CC BY
342. Курс российского уголовного права. Общая часть // Под ред. В.Н. Кудрявцева и А.В. Наумова. М.: Спарк, 2001.
3. Тарбагаев А.Н. Ответственность в уголовном праве // Известия вузов. Правоведение. 1994. № 3.
4. Багрий-Шахматов Л.В. Уголовная ответственность и наказание. Минск, 1976.
5. Загородников Н.И. Давность уголовного преследования и ее сроки // Социалистическая законность. 1967. № 2.
6. См., например: Ткачевский Ю. Уголовная ответственность // Уголовное право. 1999. № 3.
7. Уголовный закон: опыт теоретического моделирования // Отв. ред. В.Н.
Кудрявцев и С.Г. Келина. М., 1987.
8. Коробков Г.Д. Освобождение от уголовной ответственности и наказания по советскому уголовному праву. М., 1981.
9. Набиуллин Ф.К. Некарательные меры уголовно-правового характера: природа, система и социально-правовое назначение. Автореф. дисс. канд. юрид. наук. Казань, 2008. С. 3-4.
Антохина А.Б. - преподаватель кафедры уголовного права и криминологии Невинномысского государственного гуманитарно-технического института. Россия, Невинномысск (antohina.a.b@yandex.ru)
Antokhina, A.B. - teacher of department of criminal law and criminology of the Nevinnomyssk state humanitarian and technical institute, Russia, Stavropol. antohina. a.b@yandex. ru
УДК 347.44
АБЕСАЛАШВИЛИ М.З., ЭРТЕЛЬ А.Г. ВНУТРИКОРПОРАТИВНЫЙ ДОГОВОР И ЕГО ОТЛИЧИЕ ОТ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОГО ДОГОВОРА
Ключевые слова: гражданское право, корпоративные правоотношения, корпоративный договор
В статье рассмотрены особенности содержания, признаки и формы корпоративного договора, показано, что, в отличие от обычного гражданско-правового договора, направленного на возникновение, изменение или прекращение гражданского правоотношения, корпоративный договор влечет за собой аналогичные последствия для целого комплекса корпоративных правоотношений, затрагивает права и охраняемые законом интересы всех участников (членов) корпорации.
ABESALASHVILI, M.Z., ERTEL, A.G.
INTERNAL CORPORATE TREATY AND ITS DIFFERENCE FROM GRAZHDANSKOPRAVOVOGO CONTRACT
Keywords: civil law, corporate legal, corporate contract
The article describes the features of the content, features and forms of corporate agreement, shows that, unlike ordinary civil contract, aimed at the creation, modification or termination of civil legal relations, corporate contract entails similar consequences for the whole range of corporate relations, affect the rights of and legally protected interests of all participants (members) of the corporation.
Корпоративный договор был введен в российское законодательство в 2009 году, когда появились институт акционерного соглашения и институт договора об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью. Под корпоративным договором вообще понимается договор, стороной по которому выступает корпорация. В узком смысле под корпоративным договором может пониматься только договор гражданско-правового характера [3].
Предмет договора является системообразующим признаком, который учитывается при построении системы обязательств в гражданском праве. Определение предмета договора имеет большое практическое значение, так как используется при решении вопросов о его заключенности и действительности, а также при определении содержания обязательства, особенно если стороны допустили пробелы в регулировании своих отношений [6].
Среди корпоративных юридических фактов договоры, направленные на возникновение, изменение или прекращение корпоративных правоотношений, которые можно именовать корпоративными договорами, занимают особое место. В отличие от обычного гражданско-правового договора, направленного на возникновение, изменение или прекращение гражданского правоотношения, корпоративный договор влечет за собой аналогичные последствия для целого комплекса корпоративных правоотношений, затрагивает права и охраняемые законом интересы всех участников (членов) корпорации. Более того, заключение корпоративного договора может преследовать цель создания самой корпорации [8].
Таким образом, корпоративный договор, в отличие от гражданско-правового договора, направлен на возникновение, изменение или прекращение субъективных гражданских прав и юридических обязанностей не только в отношении его сторон, но и в отношении иных лиц, не являющихся сторонами такого договора. Особенности содержания и формы корпоративного договора устанавливаются законом в зависимости от организационно-правовой формы корпоративных отношений. Но можно выделить и его общие характерные
черты, позволяющие рассматривать корпоративный договор как самостоятельный тип гражданско-правового договора.
Согласно п. 2 ст. 421 ГК РФ стороны могут заключить договор, не предусмотренный законом. Корпоративный договор в смысле его понятийной характеристики не предусмотрен законом, хотя отдельные его виды, имеющие общие существенные черты, и предусматриваются ГК РФ (например, договор о совместной деятельности, договор простого товарищества). Однако необходимо констатировать тот факт, что в проекте изменений ГК предусмотрена статья 67.2, посвященная корпоративному договору, тем самым разрозненное законодательство по корпоративным договорам, состоящее из отдельных статей ФЗ об АО и ФЗ об ООО будут интегрированы общей идее, отраженной в кодифицированном акте.
Основным критерием традиционной типизации гражданско-правовых договоров является однотипность порождаемых ими правовых связей. По данному критерию они подразделяются на договоры, направленные на передачу имущества, выполнение работ, оказание услуг, уплату денег.
Каждому договору при этом присущ свой предмет, который в соответствии с п. 1 ст. 432 ГК РФ является единственным существенным условием, необходимым для всех типов и видов гражданско-правовых договоров. Предмет договора как его существенное условие — это то, по поводу чего стороны договора устанавливают взаимную правовую связь, то, на что направлена его регулирующая функция.
В числе основных особенностей внутрикорпоративного договора следует выделить его предмет, в качестве которого выступает организационно-управленческая деятельность по формированию воли юридического лица для его выступления во внешних отношениях как самостоятельного субъекта права, и деятельность, направленная на организацию и ведение внутренней деятельности юридического лица, обеспечивающей его производственную функцию.
К типичным для корпоративного договора могут быть причислены также следующие признаки:
Корпоративный договор регулирует обобщение (объединение) деятельности нескольких субъектов через ограничение их поведенческих (волевых) актов по отношению к имуществу. Обобщение (объединение) деятельности субъектов-участников предполагает общецелевой характер такой деятельности, в силу чего корпоративный договор может быть охарактеризован как общецелевой договор;
Корпоративный договор устанавливает для участников как права, так и обязанности, которые есть способы обеспечения прав и необходимы для их реализации. В корпоративных правоотношениях права и обязанности не противостоят друг другу, как в обязательственных правоотношениях; здесь они дополняют друг друга.
Корпоративный договор - общий волевой акт, в котором несколько односторонних волеизъявлений участников объединены общей направленностью. Данные волеизъявления вполне реальны, хотя и не носят характера самостоятельных сделок, составляя части одной сделки.
Содержание корпоративного договора составляет совокупность условий, на которых он заключен.-Вместе с тем из корпоративного договора возникают корпоративные правоотношения, содержание которых составляют права и обязанности участников, закрепленные корпоративным договором. Условия корпоративного договора регулируют поведенческие акты субъектов-участников и находят юридическое выражение через их права и обязанности [8].
В настоящее время институт договора является межотраслевым, поскольку выделяют договоры частные и публичные [5].
Критерием различия частного и публичного аспектов договора служит интерес: для первого преимущественное значение имеют индивидуальные интересы отдельных субъектов, заключающих договор, их правовое положение, а для второго - государственные интересы, правовой статус таких специфических субъектов договора, как государство, государственные органы и должностные лица, органы местного самоуправления [7].
В соответствии со ст. 420 Гражданского кодекса РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей [1].
В отношении корпоративного договора действуют те же принципы, что и в отношении общегражданских договоров. Правовое регулирование гражданских договоров осуществляется ГК РФ, а в случае, если договор является международным, могут применяться нормы права различных государств на основе коллизионных норм международного частного права. Термин "контракт" является синонимом договора и обычно применяется в международной практике. Договор, направленный на возникновение корпоративных правоотношений, может быть обозначен как самостоятельный тип гражданско-правового договора - корпоративный договор, порождающий правоотношения вещно-относительного характера.
Корпоративные образования интегрируют финансовый и промышленный капитал в новые эффективные формы хозяйствования. Поэтому границы современных корпораций определяются тем, что, как правило, корпорация не только производит, но оказывает торговые услуги, ведет научно-исследовательские и консультационные работы, взаимодействует с финансовыми структурами [4].
При помощи корпоративного договора через ограничение поведенческих (волевых) актов его участников по отношению к объединенному имуществу происходит объединение их деятельности. Объединение деятельности участников, в свою очередь, предполагает общецелевой характер такой
деятельности, в силу чего корпоративный договор может быть обозначен как общецелевой договор.
Содержанием корпоративного договора является совокупность условий, на которых он заключен. Вместе с тем из корпоративного договора возникают корпоративные правоотношения, содержание которых составляют права и обязанности участников, предусмотренные этим договором. Условия корпоративного договора регулируют поведенческие акты субъектов-участников и находят юридическое выражение через их права и обязанности.
Гражданские договоры корпорации могут существовать в различных формах, в том числе договоров подряда, поставки, розничной купли-продажи, аренды, договоров, связанных с банковскими операциями и обслуживанием корпорации со стороны банка и иных кредитных учреждений, договоров комиссии, агентских и многих других. Эти договоры часто заключаются на довольно большие сроки, и отношения, регулируемые ими, носят характер длящихся. Договоры, как основания для соответствующих правоотношений, влекут для корпорации правовые последствия. Содержание договора предполагает установление прав и обязанностей корпорации по отношению к другой стороне. От того, насколько четко и последовательно будут оговорены эти права и обязанности, зависит успех договора. Договор, заключаемый корпорацией, важен еще и потому, что его выполнение непосредственно влияет на деловую репутацию корпорации, а иногда и государства в целом (особенно в отношении международных договоров).
В то же время исследование юридической природы договора о создании корпорации и устава юридического лица, созданного гражданами и/или юридическими лицами, позволяет выявить их общие признаки.
Как договор о создании корпорации, так и устав юридического лица являются корпоративными сделками (ст. 153 ГК РФ). Главная особенность названных корпоративных сделок состоит в том, что в результате их совершения появляется новый субъект права - юридическое лицо, которое само не участвовало в их совершении, но становится полноправным участником единого корпоративного отношения, возникающего между учредителями, юридическим лицом и субъектами, исполняющими функции его органов. Между этими учредительными документами есть и различия.
Во-первых, принципиальное отличие учредительного договора от устава заключается в том, что учредительный договор является гражданско-правовым договором. Устав юридического лица представляет собой гражданско-правовую корпоративную сделку, одностороннюю или многостороннюю, но не является договором.
Во-вторых, договор о создании корпорации с момента его заключения до момента государственной регистрации юридического лица регламентирует обязательственные отношения между учредителями, устанавливая их права и обязанности, связанные с образованием юридического лица и формированием его уставного капитала. Те же функции по созданию юридического лица
способен выполнить договор простого товарищества (о совместной деятельности). С момента создания (государственной регистрации) юридического лица учредительный договор регламентирует уже корпоративные отношения с его участием.
В отличие от договора устав регламентирует только корпоративные отношения. Когда созданное юридическое лицо является корпорацией, т.е. основано на строго фиксированном членстве, устав регламентирует корпоративные отношения, возникающие между юридическим лицом, его учредителями (участниками, акционерами, членами) и лицами, действующими в качестве его органов. Функцию регламентации корпоративных отношений, складывающихся внутри юридического лица, выполняет устав даже тех субъектов, которые по своей природе являются учреждениями. Однако в этом случае устав нормирует отношения, существующие между юридическим лицом и каждым из его учредителей; между юридическим лицом и лицами, выполняющими функции его органов, а также между юридическим лицом и третьими лицами. Отношения между учредителями таких юридических лиц нельзя ни установить, ни урегулировать с помощью устава [8].
Акционер ОАО обратился в арбитражный суд с иском о признании недействительными решений годового общего собрания акционеров ОАО от 07.06.2004. Решением арбитражного суда исковые требования удовлетворены. Решения, принятые 07.06.2004 на общем собрании акционеров ОАО, признаны недействительными. Постановлением апелляционной инстанции решение оставлено без изменения. Проверив законность судебных актов, суд кассационной инстанции оснований для их отмены не усматривает. Мотивы следующие: Пунктом 24 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения ФЗ "Об акционерных обществах" установлено, что при рассмотрении исков о признании недействительным решения общего собрания акционеров следует учитывать, что к нарушениям Закона, которые могут служить основаниями для удовлетворения таких исков, относятся: несвоевременное извещение (неизвещение) акционера о дате проведения общего собрания (п. 1 ст. 52 Закона); непредставление акционеру возможности ознакомиться с необходимой информацией (материалами) по вопросам, включенным в повестку дня собрания (п. 3 ст. 52 Закона); несвоевременное предоставление бюллетеней для голосования (п. 2 ст. 60 Закона) и др. Согласно п. 1 ст. 51 Закона список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, составляется на основании данных реестра акционеров общества. В силу п. 1 ст. 44 указанного Закона и ст. 17 Устава общества, в редакции от 22.06.2002, в случае если число акционеров общества более пятидесяти, держателем реестра акционеров общества должен быть регистратор, то есть профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по ведению реестра ценных бумаг акционерных обществ. Количество акционеров ОАО значительно превышает предел, установленный вышеизложенной нормой права. Однако в нарушение
указанных положений держателем реестра ОАО является само общество. Таким образом, ведение реестра осуществлялось с нарушением закона, что не позволяет сделать вывод о его действительности и, соответственно, о легитимности состава участников оспариваемого собрания. Согласно п. 1 ст. 52 Закона сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть сделано не позднее, чем за 20 дней до даты его проведения [2].
Таким образом, корпоративный договор - общий волевой акт, в котором несколько односторонних волеизъявлений участников объединены общей направленностью. Данные волеизъявления вполне реальны, хотя и не носят характера самостоятельных сделок, составляя части одной сделки.
Корпоративный договор, в отличие от гражданско-правового договора, направлен на возникновение, изменение или прекращение субъективных гражданских прав и юридических обязанностей не только в отношении его сторон, но и в отношении иных лиц, не являющихся сторонами такого договора. Особенности содержания и формы корпоративного договора устанавливаются законом в зависимости от организационно-правовой формы корпоративных отношений. Но можно выделить и его общие характерные черты, позволяющие рассматривать корпоративный договор как самостоятельный тип гражданско-правового договора.
В качестве основной классификации внутрикорпоративного договора предлагается классификация по функциональному назначению. Данная классификация наиболее полно отражает всю систему внутрикорпоративных договоров в системе внутрикорпоративных отношений с момента их возникновения и до их прекращения. Так первая группа договоров объединяет в себя договоры о создании и реорганизации корпоративной организации. Вторая группа договоров включает в себя договоры, регулирующие вопросы текущей внутренней деятельности. Третья группа договоров включает в себя договоры, направленные на разрешение корпоративного спора, сложившегося между участниками корпоративной организации.
Литература и источники
1. Российская Федерация. Законы. Гражданский Кодекс Российской Федерации. Ч 1: федер. закон от 30.11.1994 г. № 51-ФЗ: принят Гос. Думой РФ 30 ноября 1994 г.: ред. 25.01.2013 г.// Собрание законодательства РФ. 1998. № 32.
2. Высший Арбитражный Суд. Пленум. Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением корпоративного законодательства / утвержден протоколом // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 2008. № 03/08. С.67.
3. Еримичева И.А. Корпоративное право. Учеб. Пособие для студентов вузов, обучающихся по специальности «юриспруденция»/И.А. Еримичева, Е.А. Павлова. М.: Юнити - Дана, 2010. - 499 с.
4. Карпушкин Е.С. Предпринимательская корпоративная структура Как организационно-экономический механизм // Современная наука: Экономика и право. 2011. № 1. С.200.
5. Кирилловых А.А. Корпоративное право. Курс лекций. М.: Юстицинформ, 2009. С. 92.
6. Кононов В.С. Проблемы предмета и содержания соглашения участников хозяйственных обществ по российскому праву // Корпоративный юрист. 2010. С.172.
7. Некрасова М.Е. Частное и публичное в договоре // Право и гражданское общество в современной России: Сборник научных статей / Под ред. Г.В. Мальцева. М., 2008. - 290 с.
8. Хачатрян А.С. Договорное регулирование корпоративных отношений. Автореф. магист. дисс. М., 2012. - 86 с.
Абесалашвили М.З. - кандидат юридических наук, доцент, заведующая кафедрой гражданского и трудового права юридического факультета Адыгейского государственного университета. Россия, Республика Адыгея, Майкоп (abesal@mail.ru)
Эртель А.Г. - кандидат юридических наук, кандидат экономических наук, доцент, заслуженный деятель науки Республики Адыгея, доцент кафедры гуманитарных и правовых дисциплин филиала Адыгейского государственного университета в г.Белореченске. Россия, Белореченск (agu@mail.ru) Abesalashvili, M.Z. - PhD in Law, Associate Professor, Head of the Department of Civil and Labor Law at Adyghe State University. Russia, the Republic of Adygea, Maikop
Ertel, A.G. - PhD in Law, Associate Professor, Honored Scientist of the Republic of Adygea, assistant professor of humanities and legal sciences branch of Adyghe State University in Belorechenske. Russia, Belorechensk
УДК 343.53
БЕШУКОВ А.Г.
КРИМИНОЛОГИЧЕСКАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА И УГОЛОВНО-ПРАВОВЫЕ МЕРЫ ПРОТИВОДЕЙСТВИЯ НЕЗАКОННОМУ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВУ
Ключевые слова: уголовное право, экономическая преступность, незаконное предпринимательство, правовая культура предпринимателя
В статье рассмотрен феномен незаконного предпринимательства, имеющий свою специфику по признакам элементов состава преступления, что вызывает ряд проблем при привлечении к уголовной ответственности лиц, виновных в совершении данного преступления. Автор показал, что сотрудники
