CC BY
25Транссексуализм в современном обществе - проблемы медицинского и трудового права: национальный опыт и международная практика
Смолина Юлия Васильевна
аспирант кафедры трудового права Уральский государственный юридический университет имени В.Ф. Яковлева, [email protected]
В данной статье рассмотрены основные проблемы относительно соблюдения трудовых прав трансгендеров в Российской Федерации, проведен анализ зарубежной практики относительно решения данной проблемы, также в статье подробно проведен анализ отнесения трансексуализма к психическим расстройствам личности либо к нарушению полового самопознания, в связи с этим поставлен вопрос о том - не приведет ли лояльность действующего законодательства Российской Федерации в будущем к проблемам в медицинском и трудовом праве.
Ключевые слова: трудоустройство; трассексуализм; дискриминация; трансгендеры; пол.
Тенденция развития современного российского общества относительно свободного выбора половой принадлежности выявила неподготовленность законодательства Российской Федерации к подобным изменениям. В нашей стране к подобным тенденциям развития оказалось не готово не только действующее законодательство, но и общество в целом. В настоящее время общество осознало, что острым встал вопрос относительно позиции по отношению к трансгендерам как отдельной категории. И в данном случае, если общество проявит толерантность, то и действующему законодательству придется готовиться к глобальным изменениям, если же общество в настоящее время будет не готово принять подобные современные взгляды, то и действующее законодательство не претерпит изменений относительно половой принадлежности личности и всех вытекающих из этого прав и обязанностей. Уже несколько десятилетий активно защищаются права трансгендеров в западных странах, данная тенденция коснулась и нашей страны, в связи с чем и назрела необходимость решения вопроса о внесении изменении в действующее законодательство либо путем признания прав трансгендеров и определения данного типа людей как отдельного пола и, соответственно, внесения глобальных изменений в действующее законодательство Российской Федерации либо признания транссексуализма проблемой психического сознания личности и, соответственно, внесение изменений в отдельные нормативные акты относительно необходимости лечения данного заболевания. Стоит отметить, что лишь западные страны выступают за права трансгендеров в современном обществе, в то время как большинство мусульманских стран не видит в данном явлении проблемы, так как в данных странах, в связи с вероисповеданием, такое явление как транссексуализм не нашло отражение в современном обществе.
Проблема действующего законодательства Российской Федерации состоит в том, что работодатель оказывается наиболее уязвимым субъектом в данной цепочке отношений, возникающих в связи со сменой пола работника, так как в действующем трудовом законодательстве Российской Федерации имеются гендерные ограничения на занятие определенных должностей лицами женского пола[8]. Законодатель объясняет данные ограничения заботой о репродуктивной функции женщины, при этом не объясняя, что делать в случае смены пола, но с сохранившейся репродуктивной функцией женщины. Ведь в этом и состоит сущность транссексуализма -происходит смена пола на бумажных носителях (документах) и появляются «атрибуты» другого пола в
СО
8) *
О X
а
а
8) О
т
V
(О
сч о сч
сч
виде щетины и макияжа, маникюра и т.д., при этом. по сути не происходит смены пола, который заложен природой при рождении. Также существует проблема медицинской тайны относительно смены пола, но как ее сохранить при ведении трудовой книжки на бумажном носителе? Но наиболее скрытая, но от этого не менее важная проблема состоит в том, что трансгендеры (лица женского пола, которые при смене документов на лицо мужского пола) оставляют за собой возможность сохранения репродуктивной функции женщины. То есть в теории, в настоящее время могут появиться лица мужского пола, которые могут оказаться беременными, в связи с чем вскроются огромные проблемы медицинского права относительно родоразрешения, получения родового сертификата, обменной карты, материнского капитала и т.д. Каким образом в данном случае будет оформляться отпуск по беременности и родам, который в настоящее время положен только женщинам? Также отдельным пунктом стоит поставить вопрос относительно пенсионного обеспечения лиц, сменивших пол - как в таком случае рассчитывать пенсионный возраст, а также момент наступления пенсионного обеспечения. И что делать в случае, если лицо после назначения пенсии снова сменило пол? Если рассматривать данную проблему не только в контексте трудового и медицинского права, а расширить поле рассуждений, тогда мы можем увидеть, что действующее законодательство столкнется с проблемами и в уголовном праве относительно места отбывания наказания данных лиц - в исправительное учреждение какого типа помещать данных лиц - в женской или мужской исправительной колонии им придется отбывать наказание? Разрешение подобных вопросов и должно стать основанием внесения изменений в действующее законодательство Российской Федерации.
Проблемы, возникающие в медицинском и трудовом праве относительно трансгендеров в настоящее время не могут быть в полном объеме разрешены, так как до сих пор в медицине не решен вопрос относительно того, относится ли трансексуа-лизм в психическим расстройствам личности либо является нарушением полового самопознания. Если придерживаться точки зрения врачей-психиатров, которые считают, что транссексуализм является нарушением полового самосознания, проявляющимся в стойком убеждении своей принадлежности к противоположному полу, чувством дискомфорта, связанным с полом и неуместностью своей половой роли, несмотря на правильное развитие репродуктивных органов и вторичных половых признаков, то можно провести параллель о том, что это добровольный выбор каждого человека, а значит и добровольный выбор изменения прав и обязанностей, в том числе и трудовых, которые впоследствии произойдут. В российском законодательстве долгое время отсутствовали правила об основаниях, условиях и порядке проведения операций по смене пола, а о правовом положении лиц, подвергшихся подобной операции, правила отсутствуют до сих пор. Лишь статья 70 Федерального закона «Об актах
гражданского состояния»[7] содержит упоминание: орган записи актов гражданского состояния составляет заключение о внесении исправления или изменения в запись акта гражданского состояния, если представлен документ об изменении пола, выданный медицинской организацией по форме, установленной Министерством здравоохранения Российской Федерации[6].
В западных странах уже существует судебная практика по данной категории споров. В 2008 году проходил один из примечательных судебных процессов в США (в г. Нью-Йорк) в 2008 году. Лицо мужского пола приняло решение стать женщиной, в связи с чем была сделана операция смене пола. После этого данное лицо приняло решение устроиться в магазин женской парфюмерии и косметики. При трудоустройстве данное лицо не сообщило своему работодателю о проведенной операции, следовательно, данное лицо было принято в женский коллектив. В должностные обязанности данного лица помимо продажи косметики и парфюмерии входили и погрузо-разгрузочные работы, данные работы оплачивались как работы за выполнение тяжелого (мужского) труда, так как работодатель был уверен, что в данном коллективе работают только женщины, и данные работы требуют физических усилий. Также данный работник в конце каждого квартала бесплатно получал косметическую и парфюмерную продукцию в качестве дополнительного бонуса от компании (подобный бонус получали все сотрудницы женского пола, работающие в компании). Спустя определенное время у работодателя возникли подозрения по поводу половой принадлежности данного лица. По приказу работодателя и с письменного согласия работника были проведены анализы (в том числе анализ гормонов), результаты которых показали, что работник является лицом мужского пола. Работодатель уволил работника и обратился в суд, который признал действия работника злоупотреблением правом, так как при трудоустройстве данный работник не предоставил работодателю информацию о своей половой принадлежности. Суд в своем решении обязал работника произвести возврат работодателю денежных средств, полученных в качестве денежной надбавки за выполнение тяжелого для женщины труда, а также вернуть денежную сумму, эквивалентную стоимости всей полученной в качестве дополнительного бонуса парфюмерии и косметики. В данном случае злоупотребление правом заключается в том, что один субъект реализует свои законные права за счет пренебрежения законными правами и интересами другого субъекта или даже их ущемления.. Если провести сравнительный анализ наличия в действиях данного работника злоупотребление правом, с позиции российского законодательства, то прежде всего необходимо ответить на вопрос - должен ли соискатель при приеме на работу и работник, заключивший трудовой договор, сообщать работодателю о факте смены пола? Статьей 65 Трудового кодекса Российской Федерации[5] установлен исчерпывающий перечень документов, которые соискатель предъявляет работодателю при приеме на
работу. Согласно части 3 указанной статьи, работодателю запрещено требовать от лица, поступающего на работу, иные документы, помимо тех, которые предусмотрены нормативными правовыми актами не ниже по юридической силе, чем постановления Правительства Российской Федерации. В связи с этим встает вопрос о расширении данного перечня документов, с связи с реалиями современного общества
В зарубежных странах данная проблема разрешается по-разному. В 2007 г. в Испании был принят Закон «О половой идентичности», позволивший транссексуалам официально менять имя и документы, удостоверяющие личность, не делая предварительно операции по изменению пола. Постепенно встал вопрос о механизмах защиты транссексуалов от дискриминации. Международное сообщество предпринимает попытки обеспечить их эффективную защиту от различных сфер дискриминации. Так, в Замечаниях общего порядка № 20 Комитет ООН по экономическим, социальным и культурным правам заявил, что «в качестве одного из запрещенных оснований для дискриминации признается тендерная идентичность». Общий подход к проблематике обеспечения прав человека в контексте вопросов сексуальной ориентации и гендерной идентичности был сформулирован в документе под названием Джокьякартские принципы 2006 г., подготовленные экспертами в области прав человека. В данных принципах декларируется, что государства должны признать и гарантировать право на равенство и недискриминацию, проводить образовательные и просветительские мероприятия, направленные на обеспечение обладания всеми правами и свободами для всех лиц в полном объеме вне зависимости от их гендерной идентичности. Документ рекомендует государствам принимать «все необходимые меры законодательного, административного и иного характера с целью обеспечения равного доступа, без дискриминации по признаку гендерной идентичности, содействие "лицам, заинтересованным в физической коррекции тела в связи с изменением пола" (Аблятипова Н. А., Тихомаева В. С., 2019).
Еще одна проблема трансгендеров - пенсионное обеспечение. Право на пенсию определяется, исходя из паспортного пола на текущий момент. Если речь идет о трансгендерной женщине, которая сменила паспортный пол с мужского на женский, то она вправе получать пенсию по старости с 60 лет, а если о трансгендерном мужчине, изменившем пол в документах - с 65 лет. Практика по данному вопросу формируется и у Европейского суда по правам человека - Постановление ЕСПЧ от 23.05.2006 по делу «Грант (Grant) против Соединенного Королевства» (жалоба N 32570/03)» (Калайтанова Н. А., 2017).
В связи с вышеизложенным, становится очевидно, что существует необходимость законодательного регулирования многих вопросов, относящихся к данной категории лиц. Но самый главный ответ на вопрос должен быть предоставлен медицинским правом, которое и определит является ли
транссексуализм психическим заболеванием или все же данное отклонение от существующих норм является нарушением полового самосознания. В случае, если признать транссексуализм психическим заболеванием, то значительно уменьшится круг нормативных актов, в которые стоит вносить изменения. Если же признать транссексуализм нарушением полового самосознания, то стоит готовиться не только к значительным изменениям действующего законодательства Российской Федерации, но и к глобальным переменам действующего сознания нашего общества, которое, на мой взгляд, к этому пока не готово.
Помимо определения отнесения транссексуализма к психическим заболеваниям или половому самосознанию, стоит обратить и еще на один аспект данного вопроса- не противоречит ли данное явление действующим нормам относительно пропаганды ЛГБТ сообществ, которые закреплены в за-коне[4]. Также Кодексом об административных нарушениях (статья 6.21) пропаганда нетрадиционных сексуальных отношений и (или) предпочтений либо смены пола, выразившаяся в распространении информации и (или) совершении публичных действий, направленных на формирование нетрадиционных сексуальных установок, привлекательности нетрадиционных сексуальных отношений и (или) предпочтений либо смены пола или искаженного представления о социальной равноценности традиционных и нетрадиционных сексуальных отношений и (или) предпочтений, либо навязывание информации о нетрадиционных сексуальных отношениях и (или) предпочтениях либо смене пола, вызывающей интерес к таким отношениям и (или) предпочтениям либо смене пола, за исключением случаев, если эти действия не содержат признаков уголовно наказуемого деяния, -влечет наложение административного штрафа. В настоящее время в нашем законодательстве происходит противоречение норма права относительно трансгендеров. Действующее законодательство не запрещает смену пола, даже без проведения операции, но в тоже время и вносит запрет на пропаганду нетрадиционных предпочтений. В данном случае, видимо, стоит разбираться в другом вопросе - а что такое пропаганда - это призыв остальных быть такими как трансгендеры или достаточно появления в общественном месте?
Подводя итог исследованию такого явления как транссексуализм и его появления в нашем обществе, стоит отметить, что российское общество придерживается традиционных семейных ценностей относительно половой принадлежности личности, следовательно и такое явление как транссексуализм воспринимается негативно в нашем обществе, в связи чем, стоит отнести транссексуализм к психическим заболеваниям личности, тем самым избежав внесения глобальных изменений в действующее законодательство Российской Федерации.
Литература
1. Аблятипова Н. А., Тихомаева В. С. Правовые последствия изменения пола в Российской Федера-
U
8) *
О X
О
а
8) О
т г
ции: гражданско-правовой и семейно-правовой аспект // Вопросы российского и международного права. 2019. № 7-1. С. 91-99.
2. Калайтанова Н. А. Смена пола. Повторный процесс социализации трансгендеров // Проблемы и перспективы развития гуманитарных и социально-экономических наук: материалы Междунар. Науч. конф. Белгород, 2017, С. 30- 33.
3. Офман Е. М., Станскова У. М. Противодействие злоупотреблению правом: зарубежный опыт и трудовое законодательство Российской Федерации // Трудовое право в России и за рубежом. 2011. № 1. С. 57-62.
4. "Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях" от 30.12.2001 N 195-ФЗ (ред. от 14.04.2023) https://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW (28.04.2023г)
5. Трудовой кодекс Российской Федерации от 30 декабря 2001 г. № 197- ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. 2002. № 1 (ч. 1). Ст. 65.
6. Федеральный закон "Об актах гражданского состояния" от 15.11.1997 N 143-ФЗ от 15 ноября 1997 года. СПС Консультант Плюс// https://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_1 6758/. Дата обращения 20.03.2023г.
7. Приказ Министерства здравоохранения Российской Федерации от 23 октября 2017 г. № 850н «Об утверждении формы и порядка выдачи медицинской организацией документа об изменении пола» (Зарегистрировано в Минюсте России 19.01.2018 № 49695) // URL: http://www.pravo.gov.ru. Дата обращения 20.03.2023г.
8. Постановление Правительства Российской Федерации от 25 февраля 2000 г. № 162 «Об утверждении перечня тяжелых работ и работ с вредными или опасными условиями труда, при выполнении которых запрещается применение труда женщин» // Собрание законодательства Российской Федерации. 2000. № 10. Ст. 1130
Transsexualism in modern society - problems of medical and labor law:
national experience and international practice Smolina Yu.V.
Ural State Law University named after V.F. Yakovlev
This article examines the main problems regarding the observance of the labor rights of transgender people in the Russian Federation, analyzes foreign practice regarding the solution of this problem, and also analyzes in detail the attribution of transsexuality to mental personality disorders or to a violation of sexual self-knowledge, in this regard, the question is raised whether loyalty to the current legislation of the Russian Federation Federation in the future to problems in medical and labor law. Keywords: employment; transsexualism; discrimination; transgender people;
gender. References
1. Ablyatipova N. A., Tikhomaeva V. S. Legal consequences of gender
reassignment in the Russian Federation: civil law and family law aspects // Issues of Russian and international law. 2019. No. 7-1. pp. 91-99.
2. Kalitanova N. A. Sex change. The repeated process of socialization of
transgenders // Problems and prospects for the development of the humanities and socio-economic sciences: materials of the Intern. Scientific conf. Belgorod, 2017, pp. 30-33.
3. Ofman E. M., Stanskova U. M. Countering the abuse of law: foreign
experience and labor legislation of the Russian Federation // Labor law in Russia and abroad. 2011. No. 1. S. 57-62.
4. "Code of the Russian Federation on Administrative Offenses" dated
December 30, 2001 N 195-FZ (as amended on April 14, 2023) https://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW (04/28/2023)
5. Labor Code of the Russian Federation of December 30, 2001 No. 197-FZ //
Collection of Legislation of the Russian Federation. 2002. No. 1 (part 1). Art. 65.
6. Federal Law "On acts of civil status" dated November 15, 1997 N 143-FZ
dated November 15, 1997. SPS Consultant Plus // https://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_16758/. Retrieved 20.03.2023
7. Order of the Ministry of Health of the Russian Federation dated October 23,
2017 No. 850n "On approval of the form and procedure for issuing a document on gender reassignment by a medical organization" (Registered in the Ministry of Justice of Russia on January 19, 2018 No. 49695) // URL: http://www. pravo.gov.ru. Retrieved 20.03.2023
8. Decree of the Government of the Russian Federation of February 25, 2000
No. 162 "On approval of the list of hard work and work with harmful or dangerous working conditions, during which the use of women's labor is prohibited" // Collection of Legislation of the Russian Federation. 2000. No. 10. Art 1130
(0 СЧ
о
сч
сч
