php.
14. Kutafin O.E., Lebedev V.M., Semigin G.Yu. Sudebnaya vlast" v Rossii: istoriya, dokumenty": v 6 t. M.: My'sk, 2003. T. 3. S. 503.
15. O Narodnom Sude Rossijskoj Socialisticheskoj Federativnoj Sovetskoj Respubliki: Polozhenie, utverzh-dennoe Dekretom VCIK ot 30.11.1918 // SU RSFSR. 1918. № 85. St. 889.
16. O sude: Dekret VCIK ot 07.03.1918 № 2 // SU RSFSR. 1918. № 26. St. 420.
17. O sude: Dekret SNK RSFSR ot 24.11.1917 // Gazeta Vremennogo Rabochego i Krest'yanskogo Pravitekstva. 1917. № 17. 24 noyabrya.
18. Krashenninikov P. «Zashhita» i «napadenie» naxodyatsya v neravny'x usloviyax [E'lektronny'j resurs]. URL: http://www.advgazeta.ru/interviewZ8.
19. Pskovskaya sudnaya gramota // Istoricheskie za-piski. 1940. T. 6.
20. Smirnov V.N. Zakon ob advokature nado prinyat" nezamedlitekno // Ros. yusticiya. 1999. № 5. S. 12-13.
21. Spasovich V.D. Zastokny'e rechi (1873-1901). Lejp-cig, 1903. S. 85.
22. Sudebny'e ustavy" 20 noyabrya 1864 g. Izdanie Gos-udarstvennoj Kancelyarii. SPb., 1864.
23. Vas'kovskij E.V. Organizaciya advokatury". Ch. 1. Ocherk vseobshhej istorii advokatury". SPb., 1893. S. 319320.
