CC BY
9Ученые записки Таврического национального университета им. В.И. Вернадского Серия «Юридические науки». Том 26 (65). 2013. № 1. С. 3-9.
ИСТОРИЯ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА. ТЕОРИЯ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА. ФИЛОСОФИЯ ПРАВА
УДК 349.2
ТРУДОВА М1ГРАЦ1Я: ПИТАННЯ УДОСКОНАЛЕННЯ ЗАКОНОДАВСТВА УКРА1НИ
Адельсетова А. Б., Алiмова Г. Л.
Кримський еконошчний тститут ДВНЗ «КНЕУ» ш В. Гетьмана, Сшферополь
Украта
У стат дослвджуеться сучасний стан законодавчо! бази Украши у сферi трудово! мграцц грома-дян за кордон, виявлеш проблеми в законодавстт та механiзмi забезпечення дотримання прав трудо-вих мiгрантiв , розробленi рекомендацп по !х вдосконаленню.
Ключов1 слова трудова мiграцiя, мiжнародна угода, нацiональне законодавство, колiзiя, права та свободи громадян, трудовi миранти.
Постановка проблеми. На сьогодшшнш день питання трудово! м1грацп для Укра!ни е проблемою державного р1вня. Тема укра!нських трудових м1грант1в та умови !х перебування за кордоном активно обговорюються в прес1, привертаючи увагу всього суспшьства. Бшьшють пращвниюв перебувають за кордоном у статуй нелегальних трудових м1грант1в, що призводить до !х дискримшаци та незахище-носп. Тому держава, розробляючи мехашзми правового забезпечення трудово! д1яльност1 за кордоном, здшснюе захист сво!х громадян. Питання працевлаштуван-ня громадян Укра!ни за кордоном регулюються нацюнальним законодавством - в основному загальними актами законодавства про працю, а також м1жнародними договорами Укра!ни, згода на обов'язковють яких надана Верховною Радою Укра!ни.
Аналгз останшх дослгдженъ 7 публгкацШ. У галуз1 м1жнародного приватного права дослщжувана тема неодноразово була предметом вивчення, й вагомий внесок у розробку проблем трудово! мхграци з Укра!ни та правового статусу укра!нських трудових м1грант1в та стану дотримання !х прав 1 свобод внесли таю вчеш, як Гайдук А., Гр1б1денко I., Довгерт А. , Зшченко Н., Карпачова Н., Кисельов I., Лунц Л., Малиновська С., Пархоменко Н., Петрова Т. та ш.
Постановка завдання. Метою дано! статп е розгляд сучасного стану законодавчо! бази в сфер! трудово! м1граци громадян Укра!ни за кордон, виявлення проблем в законодавств1 та розробка рекомендацш щодо його вдосконалення.
Право на працю та основш права роб^ниюв прийнято розглядати як принцип трудового права. Однак, слщ зазначити, що чинний КЗпП Укра!ни вщ 12.10.1971 р. мютить лише загальш положення щодо трудово! д1яльност1 громадян Укра!ни за кордоном. У ст. 8 закршлена норма про те, що трудов! вщносини громадян Укра!ни,
3
яю працюють за И межами регулюються вщповщно до Закону Укра!ни «Про мiжнародне приватне право». Також у чинному КЗпП мютиться положення щодо спiввiдношення мiжнародних договорiв про працю i законодавства Укра!ни. Так, якщо мiжнародним договором або мiжнародною угодою, в яких бере участь Укра!на, встановлено iншi правила, нiж т1, що мiстяться в законодавствi Укра!ни про працю, то застосовуються правила мiжнародного договору або мiжнародно! угоди[1]. Тобто встановлено прiоритет норм мiжнародного права над нацюнальни-ми. Важливим документом, на нушу думку е Проект Трудового Кодексу Укра!ни № 1108 вщ 04.12.2007 р., а саме Текст законопроекту до другого читання 02.04.2012 р., який мютить важливi норми щодо регулювання трудових вщносин громадян Укра!ни, працюючих за кордоном. Зокрема, ст. 7 проекту Трудового Кодексу (ТК) закршлюе право громадян Украши здшснювати трудову дiяльнiсть у перюд тимча-сового перебування за кордоном, якщо це не суперечить законодавству Украши i законодавству кра!ни перебування. При цьому нацюнальним трудовим законодав-ством регулюються трудовi вiдносини громадян Укра!ни, якi працюють за кордоно-му разi, якщо: громадяни е сшвроб^никами дипломатично! служби Украши; грома-дяни уклали з роботодавцями, яю е резидентами Украши, трудовi договори про ви-конання роботи за кордоном, у тому чи^ i в структурних шдроздшах резидентiв, за умови, що це не суперечить законодавству краши, на територи яко! виконуеться ро-бота;це передбачено законами чи мiжнародними договорами Украши. А трудовi вiдносини громадян Украши, яю уклали трудовi договори про виконання роботи за кордоном з шоземними роботодавцями, регулюються законодавством краши, вякш виконуеться робота, якщо шше не передбачено мiжнародними договорами Украши, та укладеним трудовим договором. Також в данш статтi проекту закршлена норма про те, що права i законнi iнтереси громадян Украши, яю тимчасово працюють за кордоном, захищаються угодами, що укладаються мiж Укра!ною та iншими державами. Це положення конкретизовано у ст. 15 проекту ТК: мiжнародний договiр, що регулюе трудовi вщносини, згода, на обов'язковiсть якого надана Верховною Радою Украши, е частиною нацюнального трудового законодавства. Якщо мiжнародний договiр Укра!ни мiстить iншi правила, шж тi, якi встановленi вщповщним актом трудового законодавства, застосовуються правила вщповщного мiжнародного договору, за винятком випадюв, коли нормативно-правовими актами Украши, колектив-ними договорами, трудовими договорами для пращвниюв встановленi бшьш спри-ятливi умови або бшьш високий рiвень захисту !х прав. Таким чином, можна зроби-ти висновок, що проект Трудового Кодексу Украши № 1108 вщ 04.12.2007 р. бшьш детально регламентуе питання, що стосуються трудово! дiяльностi громадян Укра1-ни за кордоном порiвняно з чинним КЗпП Укра1ни вщ 10.12.1971 р. Це обумовлено тим, що зростае чисельшсть укра!нських громадян, здшснюючих трудову дiяльнiсть за кордоном. I щ громадяни потребують захисту свое! держави, яка може ефективно здшснюватися лише за умови детально! регламентацп питань, що стосуються зовшшньо! трудово! м^рацп та механiзмiв захисту прав i свобод громадян Укра!ни при здiйсненнi ними трудово! дiяльностi за кордоном. На нашу думку, закршлеш в проектi ТК норми, необхщно конкретизувати в спецiальних законах i передбачити реально дiючий мехашзм реалiзацi! положень цих нормативних акпв, оскiльки самi по собi норми проекту ТК, якщо вш буде прийнятий не здатнi здiйснити щ завдан-ня, оскiльки в ньому передбачеш лише загальнi принципи працевлаштування гро-
4
мадян за кордоном, i право застосовне до конкретних трудових правовщносин. Тому, для визначення правового статусу громадян Укра!ни за кордоном, стд розгля-нути такий нормативно-правовий акт нацюнального законодавства як Закон Укра!ни «Про зайнятiсть населення» вщ 05.07.2012 р. Цим законом закршлено право громадян займатися трудовою дiяльнiстю за кордоном, якщо така дiяльнiсть не заборонена законодавством Укра!ни та держави перебування. Права громадян Укра!ни, якi працюють за кордоном, захищаються законодавством Укра!ни та держави перебування, якщо шше не передбачено мiжнародними договорами Укра!ни, згода на обов'язковють яких надана Верховною Радою Укра!ни[2].Ст. 38 Закону ре-гулюе порядок здiйснення дiяльностi суб'екпв господарювання, якi надають послу-ги з посередництва у працевлаштуванш за кордоном. Слщ зауважити, що подiбна дiяльнiсть пiдлягае лiцензуванню. Значення дано! статп для механiзму захисту прав укра!нських трудових мiгрантiв полягае в тому, що суб'ект господарювання, який надае послуги з посередництва у працевлаштуванш за кордоном, сприяе грома-дянам, яким надаш такi послуги, у виршенш питань правового та сощального захисту. Важлива норма i про те, що громадяни в перiод трудово! дiяльностi за кордоном мають право брати участь у загальнообов'язковому державному сощальному страхуванш, зокрема пенсiйному, згiдно iз законодавством Укра!ни, що дае !м право на сощальний захист у разi настання вiдповiдних страхових випадкiв. Слщ зазначи-ти, що Кабiнет Мшс^в Укра!ни 12 жовтня 2011 р. видав розпорядження № 1058-р «Про затвердження плану заходiв з реалiзацi! Концепцi! державно! мiграцiйно! пол> тики». Таким чином, слiд вказати: що норми розглянутих законодавчих актiв у сферi працевлаштування громадян Укра!ни за кордоном закршлюють право громадян Укра!ни здiйснювати трудову дiяльнiсть за кордоном; до подiбних трудових правовщносин застосовуеться право Укра!ни та держави перебування, якщо шше не передбачено мiжнародними договорами Укра!ни, згода на обов'язковють яких надана Верховною Радою Укра!ни; в кожному з цих нормативних акпв встановлюеться прюритет мiжнародних угод Укра!ни у сферi працевлаштування за кордоном над нормами нацюнального законодавства, що в принцип не вщповщае положенням ст. 9 Конституци Укра!ни, яка проголошуе, що чинш мiжнароднi договори, згода на обов'язковють яких надана Верховною Радою Укра!ни, е частиною нацюнального законодавства Укра!ни. У той же час у ч. 2 ще! статп вказуеться, що «укладення мiжнародних договорiв, якi суперечать Конституцi! Укра!ни, можливе лише пiсля внесення вiдповiдних змш до Конституцi! Укра!ни», тобто цим положенням визнаеться верховенство Конституци над мiжнародними договорами. Пленум Верховного Суду Укра!ни в постановi вщ 01.11.1996 р. № 9 «Про застосування Конституци Укра!ни при здшсненш правосуддя» здiйснив тлумачення ще! статтi таким чином: «суд не може застосовувати закон, що регулюе правовщносини, шакше, нiж мiжнародний договiр. У той же час мiжнароднi договори застосовуються, якщо вони не суперечать Конституци Укра!ни ». Важливим моментом е й те, що змiст ст. 19 Закону Укра!ни «Про мiжнароднi договори Укра!ни» вiд 29.06.2004 р., де встанов-лено прiоритет норм мiжнародного договору над нормами нацiонального закону, не вщповщае вимогам ст. 9 Конституци Укра!ни. Тому вичизняш вчеш неодноразово висловлювали критичнi зауваження до змюту ст. 9 Основного Закону. Зазначалося, що в нiй не виршено питання про спiввiдношення нацюнального законодавства з нормами мiжнародного звичаевого права, загальновизнаними принципами i норма-
5
ми м1жнародного права, ршеннями м1жнародних оргашзацш та м1жнародних судо-вих установ[3]. Захист прав укра!нських трудових м^раиив здшснюеться не тшьки на нащональному, але й на м1жнародному р1вн1. На сьогодшшнш день Укра!ною шдписаш двосторонш м1ждержавн1 та м1журядов1 угоди про працевлаштування з Азербайджаном, Бшорусаею, В1рмен1ею, В'етнамом, Лагаею, Литвою, Л1в1ею, Молдовою, Роаею, Словаччиною; щодо сощального забезпечення - з Болгар1ею, Естошею, 1спашею, Латв1ею, Литвою, Словаччиною, Чех1ею, Монгол1ею, Румушею та Угорською Республшою. Кр1м того, Укра!на е учасницею Угоди про сшвроб^ни-цтво в галуз1 трудово! мпрацл та сощального захисту пращвниюв-м^ранпв кра!н-учасниць СНД вщ 15.04.1994 р., яка вступила в силу для Укра!ни 22.08.1995 р. Угода регулюе основш напрями сшвробггництва держав-учасниць в област трудово! д1яльност1 та сощального захисту пращвниюв 1 члешв !х с1мей, яю постшно прожи-вають на територи одше! з держав Сторш Х здшснюють свою трудову дхяльшсть на тдприемствах, в установах, оргашзащях ушх форм власносп на територи шшо! держави Сторш вщповщно до законодавства Сторони працевлаштування. сл1д за-значити також, що правовий захист за кордоном громадянина Укра!ни може бути забезпечений консульською установою Укра!ни, але тшьки в межах законодавства кра!ни перебування. Крхм цього, Укра!на е учасницею 11 багатостороншх мхждер-жавних договорхв у сферх працевлаштування та сощального захисту громадян Укра!ни в рамках СНД, а також 18 двостороншх та багатостороншх м1жшродних документiв у сферi пенсшного забезпечення (з Азербайджаном, Грузiею, Респуб-лшою Бшорусь, Росшською Федерацiею, Республiкою Казахстан, Республшою Молдова, Литвою, Республiкою Польща, в рамках СНД та ООН). Реатзацп даних угод сприяють центральш органи з питань працi догов1рних держав. Вони, зокрема, обмшюються шформащею про нацiональне законодавство та шш1 нормативнi акти в сферi пращ, зайнятосп, емiграцi! та iммiграцi!, в тому числ1 про умови проживан-ня працiвникiв, стан нацiональних ринюв працi та зм1ну ситуацп на них, причинах обмеження прийняття на роботу пращвниюв шшо! держави. Слщ зазначити, що вищевказанi двосторонш угоди у сферi працевлаштування мютять аналопчш поло-ження, яю конкретизуються з урахуванням особливостей пол^ично! та сощально! системи держави, з якоюукладено угоду .У вщповщносп з цими положеннями кож-на особа, яка проживае на територи одше! держави, може звернутися безпосередньо або через компетентний орган за мюцем проживання в компетентний орган шшо! держави за допомогою у виршенш питань, що виникають з трудових правовщно-син. Компетентш органи одше! догов1рно! держави надають компетентним органам шшо! держави за !х запитом документи та архiвнi матерiали, необхiднi для призна-чення та виплати допомог.
Зпдно !з зазначеними угодами працiвники можуть здшснювати трудову д1яль-шсть на територи шоземно! держави на п^став^ трудового договору (контракту), укладеного м1ж роботодавцем та роб^ником на визначений термш; договору, укла-деного м1ж суб'ектами господарсько! д1яльносп двох держав, метою якого е вико-нання визначеного об'ему робгг або послуг на територи держави працевлаштування. За загальним правилом для одержання роботи осо61 необхiдний дозвш на працевлаштування, виданий компетентним органом держави працевлаштування, у порядку та на умовах, встановлених законодавством ще! держави. Дозвш видаеться на час роботи у визначеного роботодавця.
6
У мiжнародних договорах про трудову дiяльнiсть i сощальний захист громадян передбачаються й колiзiйнi норми, зокрема з прив'язкою до законодавства держави мюця працевлаштування. Так, згiдно з цим законодавством регулюеться: порядок оформлення трудового договору; об'ем прав та обов'язюв сторш згiдно договору; сощальне, в тому числi пенсiйне, забезпечення. У той же час, наприклад, в Угодi про трудову дiяльнiсть та сощальний захист громадян, укладеною з Республшою Бiлорусь, вказано, що вс види допомог i виплат, яю надаються працiвникам за рахунок кош^в соцiального страхування, здiйснюються на основi законодавства i за рахунок держави, до яко! вносяться страховi внески, незалежно вiд мiсця про-живання одержувача допомоги[4];оподаткування трудових доходiв осiб, працюю-чих за трудовим договором та ш. Так, наприклад, у зв'язку зi значною кшьюстю укра!нських громадян, працюючих у Португали доцiльно бiльш детально розгляну-ти Угоду мiж Укра!ною та Португальською Республiкою про тимчасову мiграцiю громадян Укра!ни для роботи в Португальськш Республiцi вiд 13 лютого 2003 р. Угода застосовуеться до громадян Укра!ни, яю, маючи заздалегiдь укладеш трудовi договори i вiдповiдним чином зареестроваш в Мiнiстерствi соцiального забезпечення та пращ Португальсько! Республши, прибувають тимчасово з метою здшснення професiйно! дiяльностi як спiвробiтники за наймом. У вщповщносп з щею угодою до громадян Укра!ни, м^руючих в Португалiю, на !! територи застосовуються такi ж умови винагороди та пращ, якими користуються португальсью громадяни, а також сощальш гарантп, передбаченi португальським законодавством. Вони також користуються такими ж правами i захистом, яю отримують громадяни Португальсько! республши вiдповiдно до чинного законодавства про охорону здоров'я та безпеки пращ. Португальсью органи стежать за дотриманням прав укра!нських трудових м^раштв.
Тим не менш, юнують певнi проблеми у сферi механiзмiв захисту прав укра!н-ських трудових м^раипв. Перш за все, це стосуеться зарахування трудового стажу укра!нщв з метою !х належного пенсшного забезпечення. Невирiшенiсть цього пи-тання не дае можливосп включити трудовий стаж, отриманий в Португали, при нарахуванш пенсп пiсля повернення трудових м^анпв в Укра!ну. Не менш важли-вим питанням е збереження укра!нськими трудовими мiгрантами зв'язкiв з батьюв-щиною. Це можливiсть для дтей мiгрантiв навчатися в нащональних школах та до-лучатися до культурно! спадщини Укра!ни. Дуже важливо i пiдписання мiж Укра!ною та Португальською Республшою угоди про взаемне визнання документа про середню осв^у. С просування стосовно визнання укра!нських дипломiв про ви-щу осв^у в Португалi!.
Враховуючи необхiднiсть врегулювання питання соцiального захисту в разi от-римання ушкоджень у зв'язку з виконанням трудових обов'язкiв у вщносинах з «iно-земним елементом», Укра!на стала учасницею Угоди про взаемне визнання прав на вiдшкодування шкоди, заподiяно! працiвникам калiцтвом, професiйним захво-рюванням або iншим ушкодженням здоров'я, пов'язаними з виконанням ними трудових обов'язюв вщ 09.09.1994 р. У контексп розгляду механiзмiв правового забезпечення додержання прав i свобод трудових м^раштв, необхiдно вщзначити, що нелегальне працевлаштування за кордоном е правопорушенням, яке караеться законом i передбачае адмiнiстративну, а в деяких кра!нах i кримшальну вiдповiдаль-нiсть, з подальшою депортащею з кра!ни та забороною в'!зду до не! на визначений
7
термш. Отримання ж туристичних в1з передбачае саме туристичний характер по!зд-ки, а не ви!зд за кордон з метою подальшого працевлаштування. 1ноземщ, як1 не от-римали дозвш на роботу у встановленому законодавством кра!ни перебування порядку, вважаються нелегальними iммiгрантами.
Таким чином, найбшьш захищеними е т громадяни Укра!ни, як1 постшно або тимчасово перебувають на законних пiдставах на територи iноземно! держави та мають вщповщний дозвш на працевлаштування. Це громадяни Укра!ни, пра-цевлаштованi на основ! двостороншх договорИв 1 угод про працевлаштування, укла-дених м1ж Укра!ною та шшими державами, а також громадяни Укра!ни, пра-цевлаштоваш через посередниюв у таких кра!нах, як США, Н1меччина,Л1в1я, Смен, Мексика. Так1 особи мають можливють максимально реалИзувати сво! права на на-лежш умови та пристойну винагороду за працю, право на медичне обслуговуван-ня. Адже, як правило, вони укладають письмовий контракт з роботодавцем 1 захи-щеш чинним трудовим законодавством кра!ни перебування. У раз1 порушення сво!х прав вони можуть використовувати весь арсенал правових мехашзмИв захисту, включаючи звернення до суду. Разом з тим 1 в ще! категори громадян Укра!ни ви-никають проблеми з вщстоюванням сво!х прав.
Таким чином, юнують проблеми 1 в мИжнародному регулюванш питань трудово! мИграци, в основному пов'язаних з реатзащею норм вщповщних мИжнародних угод, але ми бачимо шляхи !х вирИшення в проведенш наступних заходИв: розробити ефективний механ1зм щодо забезпечення реал1зац1! норм укладених угод у сфер1 регулювання питань працевлаштування громадян за кордоном; встановлення бшьш широкого кола гарантш щодо захисту прав та свобод укра!нських трудових м1грант1в; забезпечити легальн1 форми ви!зду прац1вник1в за кордон та можливють !х в1льного повернення до дому; здшснення контролю за суб'ектами господарюван-ня, як1 надають послуги з посередництва у працевлаштуванш за кордоном.
Розглянут1 акти нац1онального законодавства у сфер1 трудово! д1яльност1 громадян за кордоном св1дчать про те, що юнують певн1 прогалини та кол1зи в !! регу-люванш. Як в1домо, саме наявн1сть кол1зш та прогалин стимулюе удосконалення законодавства. Прикладом тому е Проект Трудового Кодексу, який бшьш детально регламентуе питання працевлаштування за кордоном в пор1внянш з чинним КЗпП; Закон Укра!ни «Про зайнятють населення» в1д 05.07.2012 р., чинний з 01.01.2013 р. Тим не менш, необх1дно прийняття закону, повн1стю присвяченого регулюванню питань зовшшньо! трудово! м1грац1!. Прийняття Закону Укра!ни «Про зовн1шню трудову м1гращю» буде важливою под1ею у виршенш проблемних питань трудових м1грант1в.
Список лiтератури
1. Ст. 81 КЗпП Укра!ни в1д 10.12.1971 р. - [Електроний ресурс].- Режим доступу: / http://zakon1.rada.gov.ua/laws/show/322-08
2. Ст. 10 Закону Укра!ни «Про зайнятгсть населення» в1 05.07.2012 р. - [ Електроний ресурс]: /Режим доступу:http://zakon3.rada.gov.ua/laws/show/5067-17
3. Вгсьтак М. /Сп1вв1дношення норм нацюнального 1 м1жнародного трудового права. //Шдприемнпцтво, господарство ! право. Сп1вв1дношення норм национального ! м1жнародного трудового права - 2011 - №9 - 47-51 с.
4. Ст. 10 Угоди м1ж Урядом Укра!ни та Урядом Республжи Бшорусь про трудову дш-льнИсть та соц1альний захист громадян Укра!ни та Республ1ки Бшорусь, яю працюють за межами сво!х держав в1д 17.07.1995 р. . - [Електроний ресурс].- Режим доступу: / http://zakon2.rada.gov.ua/laws/show/112_005
8
Адельсеитова А.Б., Алимова Г.Л. Трудовая миграция: вопросы совершенствования законодательства Украины / А.Б. Адельсеитова, Г.Л. Алимова // Ученые записки Таврического национального университета им. В. И. Вернадского. Серия: Юридические науки. - 2013. - Т. 26 (65). № 1. -С. 3-9.
В статье рассмотрено современное состояние законодательной базы Украины в сфере трудовой миграции граждан за границу, выявлены проблемы в законодательстве и механизме обеспечения соблюдения прав трудовых мигрантов, разработаны рекомендации по их совершенствованию.
Ключевые слова: трудовая миграция, международное соглашение, национальное законодательство, коллизия, права и свободы граждан, трудовые мигранты.
Adelseitova A., Alimova G. Labour migration: questions of improving the legislation of Ukraine / A. Adelseitova, G. Alimova // Scientific Notes of Tavrida National V. I. Vernadsky University. - Series : Juridical sciences. - 2013. - Vol. 26 (65). № 1. - Р. 3-9.
In the work is considered the modern state of the legislative base of Ukraine in the field of labour migration of citizens abroad, expose problems in the legislation and mechanism of providing_observance of the labourmigrants rights and develop recommendations on their improvement and also determine features of legal status of Ukrainian labour migrants and state of observance of their rights and freedoms.
Key words: labour migration, international agreement, national legislation, collision, rights and freedoms of citizens, labour migrants.
9
