CC BY
50Закон и право. 2022. № 5. С. 94-99. Law and legislation. 2022;(5):94-99.
Научная статья УДК 347
https://doi.org/10.24412/2073-3313-2022-5-94-99
NIION: 1997-0063-5/22-261 MOSURED: 77/27-001-2022-5-461
Родительские права и участие в устройстве детей, оставшихся без попечения родителей, трансгендеров и лиц, сменивших пол
Дмитрий Гамлетович Яковлев1, Семен Алексеевич Фирсаков2,
Ирина Владимировна Кунгурцева3
123 Дальневосточный федеральный университет, Владивосток, Россия
Аннотация. В статье рассматриваются некоторые пробелы законодательства, касающиеся смены пола родителя несовершеннолетнего ребенка; транссексуализм родителя рассматривается с точки зрения фактора угрозы для психического, духовного и нравственного развития детей, как повод для ограничения родительских прав; анализируется возможность участия лиц, сменивших пол, в устройстве детей, оставшихся без попечения родителей; изучается судебная практика по искам об ограничении родительских прав к родителям, сменившим пол. Обращается внимание на необходимость внесения изменений в Семейный кодекс Российской Федерации, которые бы опирались на приоритет интересов ребенка.
Ключевые слова: родительские права, Европейский Суд по правам человека, приоритет интересов ребенка, транссексуализм, смена пола, ограничение родительских прав, доказывание.
Для цитирования: Яковлев Д.Г., Фирсаков С.А., Кунгурцева И.В. Родительские права и участие в устройстве детей, оставшихся без попечения родителей, трансгендеров и лиц, сменивших пол // Закон и право. 2022. № 5. С. 94—99. https://doi.org/10.24412/2073-3313-2022-5-94-99.
Original article
Parental rights of transgender people and persons who have changed their sex and their participation in the placement of children left without parental care
Dmitry G. Yakovlev1, Sergey A. Firsakov2, Irina V. Kungurtseva3
1 2 3 Far Eastern Federal University, Vladivostok, Russia
Abstract. The article raises some lacunae in the legislation concerning the parents' sex change of a minor child. Transsexualism of a parent is seen as a threat to the mental, spiritual and moral children's development. As a reason for limiting parental rights, consideration is being given to the participation of persons who have changed their sex in the placement of children left without parental care. Case law on lawsuit to restrict parental rights against parents who have changed sex is being studied. Attention is drawn to the need to amend the Family Code of the Russian Federation in order to give priority to the interests of the child.
Keywords: parental rights, European Court of Human Rights, priority of the interests of the child, transsex-ualism, sex change, restriction of parental rights, proving.
For citation: Yakovlev D.G., Firsakov S.A., Kungurtseva I.V. Parental rights of transgender people and persons who have changed their sex and their participation in the placement of children left without parental care // Law and legislation. 2022;(5):94—99. (In Russ.). https://doi.org/10.24412/2073-3313-2022-5-94-99.
© Яковлев Д.Г., Фирсаков С.А., Кунгурцева И.В. М., 2022.
ЗАКОН И ПРАВО • 05-2022
Развитие медицинской науки привело к появлению на рынке услуг операций по смене пола. В настоящее время Семейный кодекс Российской Федерации [2] не содержит норм, регулирующих вопросы смены пола. Вместе с тем пол физического лица важен для многих правовых институтов семейного права, так как сам брак является союзом мужчины и женщины. Смена пола одного из родителей несовершеннолетнего ребенка влияет на родительские права и обязанности, на психоэмоциональный микроклимат в семье, на душеное состояние ребенка и на его воспитание, поскольку в воспитании участвуют оба родителя, которые, как предполагается, выполняют роли отца и матери.
По вопросу особенностей правового положения лиц, сменивших пол в период брака, в научной литературе имеется множество работ, разработано несколько теорий, отвечающих на вопросы о действительности брака, его прекращении, предлагаются изменения в законодательство, однако исследователи изредка затрагивают вопрос родительских прав, прав детей и форм устройства детей, оставшихся без попечения родителей, в условиях, когда в названных правоотношениях учувствует лицо, сменившее пол. Осложняют эти темы также этические вопросы, наличие в обществе кардинально противоположных взглядов. Возникают юридические коллизии, спорная судебная практика, замалчивать эти проблемы нельзя [12].
Исследуемая тема актуализировалась после внесения изменений в Конституцию РФ в 2020 г. [4].
В статье 72 Конституции РФ появились положения о защите семьи, материнства, отцовства и детства; защите института брака как союза мужчины и женщины; говорится о создании условий для достойного воспитания детей в семье в качестве предмета совместного ведения Российской Федерации и ее субъектов [1].
Актуальность темы еще и в том, что в связи с изменениями в общественной жизни имеется общественный запрос на сохранение традиционных семейных ценностей, необходимость укрепления и защиты института семьи. Президент Российской Федерации В.В. Путин заявил, что Россия должна брать самое лучшее и не обращать внимания на других, так как важно быть лидерами в экономике и технологиях. Президент РФ заявил, что придерживается традиционного подхода, согласно которому «мама — это мама, а отец — это отец» [5].
Международная статистическая классификация болезней, признанная Российской Федерацией [7], относит транссексуализм к расстройствам личности. Исследований, однозначно подтверждающих или опровергающих влияние транссексуализма одного из родителей на формирование личности и гендерной идентичности ребенка, мало.
Недавние исследования, опубликованные в англоязычном научном журнале [16], показывают, что в семьях с супругом, сменившим пол, первостепенно влияют на детей отношения между родителями. Если эти отношения гармоничные, бесконфликтные, а второй родитель принимает смену пола супруга / супруги, то и отношения между родителями и детьми с большой вероятностью будут благоприятными. Сама смена пола не может рассматриваться как единственная причина негативного влияния на ребенка в отрыве от отношений между родителями и детьми. Также необходимо учитывать и возраст ребенка. В исследовании отмечается, что дети младшего возраста более восприимчивы к смене пола родителя, чем дети более взрослого возраста. Теория познания гласит, что осознание половой принадлежности формируется в процессе подражания моделям индивидуального поведения, а также под влиянием культурной среды, окружающей ребенка, когда в раннем возрасте он наблюдает за поведением родителей и пытается его повторить [13].
Таким образом, транссексуализм одного из родителей может быть в некоторых случаях фактором угрозы для психического, духовного и нравственного развития детей, забота о котором является ответственностью родителей, как указывает ч. 1 ст. 63 Семейного кодекса РФ.
А.В. Михайлова и Е.Л. Невзгодина справедливо отмечают, что нельзя исключать того обстоятельства, что обстановка, в которую попадет ребенок, порождаемая как его собственной реакцией на новый пол родителя, так и отношением его окружения к данной проблеме, а может даже и проблемами социализации самого взрослого в «новой шкуре», может представлять для него опасность [11].
В подтверждение угрозы нравственному развитию детей можно привести результаты исследования 2019 г., опубликованного в журнале «Health and Social Care» [17]. В нем говорится, что дети транссексуальных родителей испытывают трудности при обращении к последним. Дети вместо «мама» и «папа» начинают придумывать новые имена или прозвища, кто-то на-
LAW & LEGISLATION • 05-2022
зывает родителей только по их именам, другие говорят «тетя» или «дядя» и только около трети исследуемых детей продолжали говорить «мама» или «папа». Несомненно, что указанное явление имеет негативное влияние на представление ребенка о традиционной семье.
Психическое расстройство родителя как независящий от воли родителя опасный фактор для ребенка может быть основанием для ограничения родительских прав. Так как ограничение родительских прав осуществляется только в судебном порядке, в каждом деле истец должен доказывать наличие опасности и негативного влияния на ребенка.
Одно судебное дело, завершившееся удовлетворением иска, стало предметом рассмотрения в Европейском Суде по правам человека.
ЕСПЧ указал, что согласно п. 11 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 14 ноября 2017 г. № 44 «О практике применения судами законодательства при разрешении споров, связанных с защитой прав и законных интересов ребенка при непосредственной угрозе его жизни или здоровью, а также при ограничении или лишении родительских прав» [9] российские суды, вынося решения об ограничении родительских прав, должны, прежде всего, оценить возможную опасность для ребенка, характер, серьезность такого ограничения и возможные последствия для здоровья и развития ребенка.
Более того, суды обязаны рассматривать другие обстоятельства, которые, возможно, могут включать такие факторы, как личные характеристики родителя, его или ее отношения с ребенком, предыдущее поведение и поведение родителя по отношению к ребенку, а также условия жизни и финансовые возможности родителей.
Согласно выводам ЕСПЧ российские суды не доказали никакого потенциального ущерба для детей из-за смены пола их биологического отца и не учли особых обстоятельств жизни семьи [10].
Из изложенного следует, что в этой категории дел предметом доказывания будет факт негативного влияния родителя на ребенка в деле, как требует законодательство. Ссылки сторон лишь на научные источники будут недостаточны.
Отметим, что лишение родительских прав в рассматриваемой ситуации не представляется возможным, так как ст. 69 Семейного кодекса РФ устанавливает исчерпывающий перечень оснований для лишения родительских прав и не содержит психические расстройства.
Некоторые авторы предлагают внести смену пола родителя в этот перечень, что, по-нашему мнению, невозможно и неоправданно, так как психическое расстройство является независящим обстоятельством от личности, а Верховный Суд РФ в уже упомянутом постановлении Пленума ВС РФ указывает, что «Лишение родительских прав является крайней мерой ответственности родителей, которая применяется судом только за виновное поведение родителей».
Также, по нашему мнению, было бы неправильно лишать родительских прав только на основании смены пола, если при этом все родительские обязанности выполняются добросовестно и в целом семья построена на чувствах взаимной любви и уважения. В противном случае семье и, в частности, интересам ребенка наносился бы прямой вред [15].
Е.А. Яковлева, рассматривая вопрос родительских прав лица, сменившего пол, делает вывод, что проживание лиц, имеющих несовершеннолетних детей и сменивших пол в браке, может быть рассмотрено с точки зрения пропаганды нетрадиционных сексуальных отношений среди несовершеннолетних, предлагается привлекать к административной ответственности сменивших пол родителей [14], что является излишним, по-нашему мнению.
Во-первых, нужно исходить из того, что такое психическое расстройство, как транссексуализм, появляется не по воле самого лица, что затрудняет установление виновности.
Во-вторых, проживая вместе с ребенком и воспитывая его, родитель исполняет свои родительские обязанности, при этом сложно отграничить обычное общение с ребенком от вменяемой пропаганды.
В-третьих, ст. 6.21 Кодекса РФ об административных правонарушениях [3], которая посвящена пропаганде нетрадиционных сексуальных отношений среди несовершеннолетних, предполагает, что деяние имеет публичный характер, что делает невозможным реализацию предложения о наложении штрафа на сменивших пол родителей.
Отдельным вопросом является возможность участия лиц, сменивших пол, в устройстве детей, оставшихся без попечения родителей. Психические расстройства и расстройства поведения до прекращения диспансерного наблюдения входят в перечень заболеваний, при наличии которых лицо не может усыновить (удочерить) ребенка, принять его под опеку (попечительство), взять в приемную или патронатную семью [6].
ЗАКОН И ПРАВО • 05-2022
В процессе смены пола, начиная с постановки на учет и до получения справки об изменении пола, лица наблюдаются врачом-психиатром, а после получения справки гражданин считается здоровым. Имеется множество мнений, касающихся возможности лиц, сменивших пол, усыновлять и становиться опекунами; все исследователи неизбежно сталкиваются с вопросами нравственности, этики, права на создание семьи, равноправия и дискриминации.
В июле 2020 г. в Государственную Думу был направлен законопроект № 989008-7 «О внесении изменений в Семейный кодекс Российской Федерации в целях укрепления института семьи», вызвавший общественный резонанс. В нем предлагалось запретить гражданам, сменившим пол, быть усыновителями, опекунами или приемными родителями. Законопроект был снят с рассмотрения в связи с отзывом субъектом права законодательной инициативы.
Необходимо обратить внимание на то, что значительная часть трансгендеров (по некоторым данным 20%) по всему миру жалеют о смене пола и борются с последствиями своего решения; это снова влияет на их гендерную идентичность. Этот факт нужно учитывать, говоря о способности исполнять родительскую роль: все дети учатся и воспитываются на примере взрослых.
На наш взгляд, при изменении законодательства в этой сфере необходимо в первую очередь основываться на научной доказанности вреда или безопасности нахождения ребенка и его воспитания в такой семье как полноценной здоровой личности, исходить из приоритета интересов ребенка.
В силу п. 15 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 20 апреля 2006 г. № 8 «О применении судами законодательства при рассмотрении дел об усыновлении (удочерении) детей» под интересами детей понимается создание благоприятных условий (как материального, так и морального характера) для их воспитания и всестороннего развития [8].
Таким образом, в Семейном кодексе РФ нет норм, регулирующих вопрос смены пола одним из родителей, в то время как такое обстоятельство серьезнейшим образом затрагивает родительские права и обязанности, воспитание и развитие ребенка. Без внимания законодателя до сих пор остается также вопрос о возможности лица, сменившего пол, участвовать в устройстве детей, оставшихся без попечения родителей, при
том, что этот факт значительнейшим образом влияет на семью, развитие и воспитание детей. Законодателю следует урегулировать рассмотренные правовые вопросы с учетом имеющихся научных исследований.
Список источников
1. Конституция РФ (принята всенародным голосованием 12.12.1993, с изм., одобренными в ходе общероссийского голосования 01.07.2020) // http://www.constitution.ru/
2. Семейный кодекс РФ: Федеральный закон от 29.12.1995 № 223-Ф3 // http://www.consti-tution.ru/
3. Кодекс РФ об административных правонарушениях от 30.12.2001 № 195-ФЗ // http:// www.constitution.ru/
4. О совершенствовании регулирования отдельных вопросов организации и функционирования публичной власти: Закон РФ о поправке к Конституции РФ от 14.03.2020 № 1-ФКЗ // http://www.constitution.ru/
5. Большая пресс-конференция Владимира Путина — 2021 // Интерфакс // https://tass.ru/ obschestvo/13283543 (Загл. с экрана)
6. Об утверждении перечня заболеваний, при наличии которых лицо не может усыновить (удочерить) ребенка, принять его под опеку (попечительство), взять в приемную или патронатную семью: Постановление Правительства РФ от 14.02.2013 № 117 // http://www.constitution.ru/
7. О переходе органов и учреждений здравоохранения Российской Федерации на международную статистическую классификацию болезней и проблем, связанных со здоровьем, X пересмотра: Приказ Минздрава РФ от 27.05.1997 № 170 // Здравоохранение. 1997. № 7.
8. О применении судами законодательства при рассмотрении дел об усыновлении (удочерении) детей: Постановление Пленума ВС РФ от 20.04.2006. № 8 // Рос. газ. 2006. № 92.
9. О практике применения судами законодательства при разрешении споров, связанных с защитой прав и законных интересов ребенка при непосредственной угрозе его жизни или здоровью, а также при ограничении или лишении родительских прав: Постановление Пленума ВС РФ от 14.11.2017 № 44 // Рос. газ. 2017. № 262.
10. Постановление по существу дела, вынесенное Палатой Суда Case of A.M. and others v. Russia № 47220/19, § 2, ECHR 2021.
11. Ашуха B.M. Правовые проблемы сохранения и реализации родительских прав и обязан-
LAW & LEGISLATION • 05-2022
ностей после смены пола / В.М. Ашуха, Е.Л. Не-взгодина // Вестник Омского ун-та. Сер.: Право. 2016. № 4(49). С. 139-144 // https://elibrary.ru/ item.asp?id=27672386 (Дата обращения: 01.01.2022)
12. Отставнова Е.А. Вопросы смены пола в международном праве и российском законодательстве // Вестник Саратовской гос. юрид. академии. 017. № 3 (116). С. 50-55.
13. Шишкина Ю.С. Этиологические и правовые аспекты расстройства гендерной идентичности // Вестник ВУиТ. 2010. № 74. С. 1-8 // https://cyberleninka.ru/article/n/etiologicheskie-i-pravovye-aspekty-rasstroystva-gendernoy-identich-nosti (Дата обращения: 01.01.2022)
14. Яковлева Е.А. Особенности правового положения лиц, сменивших пол в период брака // Вестник экономики, права и социологии. 2015. № 4. С. 268—271 // https: // elibrary.ru/item.asp?id= 25110239 (Дата обращения: 27.12.2021)
15. Яшина И.А. Семейно-правовые последствия при перемене пола / И.А. Яшина, Н.А. Аблятипова // Крымский науч. вестник. 2021. № 1 (30). С. 51—56.
16. Susan Imrie, Sophie Zadeh, Kevan Wylie & Susan Golombok (2021) Children with Trans Parents: Parent-Child Relationship Quality and Psychological Well-being // Parenting. 2021. Vol. 21. № 3, Pp. 185—215. DOI: https://www.tandfonline.com/ doi/full/10.1080/15295192.2020.1792194
17. Trish Hafford-Letchfield, Christine Cocker, Deborah Rutter, Moreblessing Tinarwo, Keira McCormack, Rebecca Manning. What do we know about transgender parenting? Findings from a systematic review // Health and Social Care. 2019. Vol. 27/ № 5. Pp. 1111 — 1125. DOI: https:// onlinelibrary.wiley.com/doi/full/10.1111/hsc.12759
References
1. The Constitution of the Russian Federation (adopted by popular vote on 12.12.1993, with amendments approved during the All-Russian vote on 01.07.2020) // http://www.constitution.ru/
2. The Family Code of the Russian Federation: Federal the law of 29.12.1995 № 223-FZ // http:// www.constitution.ru/
3. The Code of the Russian Federation on Administrative Offenses of 30.12.2001 № 195-FZ // http://www.constitution.ru/
4. On improving the regulation of certain issues of organization and functioning of public authority: The Law of the Russian Federation on the
amendment to the Constitution of the Russian Federation from 14.032020 № 1-FKZ // http:// www.constitution.ru/
5. Vladimir Putin's Big Press Conference — 2021 // Interfax // https://tass.ru/obschestvo/13283543 (Caption from the screen)
6. On approval of the list of diseases in which a person may not adopt (adopt) a child, to take him under custody (guardianship), to take in a foster or foster family: Resolution of the RF Government dated 14.02.2013 № 117 // http://www.constituti-on. ru/
7. On the transition of health authorities and institutions of the Russian Federation to the international statistical classification of diseases and health-related problems, X revision: Order of the Ministry of Health of the Russian Federation of 27.05.1997 № 170 // Healthcare. 1997. № 7.
8. On the application by courts of law in cases of adoption (adoption) children: Resolution of the Plenum of the Supreme Court of the Russian Federation dated 20.04.2006 № 8 // Russian newspaper. 2006. № 92.
9. About the practice of courts of law in resolving disputes related to the protection of the rights and legitimate interests of the child under the imminent threat to his life or health, as well as in the limitation or deprivation of parental rights: Resolution of the Plenum of the Supreme Court of the Russian Federation dated 14.11.2017 № 44 // Russian newspaper. 2017. № 262.
10. The judgment on the merits delivered by a Chamber of the Court Case of A.M. and others v. Russia № 47220/19, § 2, ECHR 2021.
11. Ashukha V.M. Legal problems of preservation and realization of parental rights and duties after sex change / V.M. Ashukha, E.L. Nevzgodina // Bulletin of Omsk University. Series: Law. 2016. № 4 (49). Pp. 139—144 https://elibrary.ru/item.asp?id=27672386 (Accessed: 01.01.2022)
12. Ostregnova E.A. Issues of gender change in international law and Russian legislation // Bulletin of the Saratov State Law Academy. 2017. № 3 (116). Pp. 50—55.
13. Shishkina Yu.S. Etiological and legal aspects of gender identity disorder // Vestnik VUiT. 2010. № 74. Pp. 1—8 // https://cyberleninka.ru/article/ n/etiologicheskie-i-pravovye-aspekty-rasstroystva-gendernoy-identichnosti (Accessed: 01.01.2022)
14. Yakovleva E.A. Features of the legal status of persons who changed sex during marriage / / Bulletin of Economics, Law and Sociology. 2015. № 4. Pp. 268—271 // https://elibrary.ru/item.asp?id=25110 239 (Accessed:: 27.12.2021)
ЗАКОН И ПРАВО • 05-2022
15. Yashina I.A. Family and legal consequences of sex change / I.A. Yashina, N.A. Ablyatipova // Crimean Scientific Bulletin. 2021. № 1 (30). Pp. 51-56.
16. Susan Imrie, Sophie Zadeh, Kevan Wylie & Susan Golombok (2021) Children with Trans Parents: Parent-Child Relationship Quality and Psychological Well-being // Parenting. 2021. Vol. 21. № 3,
Pp. 185—215. DOI: https://www.tandfonline.com/ doi/full/10.1080/15295192.2020.1792194
17. Trish Hafford-Letchfield, Christine Cocker, Deborah Rutter, Moreblessing Tinarwo, Keira McCormack, Rebecca Manning. What do we know about transgender parenting? Findings from a systematic review // Health and Social Care. 2019. Vol. 27/ № 5. Pp. 1111 — 1125. DOI: https:// onlinelibrary.wiley.com/doi/full/10.1111/hsc.12759
Информация об авторах
Яковлев Д. Г. — студент Фирсаков С.А. — студент Кунгурцева И.В. — доцент
Information about the authors
Yakovlev D.G. — student
Firsakov S.A. — student
Kungurtseva I.V. — associate professor
Вклад авторов:
Яковлев Д.Г. — написание исходного текста, исследование, итоговые выводы Фирсаков С.А. — написание исходного текста, исследование, итоговые выводы Кунгурцева И.В. — научное руководство Авторы заявляют об отсутствии конфликта интересов.
Contribution of the authors:
Yakovlev D.G. — writing the source text, research, final conclusions Firsakov S.A. — writing the source text, research, final conclusions Kungurtseva I.V. — scientific guidance The authors declare no conflicts of interests.
Статья поступила в редакцию 25.02.2022; одобрена после рецензирования 08.04.2022; принята к публикации 14.04.2022.
The article was submitted 25.02.2022; approved after reviewing 08.04.2022; accepted for publication 14.04.2022.
LAW & LEGISLATION • 05-2022
