CC BY
18
Н.В. Рябова
ВОЗМОЖНОСТЬ ПРИМЕНЕНИЯ НЕЗАВИСИМОЙ ПРАВОВОЙ СИСТЕМЫ В РАМКАХ СПОРОВ ПО МЕЖДУНАРОДНЫМ
ДОГОВОРАМ
Ключевые слова: Lex Mercatoria, международное частное право, международные договора, третейский суд, разрешение коммерческих споров.
Поиск третейского правопорядка связан с убеждением многих юристов в том, что ни законы, ни муниципальное международное право не могут быть применены для решения споров, касающихся международных коммерческих контрактов, когда в спор вовлечены стороны из разных стран [9]. Основополагающим положением данной работы является изучение одного из наиболее важных и неоднозначных моментов международного коммерческого права в рамках международных коммерческих контрактов [20]. Работа направлена на изучение вопроса, в какой степени такие принципы права и универсальные торговые обычаи, как Lex Mercatoria, могут быть применимы как вненациональный комплекс правовых и не правовых норм, призванных обеспечивать необходимое регулирование международных торговых операций [1]. По мнению некоторых ученых, национальная правовая система может быть не чувствительна к ожиданиям участвующих сторон с различными правовыми обоснованиями. В данном случае применение международного права может быть недостаточно для решения споров, касающихся международных контрактов [22]. Таким образом, третейский правопорядок, более известный как Lex Mercatoria, который не является ни национальным, ни международным правом, характеризуемый сочетанием признаков обоих, является одним из наилучших вариантов для решения создавшейся проблемы. Доказано, что о существовании Lex Mercatoria было известно еще на заре человеческой цивилизации, а также данная практика широко применялась в Средние века. Однако в середине XIX века применение Lex Mercatoria было выведено из состава обязательной практики при разрешении международных споров. Таким образом, привлечение к судопроизводству судов третьего порядка на много лет исчезло из судебной практики. Однако в недавнем времени некоторые ученые-юристы, чьи достижения являются неоспоримыми в мировой юриспруденции, начали выступать в поддержку данного вида решения международных споров и пригодности его применения в международных коммерческих отношениях [5].
Настоящая статья посвящена обсуждению отношений между концепцией LexMercatoria, международным и коммерческими контрактами. Причина такого обсуждения заключается в определении возможности применения ее положений в качестве источника права в спорах, касаемых международных коммерческих контрактов [23]. Чтобы ответить на поставленный вопрос, настоящая работа начинается с определения и идентификации популярной в купеческие времена данной теории, и представления краткой исторической справки. Проведено обсуждение проблематики отношений между концепцией Lex Mercatoria, международным и коммерческими контрактами, а также обособление того, как такая популярная концепция действует в рамках международного коммерческого поля. Наконец, в работе будет сделан вывод о том, что положения рассматриваемой теории могут быть применимы в области международного коммерческого
© Рябова Н.В., 2013
права, но, несмотря на это, данная теория по-прежнему будет подвергаться критике, так как ее значение в юридическом мире все еще не имеет определенного статуса.
Возвращаясь к Средневековью, большинство ученых-юристов обычно рассматривает происхождение Lex Mercatoria как части торгового права. Критический период изменений в области мировой юриспруденции приходился на конец XI - середину XII веков. Именно тогда происходило становление основных концепций и институтов современного Западного торгового права - концепции торгового права, которая была полностью сформирована. Еще более важным было то, что торговое право на западе впервые стало рассматриваться как интегрированная, развивающаяся система, совокупность правовых норм [5]. «Закон, созданный купцами» образовал прочную правовую основу для значительного расширения торговли в Средние века [22]. Кроме того, торговцы из Западной Европы в дальнейшем приняли правила торгового права, а первая публикация под названием «Lex Mercatoria» была опубликована Дж. Малина в 1622 году, автор определил этот термин «как более древний, чем любой писаный закон, основанный на разуме и справедливости» [15].
Однако, учитывая особенности нашего времени и отсутствие краткого и единого определения концепции, происходит постоянное противостояние между учеными юристами о понятии Lex Mercatoria. Современная ее концепция была введена в юридическую практику в 1964 году профессором Голдманом. Однако само существование данной концепции и ее право быть применимой в спорах, касаемых международных коммерческих контрактов, не раз обсуждалось в трудах ученых. Фрагистас Голдстейн и Кан определили дальнейшее развитие данной доктрины и доказали, что данный метод решения международных коммерческих споров может быть определен как национальный орган правовых норм, обеспечивающий регулирование международных торговых операций. Наиболее распространенное определение было представлено профессором Голдманом, который определил Lex Mercatoria как «набор общих принципов и норм обычного права, спонтанно упомянутых или разработанных в рамках международной торговли, без привязки к конкретной национальной правовой системе» [9; 10].
Выбор таких правовых отношений интерпретируется как простое включение обычаев международной торговли в договора в соответствии с императивным, нормативным и иным применимым законодательством [19]. Попытка приобщить международные контакты к конкретной национальной системе вызывает появление многих проблем, так как в данном случае обычно недостаточно ясности и определенности, которые требуются для применения в международном торговом праве [21].
Главной проблемой для сторон договора является приобретение информации о законе иностранного государства, поскольку «получение достоверной информации о содержании иностранного права часто является сложным, трудоемким и дорогостоящим процессом» [14]. Неопределенность иностранных законов, неоднозначность правовых систем, политическая нестабильность в стране, культурные различия и применение иностранного языка - все это может привести к противоречиям, особенно если само дело носит противоречивый характер. Кроме того, важно отметить, что национальные суды применяют так называемый обратный тренд и предпочитают применять закон суда вместо иностранного права. Также это является предметом спора, когда договора заключаются между частными лицами и государством. В этих условиях в большинстве случаев применитель имеет право ссылаться на его национальное законодательство [2]. Довольно часто возникают трудности, когда компания имеет дело с развивающимся государством, законы которого могут устанавливать требования, являющиеся, в большинстве случаев
бесполезными и неподходящими к применению в вопросах, связанных с частным государственным правом [11].
Разрешение данной проблемы может быть найдено в идее развития государственных контрактов, которая предусматривает, что этот тип договоров (между частными компаниями и государственными), не может быть присоединен к национальному законодательству того или иного государства и подлежит регулированию специальной системой законов, не соответствующей национальному законодательству. В соответствии с трудами доктора Хайэта эти правила включают функциональный эквивалент миниатюрной добровольной правовой системы [16]. Таким образом, применение Lex Mercatoria в виде соответствующих общих принципов для данного вида договора является наиболее разумным [23].
Указанные вопросы касаются случаев, когда договор регулируется законами того или иного государства. Первый случай, который не был основан на принципах национального законодательства, был Petroleum Development (Trucial Coast) Ltd. v Sheikh of Abu Dhabi, в котором Лорд Асквит сослался на соответствующие принципы здравого смысла и практику большинства цивилизованных стран. Наиболее значимые проекты современности, пытающиеся унифицировать правовые нормы договорного законодательства, привели к проекту коммерческих кодексов, имеющих международное значение. Появились такие правовые нормы, как Принципы УНИДРУА (Принципы международных коммерческих договоров), которые рассматриваются в качестве «всеобъемлющего кодекса для международной коммерции» [4]. Основная цель Принципов УНИДРУА - «значительно сократить, если не устранить даже трудности, которые до сих пор встречаются в попытках денационализация правового режима трансграничных сделок» [6].
Положение о том, что принцип рассматриваемой концепции обязателен в использовании при заключении, составлении и подписании всех международных коммерческих контрактов, является предметом для критики. Многие авторы имеют тенденцию расценивать предмет договора, основанный на принципах Lex Mercatoria, как «лишенный квалифицирующей характеристики и находящийся в свободном плавании в правовом вакууме» [21], и что состояние свободного договора представляет собой логическую невозможность и интеллектуальный солецизм [3]. Тем не менее характерной чертой договоров, не соответствующих конкретной системе права, считается, что они существуют в правовой пустоте, базируются на общих принципах права, стремятся к гармонизации, пытаясь в идеале абсорбировать наиболее выгодные особенности национального законодательства.
Важно отметить, что во Введении к Принципам УНИДРУА содержится положение, которое указывает на то, что данные Принципы могут быть применены к договору, если стороны ссылаются на применение Lex Mercatoria или общих принципов права (например, Принципы европейского договорного права) [21]. Данное утверждение может привести к разногласиям и противоречиям, учитывая неопределенность понятия изучаемой категории. Эта дефиниция имеет настолько широкое значение, что зачастую бывает трудно определить, основываясь на Принципах УНИДРУА, какое именно из ее положений используется в данном конкретном случае. В немецкой правовой доктрине такие нормативные ссылки подвергаются острому критицизму как не имеющие эффекта из-за присущей им неопределенности [1; 4; 13].
В дополнение необходимо обратить внимание на существующие Принципы европейского договорного права (PECL) [21], благодаря которым был сделан огромный прорыв в развитии общеевропейского договорного права, включающий обоснование
и диспозицию исследуемого понятия. Это вполне аргументировано, поскольку на данный момент европеизация договорного права и, в частности Принципов европейского договорного права, имеет исключительно академическое обоснование и неприемлемо в практической сфере коммерческой юриспруденции [18]. Абстрактный характер данных правовых принципов означает их неспособность отображать в полной мере особенности европейского договорного права.
Таким образом, можно отметить, что Принципы УНИДРУА представляют собой краеугольный камень в обсуждении данной проблематики и могут стать основополагающим фактором в развитии новой ее концепции. Следует заметить, что в разрешении данного вопроса они могут позиционироваться как более надежные, чем Принципы европейского договорного права [3]. Доктрина формирования новых принципов, теорий и особенностей новой Lex Mercatoria должна быть широко применима среди юристов, арбитров и судей.
Достоверным подтверждением признания рассматриваемой концепции как действующего в государстве официального правового положения, устанавливающего или санкционирующего нормы торгового права имеет подтверждение в работах многих авторов и ученых, изучающих применение данных положений права в рамках международной юрисдикции. Этот факт вытекает из принципа автономии воли сторон во внешнеэкономическом договоре, который дает сторонам, при условии заключения контракта, право выбора, применимого по условиям контракта. Таким образом, стороны не ограничены рамками национальных законов и нормами международного коммерческого права, тем не менее определяющим фактором данного принципа является его базирование на определенных нормах, обычаях и принципах, например таких, как Lex Mercatoria. Несмотря на то что принцип данной категории имеет широкое распространение среди юристов, работающих в сфере международного контрактного права, его применение является предметом многочисленных споров. Термин «Lex Mercatoria» имеет огромное количество интерпретаций, а теория не имеет однозначного понимания и определения среди практикующих юристов.
Таким образом, может быть создан инцидент применения ненадлежащим образом данного типа юридических обычаев в случае отсутствия или недостаточности практики у правоприменителя. В этих условиях могут возникнуть неопределенности и неоднозначность при составлении коммерческих договоров и разрешении разногласий в области международного торгового права. Кроме того, как было упомянуто выше, очевидно, многие несоответствия и ошибки происходят в рамках процесса унификации и гармонизации договорного права, и, возможно, некоторые попытки кодификации не в полной мере отражают характер Lex Mercatoria. Тем не менее эти препятствия неизбежны, что является нормальным процессом при разрешении споров, учитывая постоянно меняющуюся природу права, и в итоге приведет к более существенным результатам в международном законодательном поле.
Библиографический список
1. Principles of European Contract Law. - 2002.
2. Rome Convention on the law applicable to contractual obligation. - 1989.
3. UNIDROIT Principles of International Commercial Contracts. - 2004.
4. Berger K. The creeping codification of the Lex Mercatoria. Kluwer Law International. - 1999.
5. Berman H. Law and revolution: the formation of the Western legal tradition. - Harvard University Press: Cambridge, 1983.
6. Bonell M. The UNIDROIT Principles of International Commercial Contracts: towards a new lex mercatoria? // International Business Law Journal. - 1997.
7. Flanagan P. Demythologizing the law merchant: the impropriety of the lex mercatoria as a choice of law'. International Company and Commercial Law Review. - 2004.
8. Friedrich K. Juenger. Choice of Law and Multistate Justice. - Dordrecht, Netherlands, Martinus-Nijhoff, 1993.
9. Goldman B. The Applicable Law: General Principles of Law: The Lex Mercatoria in Contemporaneous Problems in International Arbitration. - 1986.
10. Goldman B. Frontieres du droit et lex mercatoria in Archives de philosohie du droit. - Paris, 1964.
11. Golstajin A. The New Law Merchant // Journal of business law. - Vol. 12. - 1961.
12. Gesa Baron. Do the UNIDROIT Principles of International Commercial Contracts form a new lex mercatoria? Available at: http://www.cisg.law.pace.edu/cisg/biblio/baron.html (Accessed on 05-04-2012).
13. Goode R.Transnational commercial law. - Oxford University Press: Oxford, 2007.
14. Jenks A. English law. - Moscow: Yurisdat, 1947.
15. Highet K. The Enigma of the Lex Mercatoria: Tulane Law Review. - Vol. 63. - 1989.
16. Keirse A. European impact on contract law: a perspective on the interlinked contributions of legal scholars, legislators and courts to the Europeanization of contract law. Utrechtlawreview. - Vol. 7. -Issue 1. - 2001.
17. Morris J. The conflict of laws. - Sweet and Maxwell: London, 2005.
18. Ole Lando. The Lex Mercatoria in International Commercial Arbitration. International and Comparative law review. - Vol. 34. - 1985.
19. Rodrigez A. Lex Mercatoria. Available at http://www.jura.au.dk/fileadmin/site_files/filer_jura/ dokumenter/forskning/rettid/artikler/20020046.pdf [Accessed on 05.04.2012].
20. Vilkova N. Contract law in international transactions. - Statut: Moscow, 2004.
21. Гусев В.В. Система Государственного регулирования агропромышленного комплекса России: монография / В.В. Гусев, А.С. Чижик. - М.: МГУТУ, 2006. - 327 с.
22. Минаева Е.В. Методы регулирования аграрной сферы развитых стран: монография / ЕВ. Минаева. - М.: ООО «НИКПЦ Восход-А», 2010.
23. Глобальная экономика: Энциклопедия / Рябова Т.Ф. [и др.]. - М.: Финансы и статистика, 2012.
О.С. Хосаинова
ОДНОСЛОЖНАЯ ИДИОМА В СИТУАЦИИ МЕЖКУЛЬТУРНОГО ОБЩЕНИЯ (НА МАТЕРИАЛЕ НЕМЕЦКОГО ЯЗЫКА)
Ключевые слова: межкультурная коммуникация, межкультурная компетенция, культура, идиома, односложная идиома, семантизация, идиоматика.
Межкультурная коммуникация представляет собой прямую коммуникацию между представителями различных культур. Основной характеристикой межкультурной коммуникации является необходимость как минимум одного из участников коммуникации использовать неродной для него язык.
© Хосаинова О.С., 2013
