АКТУАЛЬНОЕ ЗНАЧЕНИЕ ОПЦИОНА НА ЗАКЛЮЧЕНИЕ ДОГОВОРА И ОПЦИОННОГО ДОГОВОРА ДЛЯ УЧАСТНИКОВ ГРАЖДАНСКОГО ОБОРОТА Текст научной статьи по специальности «Право»

УДК 347.440.76 К15

АКТУАЛЬНОЕ ЗНАЧЕНИЕ ОПЦИОНА НА ЗАКЛЮЧЕНИЕ ДОГОВОРА И ОПЦИОННОГО ДОГОВОРА ДЛЯ УЧАСТНИКОВ ГРАЖДАНСКОГО ОБОРОТА

RELEVANCE OF CONTRACT OPTION AND OPTION CONTRACT FOR PARTICIPANTS OF CIVIL TURNOVER

АННОТАЦИЯ

Экономическая ситуация в мире часто зависит от политической, что особенно проявляется в последние два года: большинство иностранных компаний были вынуждены приостановить деятельность на российском рынке по политическим причинам. Использование опционного договора позволяет таким компаниям сохранить свои активы на территории Российской Федерации.

■ Проанализировано несколько кейсов заключения договоров купли-продажи предприятия (имущественного комплекса), в которые было включено опционное условие о возможности обратного выкупа активов.

■ Установлена цель таких сделок - данные сделки были направлены на сохранение активов, а не на отчуждение прав собственности. Об этом свидетельствует цена продажи активов.

■ Обосновано применение опционных конструкций при заключении указанных сделок.

Таким образом, включение в договор опционного условия при совершении сделки в неблагоприятной экономической и политической ситуации, может быть признано одним из эффективных способов сохранения активов хозяйствующих субъектов.

Ключевые слова: гражданский оборот, опционные конструкции, санкции, передача активов.

ABSTRACT

The economic situation in the world often depends on the political situation, which is especially evident in the last two years: most foreign companies

Кирилл

Александрович БОРОВИК,

студент юридического

факультета Финансового

университета

при Правительстве РФ,

Россия, г. Москва

kir.borovik@yandex.ru

Научный руководитель:

Афанасьев

Илья Владимирович,

к.ю.н., доцент Департамента правого регулирования экономической деятельности Финансового университета при Правительстве Российской Федерации РФ, Россия, г. Москва

Kirill A. BOROVIK,

Student of the Faculty of Law, Financial University under the Government of the Russian Federation, Russia, Moscow kir.borovik@yandex.ru

Scientific director: Ilia V. Afanasev,

Candidate of Law, Assoc. Department of Legal Regulation of economic activity Financial University under the Government of the Russian Federation, Russia, Moscow ivafanasev@fa.ru

were forced to suspend operations in the Russian market for political reasons. The use of an option agreement allows such companies to retain their assets in the Russian Federation.

■ We analysed several cases of enterprise (property complex) sale and purchase agreements that included an option clause on the possibility of repurchasing assets.

■ The purpose of such transactions was established - these transactions were aimed at preserving assets rather than at alienating ownership rights. This is evidenced by the sale price of assets.

■ The application of option constructions at the conclusion of the above transactions is substantiated.

Thus, the inclusion of an option clause in the contract when making a transaction in an unfavourable economic and political situation can be recognised as one of the effective ways of preserving the assets of business entities.

Keywords: civil turnover, option constructions, sanctions, transfer of assets.

Введение

Ввиду сложившейся в последние два года политической ситуации, иностранные компании вынуждены приостановить или прекратить свою деятельность на территории Российской Федерации. Те компании, которые имели в собственности непрофильную недвижимость (например офисные помещения, склады и пр.) или не имели собственности в РФ вовсе, а так же те компании, в чьем штате числилось небольшое количество сотрудников, часть из которых работала удаленно или была готова переехать в другую страну для сохранения рабочего места, не столкнулись с проблемами при принятии решения о прекращении или приостановлении своей деятельности на территории РФ. Того же нельзя сказать о крупных компаниях, на чей продукт в России существовал (и существует) такой спрос, что компании инвестировали в постройку локальных производств и создали большое количество рабочих мест.

Для того, чтобы приостановить свою деятельность на территории РФ, таким компаниям необходимо: а) сохранить возможность возобновления своей деятельности в России, ввиду величины российского рынка; б) сохранить рабочие места - компании, о которых пойдет речь в исследовании, суммарно предоставляли десятки тысяч рабочих мест для российских граждан - закрытие предприятий привело бы к росту безработицы, сокращению налоговых отчислений и ухудшению отношений между российскими властями и иностранными компа-

ниями, при том условии, что последние по-прежнему заинтересованы в возвращении на российский рынок; в) сократить амортизационные расходы -в тот период, когда производства иностранных компаний функционировали, бюджет производств состоял из доходов и расходов (в том числе и амортизационных). После введения ограничений многие компании перестали быть рентабельными, ввиду сокращения доходов (без возможности их нарастить из-за ограничений) и сохранения расходов на прежнем уровне.

Следовательно, иностранным компаниям необходимо было передать производство лицу, не связанному с иностранными лицами, чтобы оно смогло осуществлять деятельность на территории РФ без ограничений, при этом, сохранив возможность вернуть свои активы после стабилизации политической ситуации. Решить данную задачу помогли опционные конструкции.

Место опционных конструкций в структуре гражданского оборота. «Обычное» применение договоров с опционными конструкциями

Как известно, Гражданский Кодекс РФ предусматривает два вида опционных конструкций, доступных для использования любому участнику гражданского оборота: опцион на заключение договора и опционный договор1.

Опцион на заключение договора является соглашением между двумя сторонами, в результате которого одна сторона предоставляет дру-

1 Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая / Федеральный закон от 30 ноября 1994 г. №51-ФЗ // СЗ РФ. 1994. № 32. Ст. 3301.

гой стороне право на заключение одного или нескольких договоров, на условиях, предусмотренных опционом. Ключевое отличие данной конструкции от опционного договора заключается в правах, которые она порождает. Опцион на заключение договора наделяет уполномоченную сторону секундарным правом на введение в действие нового договора (он будет считаться основным), условия которого были установлены в опционе, в то время как опционный договор наделяет уполномоченную сторону правом требовать исполнения по уже заключенному договору [3].

Несмотря на то, что опционные конструкции появились в тексте ГК РФ лишь в 2015 году, они использовались в гражданском обороте и до введения в ГК РФ соответствующей нормы, путем заключения непоименованных договоров. Значительный срок использования опционных конструкций позволяет определить наиболее частые сферы их использования, а так же оценить влияние этих конструкций на состояние гражданского оборота.

Для того, чтобы оценить влияние опционных конструкций на гражданский оборот, необходимо понять, какое место они занимают в его структуре.

Существует два основных подхода к пониманию состава гражданского оборота [1, 5, 8]: как некую совокупность (юридических фактов, гражданско-правовых отношений, норм и пр.) [2, 7, 8, 9] и как переход (субъективных прав и обязанностей, объектов гражданских прав) [4]. Представляется необходимым пояснить оба этих подхода: понимание гражданского оборота как перехода чего-либо акцентирует внимание непосредственно на самом факте смены правообладателя (что зачастую является юридическим фактом, прекращающим правоотношение, так как смена правообладателя - цель большинства гражданских сделок), в то время как понимание гражданского оборота как совокупности обращает внимание на правоотношение «с начала» - из чего оно возникло, в соответствии с какими юридическими нормами и юридическими фактами изменялось и пр. Следует установить место опционных конструкций в структуре гражданского оборота для каждого из подходов.

Говоря о роли опционных конструкции в структуре гражданского оборота, понимаемой в качестве некой совокупности, можно отметить, что опцион на заключение договора и опционный договор могут устанавливать гражданско-правовые отношения, они регулируются опре-

деленными нормами закона, а также являются юридическими фактами-действиями. Таким образом, для данного подхода, опционные конструкции, чаще всего, будут восприниматься как один из юридических фактов, устанавливающих правоотношение.

При рассмотрении гражданского оборота как перехода субъективных прав и обязанностей или объектов гражданских прав, опционные конструкции будут рассматриваться в качестве основания для осуществления такого перехода. Кроме того, они могут устанавливать его условия, в соответствии с правилами ГК РФ об опционе на заключение договора и опционном договоре.

Кажется, что опционные конструкции играют более важную роль при рассмотрении гражданского оборота как некого перехода, но это лишь потому, что в составную часть гражданского оборота при понимании его как совокупности юридических фактов, норм и пр. входит гораздо большее количество элементов, на которые опционные конструкции могут влиять, а следовательно, на примере первого подхода к пониманию структуры гражданского оборота, можно проследить значимость указанных конструкций на более тонком уровне.

Наиболее частой сферой применения опционных сделок как до, так и после введения положений, содержащих нормы об этих конструкциях в Гражданский Кодекс РФ, остается сфера корпоративных отношений, а именно отношений, возникающих при покупке долей в уставных капиталах обществ с ограниченной ответственностью и акций акционерных обществ [6]. Вероятнее всего данная ситуация связана с тем, что опцион стал широко известен как финансовый инструмент, дающий инвесторам право покупать определенные активы по заранее установленной цене в течение срока, указанного в опционе. Переоценить влияние опционных конструкций в данной сфере сложно -благодаря им появился такой термин как «венчурные инвестиции» - покупка долей в уставных капиталах обществ/акций компаний, находящихся на стадии развития, с целью получить прибыль от роста стоимости акций/долей в уставном капитале общества. Благодаря венчурным инвестициям, появились такие проекты как Яндекс, Ozon и др. Однако, влияние опционных конструкций оказывается в большей степени на экономику страны, чем на развитие ее гражданского оборота.

Значение договоров с опционными конструкциями для современного гражданского оборота в Российской Федерации

Безусловно, гражданский оборот не существует независимо от внешних условий. В частности, на состояние гражданского оборота напрямую влияет экономическая ситуация в стране, которая, в свою очередь, находится в прямой зависимости от политической ситуации в стране и в мире.

Статья 129 Гражданского Кодекса РФ говорит о том, что законом, или в установленном им порядке, могут вводиться ограничения оборотос-пособности объектов гражданских прав1 - например в 2022 году был наложен запрет на совершение сделок с долями иностранцев в компаниях в сфере ТЭК и банках2. Ограничения кажутся незначительными - под запрет попадут лишь сделки с долями компаний в определенной экономической сфере, но практика показывает, что в условиях нестабильной политической ситуации иностранные инвесторы предпочитают выходить из капиталов российских компаний, даже если ограничения непосредственно не затрагивают их активы.

Период с 2022 года по настоящее время стал одним из самых тяжелых для зарубежных компаний и инвесторов, осуществляющих свою деятельность на территории Российской Федерации. Рынок России является предметом интереса многих представителей иностранного бизнеса, но под давлением общественности, а также ввиду ограничительных мер, введенных в отношении определенных бизнес-активов, существенное количество иностранных предпринимателей было вынуждено принять решение о приостановлении или прекращении своей деятельности на территории Российской Федерации.

Небольшие компании, чьи активы, находящиеся на территории Российской Федерации, состояли из одного-двух представительств, арендованного движимого и недвижимого имущества не столкнулись со сложностями при принятии решения об уходе с рынка РФ, чего нельзя сказать о крупных предприятиях. Активы таких предприятий включают в себя целые промышленные

комплексы (такие, как например активы компании «Ford», в чьей собственности находился завод в Ленинградской области3), десятки тысяч квадратных метров коммерческой недвижимости. Важно отметить, что активы таких предприятий обеспечивали тысячи рабочих мест для россиян, что также явилось существенным препятствием для ухода крупных иностранных компаний с рынка Российской Федерации. Продажа своих активов российским предпринимателем представителями иностранного бизнеса так же не представлялось грамотным решением - во-первых, в силу специфики активов (специализированные предприятия без возможности переориентирования на другой тип или другую сферу производства) было сложно найти покупателя; во-вторых, ввиду срочности принятия решения, цена на указанные активы была сильно ниже рыночной; в-третьих, иностранные компании потеряли бы возможность вернуться на рынок России после разрешения международной ситуации без больших экономических затрат, что является существенной потерей, ввиду величины рынка РФ. Но, как известно, гражданский оборот - динамическая категория, не только в том понимании, что с каждым днем появляются новые разновидности его объектов, но и в смысле появления новых инструментов взаимодействия с гражданским оборотом или адаптации старых инструментов под актуальные реалии.

Несмотря на кажущуюся неразрешимость ситуации, компании, обладающие крупными активами на территории России, нашли выход - заключение опционных договоров с российскими компаниями по продаже им активов с правом обратного выкупа в течение определенного срока.

Французский автоконцерн «Renault» например, передал принадлежащую ему долю в компании «АвтоВАЗ», а также долю в заводе «Автофра-мос» (который до введения санкций производил автомобили «Renault» по системе полного цикла для продажи на территории Российской Федерации) в пользу «НАМИ» - Центрального научно-исследовательского автомобильного и автомотор-

1 Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая / Федеральный закон от 30 ноября 1994 г. №51-ФЗ // СЗ РФ. 1994. № 32. Ст. 3301.

2 Путин запретил сделки с долями иностранцев в компаниях в сфере ТЭК и банках // Ведомости. - URL: https:// www.vedomosti.ru/economics/articles/2022/08/05/934792-putin-zapretil-sdelki (дата обращения: 19.08.2023).

3 Ford ушел с российского рынка путем продажи доли в совместном предприятии c «Соллерс» // Forbes. - URL: https://www.forbes.ru/biznes/480329-ford-usel-s-rossijskogo-rynka-putem-prodazi-doli-v-sovmestnom-predpriatii-c-sollers (дата обращения: 19.08.2023).

ного института, который занимается развитием автомобилестроения в России. Сумма сделки составила 1 рубль. Именно за такую стоимость НАМИ получил все указанные активы, и именно за такую стоимость, автоконцерн «Renault» имеет право выкупить их обратно в течение нескольких лет1 (конкретные сроки действия опциона не раскрываются, однако, глава Минпромторга Денис Мантуров говорит о сроке в 5-6 лет).

Подобные сделки по передаче активов иностранной компании, ушедшей с рынка Российской Федерации в пользу российского юридического лица за символическую плату, теперь называют «сделки за рубль».

Еще один пример такой сделки также связан с автопроизводителем - дочерняя компания-представитель «Mercedes-Benz AG» в России -«Мерседес-Бенц мануфэкчуринг рус», которой принадлежал завод по производству легковых автомобилей «Mercedes» в Подмосковье решила продать автомобильному дилеру «Автодом» вышеуказанный актив за 1 евро2 с правом обратного выкупа в течение 5 лет.

На этом этапе исследования возникает вопрос: какие меры приняли иностранные компании для сохранения имущества в собственности компании-выгодоприобретателя по «сделке за рубль»? Для ответа необходимо обратиться к порядку предоставления опциона.

Соглашение о даче опциона оформляется путем предоставления безотзывной оферты. Оферта, согласно статье 435 ГК, - это предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение7. Оферент по опционному соглашению обязан выполнить в пользу акцептанта определенное опционом действие или воздержаться от действия, в случае реализации акцептантом своего секундарного права в течение срока, установленного опционом. Таким образом, российские компании не смогут

каким-либо образом отчуждать право собственности на переданные им активы иностранных компаний на срок действия опционного соглашения.

В этом заключается еще одно существенное достоинство использования опционных конструкций для сохранения активов в условиях неблагоприятной экономической ситуации - исключается недобросовестное поведение выгодоприобретателя, выраженное в продаже предмета опционного соглашения по цене, превышающей опционную премию или стоимость покупки этого имущества третьим лицам в обход договора3. По итогу, в результате заключения договора с опционной конструкцией, возникает следующая ситуация: лицо, в чьей собственности находится вещь или лицо, обладающее правом на что-либо, обязано в течение срока, установленного опционом: а) по требованию держателя опциона совершить сделку по переходу права собственности на вещь или отчуждению какого-либо права на условиях, предусмотренных опционом; б) не отчуждать объект договора с опционной конструкцией в течение срока действия опциона.

Заключение

Подводя итоги исследования значения опционных конструкций в актуальных неблагоприятных экономических и политических условиях для гражданского оборота, хочется отметить несколько преимуществ, которые делают опционные конструкции наиболее эффективным инструментом для сохранения бизнес-активов иностранных компаний и инвесторов.

Первое - удобство использования. Если лицо желает сохранить свои активы в условиях неблагоприятного инвестиционного климата в стране, ему не придется заключать несколько договоров - достаточно будет одного опционного условия в основном договоре, в котором будет прописан срок его действия, сумма обратного выкупа права собственности или какой-либо вещи, обязанности выгодоприобретателя по содержанию

1 «Сделка за рубль»: Минпромторг рассказал о планах Renault передать «Автоваз» НАМИ // Forbes. - URL: https:// www.forbes.ru/biznes/464065-sdelka-za-rubl-minpromtorg-rasskazal-o-planah-renault-peredat-avtovaz-nami (дата обращения: 20.03.2023).

2 Mercedes продаст свой завод в Подмосковье дилеру «Автодом» // Ведомости. - URL: https://www.vedomosti.ru/ business/articles/2022/10/26/947346-mercedes-prodast-svoi-zavod-dileru-avtodom (дата обращения: 20.03.2023).

3 Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая / Федеральный закон от 30 ноября 1994 г. №51 -ФЗ // СЗ РФ. 1994. №32. Ст. 3301.

4 Решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 19.02.2019 по делу N А 65-30622/2018 // https://kad.arbitr.ru/

Document/Pdf/96184637-c7f8-417a-981b-87759662e1b8/8f38750c-d765-4989-8c90-5fe41742f81e/A65-30622-

2018_20190219_Reshenie.pdf?isAddStamp=True (дата обращения: 20.03.2023).

имущества и пр. Все, что необходимо будет сделать иностранному инвестору или иностранной компании после снятия ограничений для имущества, принадлежащего лицу, не являющемуся резидентом РФ - это активировать опционное условие, уведомив об этом вторую сторону договора.

Второе - опционные конструкции помогают снизить операционные издержки, а так же сохранить рабочие места, что положительно скажется на предпринимательских связях лиц. Некоторые иностранные компании после введения санкций против РФ просто приостановили свою работу на территории страны, оставив тысячи человек без работы. Кроме того, коммерческая недвижимость в собственности таких компаний не используется -это приводит к негативной ситуации - у компании нет выручки, но есть амортизационные расходы. Передача активов по договору с опционной конструкцией исключает такую ситуацию - на примере отрасли автомобилестроения можно увидеть, что собственником имущества становится российская компания, которая обязуется поддерживать это имущество в надлежащем состоянии и отвечает за его повреждение или гибель. Кроме того, российские компании сохраняют рабочие места для населения, тем самым сохраняя налоговые поступления в бюджет.

Заключительное преимущество использования опционных конструкций для сохранения бизнес-активов - сохранение оборотоспособно-сти активов. Ранее в тексте упоминалась о том, что в РФ на данный момент запрещены сделки с долями компаний в сфере ТЭК и банковской сфере, принадлежащими иностранным лицам. Такой запрет невыгоден обеим сторонам - иностранное лицо не может в полной мере распорядиться своей собственностью, а доля в уставном капитале юридического лица теряет свою оборотоспособность, что негативно сказывается на компании и ее инвесторах в целом. В случае продажи активов компании с российским адресом регистрации или лицу с российским гражданством и включение в сделку опционного условия об обратном выкупе, доли в уставном капитале сохраняют свою оборотоспо-собность, что соответствует интересам собственников остальных долей компании.

Таким образом, использование договоров с опционными конструкциями в условиях неблагоприятной социально-экономической ситуации является наиболее рациональным способом сохранения профильных и узкоспециализированных бизнес-активов, принадлежащих иностранным лицам.

Список цитируемой литературы

1. Белов В.А. Гражданское право в 4 т. Том II. / В.А. Белов. - 2-е изд., перераб. и доп. М.: Юрайт, 2023. 497 с. ISBN 978-5-534-08144.

2. Братусь С.Н. О понятии гражданского оборота в советском гражданском праве (доклад на заседании Сектора гражданского права Всесоюзного института юридических наук) / С.Н. Братусь // Советское государство и право. 1949. № 11. С. 71.

3. Договорное право (общая часть): постатейный комментарий к статьям 420-453 Гражданского кодекса Российской Федерации / отв. ред. А.Г. Карапетов. М.: М-Логос, 2020. 1425 с. ISBN 978-5-6043338-2-2.

4. Дозорцев А.В. Обзор заседаний Сектора гражданского права Всесоюзного института юридических наук / А.В. Дозорцев // Советское государство и право. 1949. № 11. С. 72.

5. Красавчиков О.А. Советский гражданский оборот (понятие и основные звенья) / О.А. Красавчиков // Ученые записки СЮИ. Т. V. Вопросы гражданского, трудового права и гражданского процесса. М.: Гос. изд-во юрид. лит., 1957. С. 3-27.

6. Кухаренко А.С. Особенности применения опционных соглашений в российском праве / А.С. Куха-ренко // Юридическая наука. 2021. № 6. С. 56-58. EDN KLVLQQ.

7. Муромцев С.А. Гражданское право Древнего Рима. М.: Статут, 2003. 685 с.

8. Руденко А.В. О понятии «гражданский оборот» / А.В. Руденко // Актуальные проблемы правоведения. Самара: Изд-во Самар. гос. эконом. акад., 2003. № 3(6). С. 106-109.

9. Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. 1: Введение. Торговые деятели. М.: Статут, 2003. 480 с.

References

1. Belov V.A. Grazhdanskoe pravo v 4 t. Tom II. 2-e izd., pererab. i dop. [Civil Law in 4 Volumes. Volume 2. 2nd edition, revised and supplemented]. Moskva: Urait, 2023. 497 pp. (In Russian).

2. Bratus' S.N. O ponyatii grazhdanskogo oborota v sovetskom grazhdanskom prave (doklad na zasedanii Sektora grazhdanskogo prava Vsesoyuznogo instituta yuridicheskih nauk) [Regarding the concept of civil turnover in Soviet civil law (report at the meeting of the Civil Law Sector of the All-Union Institute of Legal Sciences)]. Moskva: Soviet State and Law, 1949. No 11. P. 71. (In Russian).

3. Dogovornoe pravo (obshchaya chast'): postatejnyj kommentarij k stat'yam 420-453 Grazhdanskogo kodeksa Rossijskoj Federacii (Otv. red. A.G. Karapetov.) [Contract law (general part): article-by-article commentary to Articles 420-453 of the Civil Code of the Russian Federation (Editor-in-Chief A.G. Karapetov)]. Moskva: M-Logos, 2020. 1425 pp. (In Russian).

4. Dozorcev A.V. Obzor zasedanij Sektora grazhdanskogo prava Vsesoyuznogo instituta yuridicheskih nauk [Review of meetings of the Civil Law Sector of the All-Union Institute of Legal Sciences]. Moskva: Soviet State and Law, 1949. No 11. P. 72. (In Russian).

5. Krasavchikov O.A. Sovetskij grazhdanskij oborot (ponyatie i osnovnye zven'ya) [Soviet civil turnover (concept and main elements)] // Uchenye zapiski SYUI. T.V. Voprosy grazhdanskogo, trudovogo prava i grazhdanskogo processa - Scientific Notes of the SJI. T. V. Issues of Civil, Labour Law and Civil Procedure. 1957. P. 3-27. (In Russian).

6. Kuharenko A.S. Osobennosti primeneniya opcionnyh soglashenij v rossijskom prave [The specific features of the application of option agreements in Russian law]. Yuridicheskaya nauka. Legal science, 2021, no 6, pp. 56-58.

7. Muromcev S.A. Grazhdanskoe pravo Drevnego Rima [Civil Law of Ancient Rome]. Moskva: Statute, 2003. 685 p.

8. Rudenko A.V. O ponyatii «grazhdanskij oborot». Aktual'nye problemy pravovedeniya [On the concept of «civil turnover». Actual problems of

Статья поступила в редакцию 01.03.2023; принята к публикации 22.03.2023.

The article was submitted 01.03.2023;

accepted for publication 22.03.2023.

Автор прочитал и одобрил окончательный вариант рукописи.

The author read

and approved the final version

of the manuscript.