CC BY
504ДОГОВОР ПОДРЯДА В ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАНАХ Захаркив О.В.
Захаркив Ольга Владимировна - магистрант, кафедра гражданского права и процесса, Нижегородский государственный университет им. Н.И. Лобачевского, г. Нижний Новгород
Аннотация: в статье анализируются источники регулирования договора подряда в Российской Федерации и в зарубежных странах. Так, в странах романо-германской семьи подрядные отношения регулируются нормами национальных гражданских кодексов, в англо-саксонских государствах - судебной практикой и специальными законами. Данная статья приводит сравнительную характеристику понятий договора подряда и разновидностей подрядных отношений отечественного и зарубежного законодательства.
Ключевые слова: договор подряда, подрядные отношения, договор строительного подряда.
На законодательство зарубежных стран по процессу развития гражданско -правового института подряда повлияла кодификация частного права. Например, в 1804 г. во Франции был принят Гражданский кодекс. Тем же путем пошли другие развитые государства, такие как Германия, Швейцария, США.
Кроме того, необходимо отметить, что отдельного кодифицированного правового акта, который регулирует подрядные отношения, создано не было. Сегодня, в странах, которые относятся к романо-германской системе права, отношения, возникающие из договора подряда, регулируются нормами национальных гражданских кодексов, а в англо-американском праве рассматриваемые отношения регулируются в основном правилами, выработанными судебной практикой и специальными законами (это касается отдельных штатов США) [15, с. 155].
На сегодня, когда наше государство ориентируется на рыночную экономику, договор подряда приобретает широкое значение и представляет собой основное средство организации отношений между субъектами предпринимательской деятельности, он является формой и средством организации правовых связей [19, с. 60]. Кроме того, российские предприятия выходят на международный рынок, что требует заключения договоров международного подряда как одного из наиболее сложных видов внешнеэкономических операций. По мнению, А.А. Воронова, «сегодня практически отсутствуют в отечественной литературе научные работы, посвященные договору международного подряда, что не соответствует тому месту, которое занимает этот вид договора в отечественной и зарубежной договорной практике» [2, с. 168].
Таким образом, изложенные мнения предопределяют актуальность исследования и сравнения правового регулирования договоров подряда в гражданском законодательстве зарубежных стран.
Договор подряда регулирует широкий круг выполняемых работ. Одними из наиболее разработанных, «классических» направлений подряда являются строительные работы, которые состоят в сооружении различных зданий и сооружений. В современной зарубежной практике строительства производственных объектов особое место занимают договоры о строительстве «под ключ», которые предусматривают возведение полностью готового к эксплуатации объекта [10, с. 466].
Правовой базой регулирования заключения договоров в зарубежных странах является их гражданские кодексы. Так, регулированию подрядных отношений отведено весомое место в разделах Гражданского кодекса Франции, Германского гражданского уложения, Гражданского кодекса Испании, Гражданского кодекса
Италии, Гражданского кодекса Нидерландов, Гражданского кодекса Грузии, Гражданского кодекса Республики Беларусь и так далее.
Зарубежное законодательство не делает четкого разграничения договоров на их разновидности. Для сравнения приведем Гражданский кодекс РФ и ряд гражданских кодексов и законов европейских стран. Так, понятие договора в зарубежном праве по своей сути неизменно. В большинстве случаев под договором понимается соглашение. Согласно ст. 1101 Гражданского кодекса Франции, договор - это соглашение по которому одно или несколько лиц обязуются перед другим или другими лицами, передать, сделать или не делать чего-либо [5, с. 223]. В ст. 1-201 Единообразного торгового кодекса США говорится о том, что договор - это правовое обязательство которое в целом вытекает из соглашения сторон [7, с. 35].
Современное производство включает в качестве одного из важнейших элементов проведения разнообразных по своему содержанию хозяйственных работ -изготовление или изменение материальных объектов и предоставления различного рода услуг. Эти цели реализуются в рамках договора подряда.
По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется на свой риск провести определенную работу по заданию другой стороны (заказчика), а заказчик в свою очередь обязуется принять выполненную работу и оплатить обусловленную стоимость (ст. 1787 ФГК, § 631 ГГУ [6], ст. 357-363 ШОЗ [20] и др.).
В странах англо-саксонской системы права значительный вклад в регулирование различных видов договора подряда внесла судебная практика, с помощью которой выработалось понятие договора, требования к его форме и существенным условиям. По мнению Дж. Крол, на современном этапе возникает ряд трудностей в исследовании договора подряда в условиях американской правовой системы, которые связаны с федеративным устройством США [12, с. 32]. Данное обстоятельство обуславливает отсутствие единообразия в правовом регулировании в связи с наличием отдельных правовых систем в каждом штате [21].
Гражданский кодекс Грузии содержит только статьи, которые регулируют общие положения относительно выполнения подрядных работ; распределение на виды подрядных договоров в ГК Грузии не предусмотрено [4]. Аналогичная ситуация в отношении договоров строительного подряда содержится в Законе Болгарии «Об обязательствах и договорах в Болгарии» от 1950 г., вступивший в силу 1 января 1951 г. Болгарское законодательство лишь определяет общие условия регулирования подрядных отношений и не выделяет разновидности подрядных отношений, как это делает, например, российское гражданское законодательство [8]. Гражданский кодекс Республики Чехия № 89/2012., вступивший в силу 1 января 2014 г., в части 8 «Работы» в разделах I II определяет общие условия выполнения подрядных работ, а в разделе III - особенности строительных работ. Кроме того, Гражданский кодекс Республики Чехия в разделах, касающихся правового регулирования права собственности, в том числе на земельные участки, предусматривает условия заключения контракта на строительство [17, с. 70].
Таким образом, можно сделать общий вывод о том, что гражданское законодательство европейских стран не останавливается на характеристике разновидностей подрядных отношений и предусматривает лишь общие условия заключения и исполнения подрядных договоров.
Анализируя гражданское законодательство зарубежных стран, можно сделать вывод, что правовое регулирование договора строительного подряда во многих зарубежных странах отсутствует и основывается на общих положениях о подряде. Законодательство зарубежных стран не содержит разделения договора подряда на разновидности (бытовой, строительный договор подряда, подряд на проектные, изыскательские работы и т.д.), как это сделано в российском законодательстве и в некоторых странах Европы. Поэтому, внедрение имеющегося зарубежного опыта регулирования подрядных правоотношений в отечественное право представляется
25
весьма сомнительным. Основная проблема состоит в том, что с позиции доктрины отечественной цивилистики, формулярное право сложно отнести к источнику права. Так, по своей природе формулярное право не является общепринятой нормой права, поскольку является правилом поведения, которое не установлено государством, что в свою очередь говорит о том, что оно носит персонифицированный характер. Кроме этого, следует отметить, что при разработке типовых договоров не предусматривается соблюдение особой процедуры принятия официальными публичными органами.
Список литературы
1. Алипова Л.А. Договор подряда на выполнение изыскательских работ. Дис. ... канд. юрид. наук / Алипова Л.А. М., 2010. 199 с.
2. Воронова А.А. Отличие договора подряда от смежных договоров // Вестник Саратовской государственной юридической академии. Саратов: ФГБОУ ВПО «Сарат. гос. юр. акад.», 2015. № 1 (102). С. 166-169.
3. Гавва М.А. Теоретические и практические аспекты применения норм законодательства, регулирующие отношения по договору бытового подряда. Дис. ... канд. юрид. наук / Гавва М.А. С.-Пб., 2008. 199 с.
4. Гражданский кодекс Грузии от 26 июня 1997 года № 786-Пс. [Электронный ресурс]. Режим доступа: www.jguard.ru/images/attaches/235/GK_Georgia.txt/ (дата обращения: 03.10.2017).
5. Гражданский кодекс Франции (Кодекс Наполеона) от 21.03.1804 (с изм. и доп. по состоянию на 01.09.2011) // Гражданский кодекс Франции (Кодекс Наполеона). М.: Инфотропик Медиа, 2012. С. 4-592.
6. Гражданское уложение Германии (ГГУ) от 18.08.1896 (ред. от 02.01.2002) (с изм. и доп. по 31.03.2013) // Гражданское уложение Германии: Вводный закон к Гражданскому уложению. 4-е изд., перераб. М.: Инфотропик Медиа, 2015. С. УШ XIX, 1-715.
7. Единообразный торговый кодекс США / Пер. с англ. С.Н. Лебедева, Р.Л. Нарышкина. М., 1969. Единообразный торговый кодекс США: Пер. с англ. / Рук-ль ред. Дозорцев В.Л. М., 1996. С. 35.
8. Закон Болгарии «Об обязательствах и договорах в Болгарии» от 1950 г. 11с. [Электронный ресурс]. Режим доступа: www.gsi.bg/print/print_st/1535/ (дата обращения: 03.10.2017).
9. Заяханов Г.М. Договор строительного подряда в российском гражданском праве. Дис. ... канд. юрид. наук / Заяханов Г.М. Екатеринбург, 2009. 212 с.
10. Карапетов А.Г. Расторжение нарушенного договора в российском и зарубежном праве. М.: Статут, 2007. С. 466.
11. Козлова Е.Б. Предмет договора строительного подряда: концепции и споры // Вопросы современного права: материалы международной заочной научно -практической конференции (5 марта 2012 г.). Новосибирск: Изд. Сибир. ассоц. консультантов, 2012. С. 38-45.
12. КулагинМ.И. Предпринимательство и право: опыт Запада. М.: Дело, 1992. С. 32.
13.Махова О.Е. Договор строительного подряда как институт гражданского права. Дис. ... канд. юрид. наук / Махова О.Е. М., 2008. 216 с.
14.Мокров С.Н. Динамика обязательственных отношений сторон, основанных на договоре строительного подряда.: Дис. ... канд. юрид. наук / Мокров С.Н. М., 2008. 222 с.
15. Мурадян Д.И. Понятие и виды договора бытового подряда // Сравнительное право и проблемы частноправового регулирования в России и зарубежных странах: сборник статей Всероссийской конференции. 24 января 2014 г. М.: РУДН, 2014. С. 153-159.
16. Никитин А.В. Договор подряда в гражданском праве Российской Федерации: монография / Никитин А.В. М.: Юрлитинформ, 2014. 160 с.
17. Строкова О.Г. Юридические предпосылки заключения договора строительного подряда // Вестник Саратовской государственной юридической академии. Саратов: ФГБОУ ВПО «Сарат. гос. юр. акад.», 2015. № 4 (105). С. 67-73.
18. Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международном торговом арбитраже (Принят в г. Нью-Йорке 21.06.1985 на 18-й сессии ЮНСИТРАЛ) из информационного банка «Международное право» // Комиссия ООН по праву международной торговли. Ежегодник. 1985 год. Т. XVI. Нью-Йорк: Организация Объединенных Наций, 1988. С. 601-612.
19.Худиева Л. Особенности регулирования трудового договора и договора подряда по российскому и зарубежному законодательству // Коллегия. Российский правовой журнал. М., 2006. № 9. С. 59-63.
20. Швейцарский обязательственный закон. Федеральный закон о дополнении Швейцарского гражданского кодекса (Часть пятая: Обязательственный закон): от 30 марта 1911 г. (по состоянию на 1 марта 2012 г.) / пер. с нем., фр. [Гайдаенко Шер Н. И., Шер М.], 2012 г. 576 с.
21. Krol John J.P. Construction Contract Law. New York. Wiley, 1993.
СРАВНИТЕЛЬНАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ДОГОВОРА ЭСКРОУ И ИНЫХ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫХ КОНСТРУКЦИЙ
Сафин А.Х.
Сафин Артур Хамисович - студент магистратуры, факультет права,
Национальный исследовательский университет Высшая школа экономики, г. Москва
Аннотация: в статье анализируются сходства и различия договора условного депонирования (эскроу) с аккредитивом и договорным секвестром. Также определяется практическая обоснованность конструкции договоров эскроу, её преимущества по сравнению с другими гражданско-правовыми конструкциями. Ключевые слова: договор условного депонирования, эскроу, аккредитив, договорной секвестр.
Наиболее схожей конструкцией с договором условного депонирования (эскроу) является аккредитив. Аккредитив - условное денежное обязательство банка, заключающееся в том, что платёж будет осуществлен только при представлении в установленный срок обусловленных аккредитивом документов. Банк-эмитент принимает на себя обязательство осуществить платеж в пользу третьего лица, либо распорядиться о произведении такого платежа другим банком [3, а 25].
По видам аккредитивы делятся на покрытый (депонированный) и непокрытый (гарантированный), а также на отзывной и безотзывной. Непокрытый аккредитив фактически используется для целевого кредитования. Что же касается покрытого аккредитива, то он, на первый взгляд, кажется тожественным договору счёта эскроу. Согласно действующему законодательству, объектом покрытого аккредитива, как и эскроу, выступают денежные средства. Аккредитив реализуется при участии банка. Эскроу-агентом, в соответствии со статьей 860.7 Гражданского кодекса Российской Федерации, также выступают банки [1].
Аккредитив, в отличие от эскроу, не имеет акцессорного характера. Прекращение основного обязательства не влияет на завершение аккредитивного правоотношения.
