CC BY
496
как: эвтаназия; морально-правовая проблема абортов; правовые основания использования тканей эмбрионов в медицинских целях; пересадка органов; клонирование, суррогатное материнство, искусственное зачатие, право на половую идентичность и т.п. Формулируются проблемы и иного современного порядка, такие, например, как информатизация общества и ее влияние на право.
Современные исследователи отводят значительную роль антропологии права в разрешении проблемы соотношения права в его подлинном, сущностном понимании и позитивном праве.1 Таким образом, юридическая антропология пытается ответить на вопрос - каким образом обеспечить современное законодательство простотой понимания, высокой степенью восприятия, лаконичности и системности, наблюдаемой в правовых системах традиционных и архаичных обществ. Ставится сверх задача, в рамках которой требуется обеспечить максимальное сближение права и современного закона (такое сближение характерно для традиционных обществ), что позволяет обес-
2
печить ненасильственное исполнение последнего.
Повышенный интерес к юридической антропологии в современной теории права свидетельствует, по справедливому замечанию А.И. Овчинникова, о смене парадигм в научном юридическом мышлении. По его мнению, в попытках преодоления классической парадигмы правового мышления возникает стремление к выходу за пределы рационалистических традиций классического правового мышления, что получает свое воплощение в признании неполноценности и односторонности рациональных методов исследования права, переориентации правовой проблематики с изучения логико-методологических проблем на исследование смысло -жизненных, мировоззренческих основ правовой жизни общества, попытке создания и обоснования принципиально новых моделей правовой жизни общества, гармонично встроенных в нравственно-идеологический и со-
3
циокультурный контекст.
Таким образом, юридическая антропология смещает центр научно-правового исследования с формально-юридического подхода, позитивиской интерпретации права, концентрируя научный анализ на человеке как непосредственном носители субъективного права, его особой ценности и значимости в объективном праве. Естественно, что, создавая императив ценности человека над публичными правовыми началами, антропология права обеспечивает гибкий научный подход к интерпретации сущности правовых систем мира, доказывает обоснованность существования национальных систем права, создает инструмент для понимания сущностных качеств и свойств права не только в узком позитивном смысле, но и права как социального явления, более широкого понятия, чем закон.
С. Н. Болдырев, В. В. Переверзев ЮРИДИЧЕСКАЯ КОНСТРУКЦИЯ КАК СРЕДСТВО ЮРИДИЧЕСКОЙ ТЕХНИКИ
1. Понятия юридической деятельности и юридической технологии соотносятся как философские категории формы и содержания, где юридическая деятельность - содержание, а юридическая технология - форма.
Юридическая техника выступает как неотъемлемая часть юридической технологии. Если юридическая технология отвечает на вопрос: как делать, в какой последовательности осуществлять те или иные юридические операции, то юридическая техника отвечает на вопрос: с помощью каких приемов, каких средств должны осуществляться те или иные технологические операции, действия.
Понятия юридической, законодательной, законопроектной, законотворческой, нормотвор-ческой и правотворческой техники имеют разный объем и выступают в качестве частей друг друга по принципу «матрешки». Наибольший объем имеет понятие юридической техники. Юридическая
1 Например, см.: Нерсесянц В.С. Право и закон. М., 1983.
2 Например, см.: BoasF. Anthropology and Modern Life. Westport (Conn.), 1928. Repr. 1984.
3 ОвчинниковА.И. Правовое мышление: теоретико-методологический анализ. Ростов н/Д., 2003. С. 28-29.
техника, кроме нормотворческой, включает в себя интерпретационную, правоприменительную технику, а также технику систематизации нормативных правовых актов.
2. Нормотворческая техника и правотворческая техника суть одно и то же. Доказать это весьма легко. Право - система правовых норм. Творить право - значит творить нормы права. Следовательно, нормо- и правотворчество являются тождественными понятиями. Настолько же тождественными представляются нам и понятия техники нормотворческой и правотворческой.
Вторым по объему является понятие законотворческой техники. Оно шире понятия законодательной техники. Законотворческий процесс включает в себя все стадии, начиная с возникновения идеи будущего закона, его концепции и заканчивая внесением в него изменений, дополнений и отмены. Законодательный же процесс имеет более узкие рамки: его начальной стадией является законодательная инициатива, конечной - промульгация закона. Таким образом, законодательный процесс выступает частью законотворческого процесса. Соответственно, и законодательную технику следует рассматривать как часть более широкого понятия - законотворческой техники.
Что касается законопроектной техники, то она также является частью законотворческой: это система приемов, методик и правил разработки концепции и текста законопроекта. Сфера ее применения - первая (дозаконодательная) стадия законотворческого процесса. Дальнейшая работа над законопроектом есть не законопроектная, а законодательная техника.
Законотворческая и нормотворческая (правотворческая) техника являются тождественными понятиями. С точки зрения автора, различие между ними заключается в том, что нормотворческая техника шире законотворческой, поскольку представляет собой систему средств, приемов, правил издания не только законов, но и других источников права (техника издания подзаконных нормативных правовых актов, техника заключения договоров нормативного содержания и т. д.).
Таким образом, законодательная техника - это система средств, правил и приемов подготовки наиболее совершенных по форме, структуре и содержанию проектов законодательных актов.
Термин «юридическая конструкция» следует употреблять в двух смыслах: широком и узком.
С точки зрения широкого подхода, в качестве юридических конструкций следует рассматривать практически все правовые явления, имеющие определенную структуру, строение, характеризующиеся признаком «конструкционности». В этом смысле можно говорить о конструкции права, отрасли права, правового института, нормы права, правосознания и т.д.
Также широким, на наш взгляд, следует признать понимание юридической конструкции в качестве метода познания права и толкования правовых норм.
В узком смысле юридическая конструкция - это средство законодательной техники, заключающееся в моделировании, определенном логическом построении нормативного материала.
Юридическая конструкция как модель обладает следующими признаками:
- во-первых, является формой отражения действительности;
- во-вторых, как и всякая модель, создается в результате абстракции, идеализации;
- в-третьих, юридическая конструкция и реально существующее правовое отношение или его элемент находятся в отношении соответствия, аналогии, определенного сходства - на уровне существенных признаков общественных отношений;
в-четвертых, служит средством отвлечения и выражения внутренней структуры сложного явления.
Элементы конструкции - это ее компоненты, из которых она слагается. Они могут быть обязательными (существенными) (например, элементы состава преступления) и необязательными (определимыми) (например, элементы отдельных видов гражданско-правовых договоров).
Юридическая конструкция - средство правотворческой техники, заключающееся в моделировании, определенном логическом построении нормативного материала, одновременно выступающее методом познания и толкования норм права.
Целью при образовании юридической конструкции является создание такой оптимальной модели, опираясь на которую в процессе реализации права возможно установление необходимых и достаточных оснований для юридического признания факта существования того или иного отношения, явления, факта.
3. В отличие от иных средств правотворческой техники, юридическая конструкция - более высокий уровень технико-юридического выражения воли законодателя, отражающей модель связи между элементами и сторонами логических норм. Юридическая конструкция - это один из самых сложных приемов правотворческой техники.
4. Различаются технико-юридические и теоретико-юридические конструкции. Юридическая конструкция, прежде чем быть воплощенной в законодательстве, моделируется учеными. То есть нормативная конструкция в обязательном порядке проходит теоретический этап.
По сфере действия правовые конструкции подразделяются на публично-правовые и частноправовые конструкции, а также общеправовые (универсальные), межотраслевые и отраслевые. В соответствии с данным критерием юридические конструкции, распространяющиеся на всю систему позитивного права и определяющие ее характер, содержание, именуются общеправовыми конструкциями. Они воспроизводят правовые явления в предельно обобщенном виде и пригодны для использования в большинстве отраслей права. Среди них следует назвать конструкцию правового отношения, состава правонарушения, договора правового статуса субъекта правоотношения. Межотраслевые правовые конструкции моделируют явления на уровне, присущем нескольким отраслям права. Это, например, конструкции состояний правоспособности и дееспособности, форм вины физического лица в совершении правонарушения.
Отраслевые юридические конструкции могут подразделяться нематериальные и процессуальные. В частности если рассмотреть конструкции гражданского права и гражданского процесса, то первой будет выступать суброгация - переход к страховщику прав страхователя на возмещение ущерба, второй - предъявление иска.
По обязательности элементов юридической конструкции можно выделить конструкции с обязательными и необязательными (несущественными, определимыми) элементами.
По источникам права выделяются юридические конструкции, закрепленные в нормативных правовых актах, актах судебного правотворчества, нормативных договорах и правовых обычаях.
Юридические конструкции могут применяться в правотворчестве (законодательные конструкции) и правоприменении (при юридической квалификации, в том числе и при толковании норм права).
По социальному назначению и роли в правовом регулировании различаются регулятивные и охранительные юридические конструкции.
По взаимодействию элементов - статические и динамические конструкции.
По достоверности, то есть по степени приближения к реальным правовым явлениям - истинные и ложные конструкции.
По методу правового регулирования можно выделить императивные и диспозитивные юридические конструкции.
5. Юридические конструкции выполняют две основные функции: гносеолого-методологи-ческую и технико-юридическую.
В перспективном ракурсе развития рассматриваемой темы видится ряд нетрадиционных, однако обладающих значительным гносеологическим потенциалом вопросов, на которых хотелось бы кратко остановиться.
В «проблемное поле» этой темы входит исследование субъективного и объективного в юридических конструкциях. Прежде всего, интересен аспект выявления субъективного и объективного в содержании и форме самих юридических конструкций как объектов юридической действительности. Не менее интересно установить различие между объективным и субъективным потенциалом юридических конструкций и реальной отдачей, эффективностью реализации. Юридические конструкции, как, пожалуй, и все другие приемы юридической техники, автоматически не гарантируют немедленного и полного успеха.
Юридические конструкции не только объект теоретического анализа, а часть, элемент юридической практики. И не только правотворческой.
Соотношение нормативно-правовых и интерпретационных юридических конструкций -весьма сложная теоретическая и практическая задача. Эффективность применения юридических
конструкций может быть повышена посредством усиления гармонизации действия всех юридических актов, для чего требуется специальный, прежде всего отраслевой, анализ юридических конструкций правоприменительных и интерпретационных актов. Удачные образцы формулирования и реализации этих самобытных приемов юридической технологии при определенных условиях вполне могут быть «восприняты» и правотворческой практикой.
Немалый практический эффект можно ожидать от еще не проведенного специального теоретического изучения иных форм реализации юридических конструкций.
Юридические конструкции - весьма интересный и благодатный объект сравнительного правоведения. Ждет своего исследователя-компаративиста сложнейшая проблема сравнения юридических конструкций российского права с аналогичными феноменами, содержащимися в других правовых семьях мира.
В. А. Бушуев
ПРАВОВАЯ ПОЛИТИКА СОВРЕМЕННОГО РОССИЙСКОГО ГОСУДАРСТВА В СФЕРЕ ОБЕСПЕЧЕНИЯ ПРОДОВОЛЬСТВЕННОЙ БЕЗОПАСНОСТИ: ПРОБЛЕМЫ И ПЕРСПЕКТИВЫ
При изучении проблем национальной безопасности большое внимание уделяется вопросам ее обеспечения в контексте первоочередных интересов человека и общества, качества их жизни. Именно в этом измерении следует рассматривать проблемы продовольственной безопасности, поскольку именно потребление продуктов питания является одной из важнейших основ бытия человека, первичной человеческой потребностью.
В настоящее время, в условиях глобального финансового кризиса проблемы продовольственной безопасности как одной из важнейших систем жизнеобеспечения приобретают весьма серьезное значение. Обеспечение же продовольственной безопасности становится одним из условий сохранения страной своего суверенитета, экономической безопасности и социальной устойчивости. Без собственного продовольствия все остальные компоненты национальной безопасности существенно обесцениваются. Поэтому важным условием создания атмосферы стабильности и благополучия в стране, гарантией эффективности ее экономики должно стать укрепление продовольственной безопасности России.
Достижение продовольственной безопасности сводится к поддержанию снабжения продуктами на уровне, достаточном для здорового питания. В этом случае учитываются физическая и экономическая доступность продуктов питания, а также качество продовольствия.
Авторы проекта Федерального закона «О продовольственной безопасности РФ» дают следующее определение продовольственной безопасности: «... состояние экономики Российской Федерации, при котором обеспечивается продовольственная независимость страны и гарантируется физическая и экономическая доступность продовольствия для всего населения в количестве, необходимом для активной и здоровой жизни». С такой формулировкой согласились и депутаты Государственной думы, и члены Совета Федерации, принявшие в декабре 1997 года Федеральный закон «О продовольственной безопасности Российской Федерации». Однако с тех пор этот закон так и не подписан Президентом РФ, соответственно не вступил в силу.
В целом же, оценка состояния продовольственной безопасности населения определяется:
а) физической доступностью продовольствия - наличием продуктов питания на всей территории страны в каждый момент времени и в необходимом ассортименте.
Исходя из сложившейся ситуации в агропродовольственном комплексе России и положения нашей страны с обеспечением населения импортными продовольственными товарами, можно утверждать, что физическая доступность продовольствия сегодня обеспечена в достаточном объеме. В то же время, в России проблема физической доступности продовольствия всегда будет стоять в силу природно-климатических особенностей страны. Сельскохозяйственное производство в Рос-
