CC BY
113
BANKRUPTCY OF BROKERAGE FIRMS IN RUSSIA Aldatova Z.B. (Russian Federation) Email: Aldatova428@scientifictext.ru
Aldatova Zarina Batrazovna - Student,
FACULTY OF LAW, NATIONAL RESEARCH UNIVERSITY HIGHER SCHOOL OF ECONOMICS, MOSCOW
Abstract: broker firms have made the world of investing accessible to anyone with a relatively small amount of money, a computer, and an Internet connection. These firms open accounts in the client's name and buy and sell on their behalf investment products like stocks, mutual funds, bonds, ETFs, futures, and certificates of deposit. Active investors, wisely trying to grow their money, may have a large portion of their total assets, in the form of cash and securities, in such an account. Most people know that their bank accounts are insured, but brokerage firms may go bust. The article analyzes causes and consequences of Brokerage Firms' bankruptcy in Russia. Keywords: brokerage Firm, Bankruptcy.
БАНКРОТСТВО БРОКЕРСКИХ КОМПАНИЙ В РОССИИ: ПРИЧИНЫ И ПОСЛЕДСТВИЯ Алдатова З.Б. (Российская Федерация)
Алдатова Зарина Батразовна - студент, факультет права, Национальный исследовательский университет Высшая школа экономики, г. Москва
Аннотация: несмотря на то, что формально брокерские компании выполняют лишь функцию посредника, банкротство брокерских компаний подчас становится финансовым крахом и для их клиентов. Казалось бы, ещё вчера клиент был собственником больших активов, а сегодня надеется вернуть хотя бы часть своих средств назад. Каковы причины подобных ситуаций? Какие признаки позволяют инвестору распознать грядущие финансовые проблемы? В статье будут даны ответы на поставленные вопросы. Кроме того, будут рассмотрены последствия банкротства брокерских компаний и меры, которые в России принимаются для их преодоления.
Ключевые слова: банкротство, брокер, брокерские компании.
Почему происходит банкротство брокерских компаний?
Большинство историй финансового краха брокерских компаний объединяет один и тот же фактор - движение денежных средств на депозите не ограничено собственными операциями инвестора, и брокер имеет возможность использовать эти средства путем приобретения облигаций, покупки акций, маржинального кредитования, совершения сделок РЕПО. В результате у брокера могут возникнуть долги, которые он не сможет покрыть в момент обращения кредиторов ввиду отсутствия средств на счетах.
Как выглядит такая схема на практике? Допустим, изучив брокерскую отчетность компании, вы обнаружили, что реальные показатели активов существенно меньше заявленных: средства инвесторов условно составляют 10 миллионов, а активно используется только миллион. Этот факт свидетельствует о том, что брокер на данный момент способен покрыть лишь 10% своих обязательств. Следовательно,
стоит клиенту потребовать возмещения на сумму, превышающую текущий размер депозита, и брокер будет объявлен банкротом.
Система, при которой средства клиента одновременно используются и брокером и самим клиентом, называется фракционная резервная система [1]. Недостаток ее в том, что одна и та же собственность (в нашем случае - деньги) одновременно используются несколькими лицами, плюс у клиента-поклажедателя возникает риск, поскольку сделки брокера с контрагентами совершаются на клиентские деньги. Приобретаемые брокером активы подвержены влиянию риска ликвидности, риска платежеспособности, риска изменения стоимости и т.д. Таким образом, происходит смешение принципов хранения и займа. Если контрагент брокера обанкротится -клиент денег не получит. Клиентские деньги подвержены риску даже тогда, когда они используются брокером в неторговое время.
Показателен пример банковского сектора: практика частичного резервирования (или вложения денежных средств клиентов в краткосрочные инвестиции) часто применяется банками и так же часто приводит их к банкротству. Несмотря на это, российские и зарубежные брокеры пользуются частичным резервированием (например, причина банкротства брокерской компании МР01оЪа1 как раз в частичном резервировании).
Проанализируем ситуацию с правовой точки зрения. Клиент размещает денежные средства у брокера, и он их использует. Договор хранения, также именуемый договором иррегулярной поклажи, подразумевает полный доступ к вещи (денежным средствам) в течение всего срока хранения и в любой момент времени. При этом доступ к вещи (денежным средствам) не передаётся хранителю. Иначе брокер рискует потерять средства клиента. Когда брокер начинает использовать в своих целях средства клиентов, договор хранения переквалифицируется в договор займа. В отличие от договора хранения, где право собственности принадлежит владельцу денежных средств, в договоре займа право собственности на имущество передаётся заёмщику на условиях срочности, платности и возвратности. Налицо сплав двух видов договоров — одна и та же вещь (деньги) одновременно принадлежит двум лицам - брокеру и клиенту. Наглядное различие двух договоров видно из таблицы 1 [2, с. 23].
Таблица 1. Существенные различия между двумя принципиально различными договорами
Денежная иррегулярная поклажа Денежный заем
Экономические различия
Настоящие блага не обмениваются на будущие блага Настоящие блага обмениваются на будущие блага
Обеспечивается полная и постоянная доступность для поклажедателя Полная доступность переходит от заимодавца к заемщику
Нет выплаты процентов, так как не происходит обмена настоящие благ на будущие Выплачиваются проценты, так как настоящие блага обмениваются на будущие блага
Правовые различия
Сущность договора (и основная мотивация поклажедателя) - хранение и обеспечение сохранности 1ап1ип<1ет Сущность договора - переход доступа к настоящим благам к заемщику
Не оговаривается срок возврата денег, они возвращаются «по востребованию» Договор требует определения срока возврата займа, начисления и выплаты процентов
Обязанность хранителя заключается в поддержании 1ап1ип11ет в досягаемости для поклажедателя все время Обязанность заемщика состоит в возврате 1ап1ип11ет в конце срока займа и в уплате согласованного процента
Наихудшим итогом становится ситуация, когда инвесторы предъявляют брокеру требования, которые он фактически не может выполнить. Причины оттока капиталов
могут быть различными: это и смена финансовых ориентиров, срочная потребность в денежных средствах, воздействие рисков экономического кризиса, дефолта и т.д.
Разумеется, брокер может срочно перепродать долговые обязательства, реализовать ценные бумаги, а также отменить маржинальную сделку, изъяв заёмные средства из оборота. Однако практика показывает, что уложиться в кратчайшие сроки в таком случае практически нереально.
Если же требования о срочном выводе денежных средств со счетов принимают массовый характер, то банкротство брокерской компании неминуемо и, к тому же, опасно для инвесторов, которые обратятся за возмещением клиентов в последнюю очередь.
Счет без правил
Практика российских судов по искам к недобросовестным брокерам в большинстве случаев является неутешительной для клиентов.
Например, одна из крупных питерских инвестиционных компаний «Пролог» не исполняла своих обязательств по сделкам больше одного месяца, в результате чего регулятор (на тот момент Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг) лишил ее лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг. Клиенты компании были вынуждены обратиться в суд, добиваясь возбуждения уголовного дела на менеджеров компании. Тем не менее, ИК «Пролог» так и не расплатилась с частными клиентами, которым по одним только векселям обязана была выплатить свыше 2 миллионов долларов [3, с. 43].
Другой пример - брокерская компания «Ютрэйд.ру», лицензия которой была приостановлена спустя несколько месяцев разбирательств по жалобам клиентов этой компании, поскольку требования клиентов о расторжении договора не были исполнены в срок, из-за чего клиенты брокера не могли вывести из компании свои деньги и ценные бумаги.
Как мы уже выяснили, брокер не может вернуть принадлежащие клиенту активы, как правило, в том случае, когда договор между брокером и клиентом предусматривает право брокера на совершение маржинальных сделок и сделок репо. Ценные бумаги и денежные средства на специальном брокерском счете могут использоваться брокером при совершении сделок с активами других клиентов. Более того, брокер имеет возможность использовать деньги в личных целях, в частности: денежные средства клиентов перечисляются на счета брокера и используются для игры на бирже. Далее, после получения прибыли от рыночной сделки, брокер переводит средства обратно на счета клиентов.
Ситуация, когда клиент просит вернуть деньги при расторжении договора, а брокер потерпел убытки по обязательствам, не связанным с этим клиентом, встречается часто. С позиции гражданского права брокеры являются агентами, следовательно все, что приобретено агентом в интересах клиента-принципала (пускай даже от своего имени), является собственностью принципала.
Следует отметить, что согласно ранее действовавшему Постановлению ФКЦБ РФ № 03-39/ПС от 13.08.2003 г. [4], средства брокера и клиента должны были быть разделены. Учет ценных бумаг брокера и клиента в соответствие с Постановлением ФКЦБ № 36 от 16.101997 г. [5] также ведется раздельно. Однако в реальности у брокера есть ряд возможностей для обхода этих правил.
Среди причин, которые ведут к медленному уходу с рынка брокерских компаний можно также указать недоработку маркетинговой концепции, проблемы с финансированием со стороны акционеров и учредителей.
Причиной банкротства может стать и неудачный выбор модели построений бизнеса, например, в формате финансовой пирамиды (как в случае с компанией ММОБ [6]).
Монетарная политика государства также может сказаться на деятельности брокерских компаний: рост курса национальной валюты может привести к финансовому дисбалансу, в результате которого даже ответственные и компетентные брокерские компании будут вынуждены компенсировать убытки трейдеров и
инвесторов за счет собственных средств, и как следствие объявить себя банкротами (как, например, Excel Markets, Alpari UK Limited).
Можно выделить и группу так называемых неторговых рисков, к которым относятся вероятность мошенничества, а также разорение из-за некомпетентности мани-менеджмента.
Банкротство не обходится и без паники в клиентской среде брокеров, которая мотивирует вывод средств с депозитов инвесторов и трейдеров в больших объемах (как в случае с Forex Trend).
Последствия: банкротский счет
Если банкротство брокерской компании все-таки наступило, отношения между клиентом и брокером (не кредитная организация) будут регулироваться Законом «О несостоятельности (банкротстве)». Нормы Закона предусматривают, что ценные бумаги и денежные средства клиентов на специальном брокерском счете в конкурсную массу не включаются [7]. То есть по обязательствам брокера нельзя обратить взыскание на специальный брокерский счет клиента. На первый взгляд законодательство направлено на защиту интересов клиентов брокерских компаний.
Однако на практике положения закона толкуются не так однозначно. Так, некоторые эксперты считают, что на банк, выполняющий услуги брокериджа, при банкротстве распространяется действие закона «О несостоятельности кредитных организаций» [3, с. 43]. Из этого следует, что счета клиентов банка попадают в конкурсную массу.
С другой стороны, поскольку брокерская деятельность является лицензируемой, то лицо, осуществляющее эту деятельность, обязано соблюдать требования, которые предусмотрены законом для данной категории профессиональных участников рынка ценных бумаг. Поэтому недопустимо включать средства специального брокерского счета в конкурсную массу должника [8].
Однако даже если клиентские средства не будут включены в конкурсную массу, с юридической точки зрения здесь все равно возникает сложность: законодательство устанавливает пропорциональность удовлетворения требований клиента лишь в отношении ценных бумаг, но не денежных средств. В случае банкротства брокерской компании денежные требования будут предъявляться в порядке общей очередности. Например, текущие кредиторы (стали кредиторами после принятия заявления о признании должника банкротом) стоят вне очереди. Судебные расходы, выплата вознаграждения арбитражному управляющему также будут произведены в первую очередь. Далее следуют расчеты с гражданами за причинение вреда жизни и здоровью. Вторая очередь включает оплату труда и вознаграждения для авторов результатов интеллектуальной деятельности. Третью очередь составляют кредиторы-клиенты, которым не достаточно денег, оставшихся на специальном брокерском счете.
Стоит отметить, что особые правила в отношении кредиторов, требования которых обеспечены залогом имущества. В частности: средства, вырученные от реализации заложенного имущества распределяются следующим образом: залоговый кредитор имеет право на 75% указанной суммы, кредиторы первой и второй очереди претендуют на 20%, и всего лишь 5% приходится на долю внеочередных кредиторов [7].
Следует подчеркнуть, что процедура банкротства теоретически может быть эффективной, если арбитражный суд назначит арбитражного управляющего, который будучи подконтрольным конкретному клиенту, будет действовать в его интересах.
Однако начало процедуры банкротства в любом случае уменьшают шансы клиента на возвращение денежных средств. Каких-либо законодательных гарантий, действующих при банкротстве брокера, в настоящее время не предусмотрено.
Можно выделить лишь Закон о защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг [9], согласно положениям которого СРО вправе (но не обязаны) создавать компенсационные фонды.
ИИС
Кроме того, в целях развития финансового рынка Национальной ассоциацией участников фондового рынка (НАУФОР) подготовлен законопроект по созданию компенсационного фонда для индивидуальных инвестиционных счетов (ИИС).
В январе 2017 года ИИС на Московской бирже открыли более 200 тысяч граждан. Возможность открыть ИИС появилась у частных лиц 1 января 2015 года. Сумма, зачисляемая по договору ИИС в течение календарного года может достигать 400 тысяч рублей. Эти средства могут быть инвестированы в инструменты фондового рынка (акции, облигации, еврооблигации, ETF и т.д.). Инвестор помимо прочего вправе получить вычеты по НДФЛ: 13% вычета от суммы ежегодного взноса (возврат до 52 тыс. руб. в год) либо вся сумма дохода, полученного на ИИС освобождается от налогообложения (при закрытии счета).
По данным Московской биржи, по итогам 2015 года было открыто 88,9 тыс. счетов, по итогам 2016-го — 195,2 тыс. счетов. Клиенты каких компаний открыли наибольшее количество ИИС можно узнать из приведенной ниже таблицы 2 [10].
Таблица 2. Набольшее количество ИИС
Наибольшее количество ИИС
Сбербанк 58,7 тыс.
ИК «Финам» 35,8 тыс.
«Открытие Брокер» 30,8 тыс.
БКС 28,2 тыс.
Тем не менее, законопроект о страховании средств на ИИС породил немало спорных моментов, ключевые из которых - передача полномочий по управлению фондом Агентству по страхованию вкладов (АСВ), а также предположения, что завышенный размер компенсации частным инвесторам (1,4 млн руб.) чреват истощением фонда и увеличением тарифов брокерских компаний.
Между тем, принципиальное отличие от системы страхования банковских вкладов состоит в том, что фонд страхования частных инвесторов не пополняется из бюджета в случае его недостаточности. Государство риск дефолта фонда страхования инвестиций не несет. В случае банкротства условно одного или двух крупных брокеров фонда может попросту не хватить, а восполнение затрат за счет взносов профессиональных участников рынка чревато снижением рентабельности их бизнеса.
И ЦБ и Минфин согласны с тем, что при значительных объемах средств на ИИС страховой фонд не исполнит запланированных гарантий в отношении всех частных инвесторов. Какого-либо разрешения ситуации в Минфине не предложили [11].
Хочется также обратить внимание на то, что сужение круга страховых случаев, на мой взгляд, сделает инструмент бессмысленным для инвесторов-застрахованных лиц. Дело в том, что в проекте закона о компенсационном фонде ИИС есть положение о том, что страхованию подлежат исключительно те средства инвесторов, которые брокер не может использовать в своих целях. Очевидно, что большая часть владельцев ИИС в таком случае не получит гарантий фонда страхования. Ввиду высокой стоимости обслуживания таких счетов, на рынке их очень мало, и открывают их в основном крупные клиенты.
Тем не менее, создание компенсационного фонда для страхования рисков - это шаг навстречу инвесторам, столкнувшимся с банкротством своей брокерской компании. Возможно, он послужит стимулом к новым финансовым вложениям. Таким образом, основные причины банкротства брокерских компаний: -инвесторы предъявляют брокеру требования, которые он фактически не может выполнить; брокер не может вернуть принадлежащие клиенту активы, как правило,
в том случае, когда договор между брокером и клиентом предусматривает право брокера на совершение маржинальных сделок и сделок репо;
- ситуация, когда клиент просит вернуть деньги при расторжении договора, а брокер потерпел убытки по обязательствам, не связанным с этим клиентом;
- недоработка маркетинговой концепции, проблемы с финансированием со стороны акционеров и учредителей;
- неудачный выбор модели построений бизнеса, например, в формате финансовой пирамиды;
- монетарная политика государства также может сказаться на деятельности брокерских компаний.
- и т.д.
Если банкротство брокерской компании все же наступило, то денежные требования будут предъявляться в порядке общей очередности.
Если вывести денежные средства с клиентского счета уже невозможно, то следует приобрести ценные бумаги на полную сумму своего счета и перевести их другому профессиональному участнику рынка ценных бумаг.
Каких-либо законодательных гарантий, действующих при банкротстве брокера, в настоящее время не предусмотрено, но возможность создания фонда страхования частных инвесторов направлена на исправление ситуации.
Список литературы /References
1. Московская биржа с частичным резервированием. [Электронный ресурс]. Режим доступа: http://smart-lab.ru/blog/mytrading/102256.php/ (дата обращения: 20.05.2017).
2. Деньги, банковский кредит и экономические циклы. [Электронный ресурс]. Режим доступа: http://socioline.ru/files/5/315/dinero_ruso.pdf/ (дата обращения: 20.05.2017).
3. Журнал «Коммерсантъ Деньги». № 21 от 01.06.2009.
4. Постановление ФКЦБ РФ № 03-39/ПС от 13.08.2003 г. // СПС «КонсультантПлюс».
5. Постановление ФКЦБ № 36 от 16.101997 г. // СПС «КонсультантПлюс».
6. Финансовые проблемы "Forex MMCIS group": банкротство или крах очередной пирамиды. [Электронный ресурс]. Режим доступа: https://brokers.ru/articles/article/fi nansovye-problemy-forex-mmcis-group-bankrotstvo-ili-krah-ocherednoy-piramidy/ (дата обращения: 20.05.2017).
7. Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 № 127-ФЗ. [Электронный ресурс]. Режим доступа: http://www.consultant.ru/document/cons_doc _LAW_39331/ (дата обращения: 20.05.2017).
8. Брокеры Форекс. [Электронный ресурс]. Режим доступа: https://brokers.ru/articles/article/bankrotstvo-brokerskih-kompaniy-prichiny-i-sledstviya/ (дата обращения: 20.05.2017).
9. Федеральный закон «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» от 05.03.1999 № 46-ФЗ. [Электронный ресурс]. Режим доступа: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_22219/ (дата обращения: 20.05.2017).
10. Банки. [Электронный ресурс]. Режим доступа: http://www.banki.ru/forum/7PAGE_N AME=message&FID=22&TID=322385&MID=5418037#message5418037/ (дата обращения: 20.05.2017).
11. НАУФОР. [Электронный ресурс]. Режим доступа: http://www.naufor.ru/tree.asp?n=1 1488/ (дата обращения: 20.05.2017).
Список литературы на английском языке /References in English
1. Moscow exchange. [Electronic resource]. URL: http://smart-lab.ru/blog/mytrading/102256.php/ (date of access: 20.05.2017).
2. Money, credits, economy. [Electronic resource]. URL: http://socioline.ru/files/5/315/dinero_ruso.pdf/ (date of access: 20.05.2017).
3. Jornal «Commersant. Dengi» № 21. Data 01.06.2009.
4. The Resolution of the FCSM of Russia № 03-39/nC. Data: 13.08.2003.
5. The Resolution of the FCSM of Russia № 36. Data: 16.101997.
6. Forex MMCIS group. [Electronic resource]. URL: https://brokers.ru/articles/article/finan sovye-problemy-forex-mmcis-group-bankrotstvo-ili-krah-ocherednoy-piramidy/ (date of access: 20.05.2017).
7. Federal law "On insolvency (bankruptcy)" from 26.10.2002 № 127-FZ. [Electronic resource]. URL: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_39331/ (date of access: 20.05.2017).
8. Brokers. [Electronic resource]. URL: https://brokers.ru/articles/article/bankrotstvo-brokerskih-kompaniy-prichiny-i-sledstviya. (date of access: 20 May 2017).
9. Federal law of Russian Federation № 46-®3. [Electronic resource]. URL: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_22219/ (date of access: 20.05.2017).
10. Banks. [Electronic resource]. URL: http://www.banki.ru/forum/?PAGE_NAME=messag e&FID=22&TID=322385&MID=5418037#message5418037/ (date of access: 20.05.2017).
11. NAUFOR. [Electronic resource]. URL: http://www.naufor.ru/tree.asp?n=11488/ (date of access: 20.05.2017).
