CC BY
68Гражданское право
СПОСОБЫ ЗАЩИТЫ ГРАЖДАНСКИХ ПРАВ В ГЕРМАНСКОМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ
КАРХАЛЕВ Денис Николаевич,
доктор юридических наук, профессор кафедры гражданского права Башкирского государственного университета (БашГУ). E-mail: [email protected]
Краткая аннотация: в статье рассмотрены актуальные проблемы защиты гражданских прав и ответственности при реализации охранительной функции гражданского права в Германии.
The article соinsiders the actual problems of defense of civil rights and responsibility realization defense function of civil law in Germany.
Ключевые слова: защита гражданских прав; ответственность в гражданском праве Германии. Defense of civil rights; responsibility in civil law Germany.
Германское и французское гражданское пра- убытков; самозащита права, взыскание неустойки,
во представляет собой продукт романо-германской цивилизации (правовой системы). Развившись из римского частного права, Французский гражданский кодекс (далее - ФГК) и Германское гражданское уложение (далее - ГГУ) стали кодифицированной основой для множества гражданских кодексов зарубежных стран не только континентальной Европы, но и стран Азии (Японии, Китая и др.), а также стран Латинской Америки. Гражданско-правовые конструкции, нормы германского и французского права действуют во многом в неизменном виде в большинстве стран мира. Это касается регулирования вещных, обязательственных, корпоративных, неимущественных отношений и др.
Не являются исключением и отношения по защите гражданских прав (охранительные отношения), в рамках которых применяются меры принуждения, санкции к правонарушителям в целях восстановления нарушенных прав потерпевших лиц. Способы защиты прав потерпевшего, используемые при нарушении прав в договорных и внедоговорных отношениях во многом схожи в странах континентальной Европы, как отмечалось.
Защита гражданских прав - это система мер правового воздействия на правонарушителя, которая применяются в случае нарушения права и (или) интереса потерпевшего лица и направлена на их восстановление.
В России способы защиты гражданских прав предусмотрены в ст. 12 Гражданского кодекса Российской Федерации и в других статьях. Это признание права; восстановление положения, существовавшего до нарушения права; пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения; признание сделки недействительным и применение последствий его недействительности; возмещение
компенсация морального вреда и другие.
Ответственность подразделяется на договорную и внедоговорную. Кроме мер ответственности к правонарушителю применяются иные меры правового воздействия при нарушении вещных, обязательственных, неимущественных прав, такие как виндикация, негаторный иск, реституция, кондикция, опровержение порочащих сведений, принуждение обязательства к принуждению в натуре и другие. Основанием для применения юридической ответственности в форме возмещения убытков являются следующие условия: наличие убытков (вреда), противоправное действие (бездействие), причинная связь между противоправным поведением и убытками и вина. Указанные условия обязательны как в случае наступления договорной ответственности, так и в случае наступления деликт-ной ответственности.
Континентальное законодательство не восприняло концепцию вины как психического отношения должника к своим действиям и основывается на определении вины с учетом объективных начал. При этом допускается и безвиновная ответственность. Так, согласно § 823 Германского Гражданского Уложения лицо действует неосторожно, если оно могло, проявляя требуемую в обороте заботливость, предвидеть и избежать нарушения правового блага как последствия его действий.
При решении вопроса о том, был ли виновен должник, выясняется, проявил ли он надлежащую меру заботливости. Критерием таковой служат не возможности и способности данного конкретного должника, а абстрактный критерий - проявление заботливости, «соответствующей обычаям оборота», или заботливости, свойственной хорошему хозяину (ст. 1137 Французского Гражданского Кодекса).
АГРАРНОЕ И ЗЕМЕЛЬНОЕ ПРАВО. 2016. № 1(133)
Французская правовая наука не делает четкого различия между «противоправностью» и «виной». Оба эти понятия слились в понятии «faute» («вины»)1.
Право стран Европы предусматривает ответственность в основном в виде исполнения обязательства в натуре. Денежная компенсация присуждается в качестве исключения, если обязательство невозможно исполнить в натуре2.
По германскому законодательству требование денежного возмещения убытков является субсидиарной санкцией к требованию реального исполнения обязательств. Германское Гражданское уложение устанавливает, что должнику необходимо восстановить то положение, которое существовало, если бы не было обстоятельства, вследствие которого возникла обязанность возместить ущерб (§ 249 ГГУ), то есть должник в первую очередь принуждается к исполнению в натуре. Если такое исполнение стало невозможным, либо не дало кредитору полного удовлетворения, должник обязан возместить возникшие убытки в денежной форме (ч. 1 § 251 ГГУ)3. В германском праве замена исполнения в натуре денежной компенсацией может иметь место лишь в строго ограниченных случаях: если исполнение в натуре невозможно, сопряжено с непропорционально большими расходами (абз. 2 § 251 ГГУ), связано с вторжением в сферу сугубо личных отношений должника или с принуждением его к какой - либо творческой деятельности4.
Для сравнения в англосаксонском праве имеет место следующий подход. Кредитор вправе потребовать в случае нарушения обязательства денежной компенсации в виде возмещения возникших у него убытков, а исполнение в натуре применяется, когда денежная компенсация не может удовлетворить интересы кредитора в двух формах: 1) собственно исполнение в натуре (specific performance), то есть принуждение должника к совершению каких-либо действий; 2) запретительный приказ (injunction), то есть за-
1 Цвайгерт К., Кётц Х. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права. Т. 2. М., 1998. С. 392.
2 Грибанов А. Ответственность за неисполнение договорных обязательств в праве Англии и США // Хозяйство и право. 1996. № 7. С. 137.
3 Договорная ответственность по зарубежному праву (Аналитический обзор). // Журнал российского права. 2000. № 1. С. 164.
4 Нарышкина Р.Л. Последствия неисполнения обязательств // В кн.: Гражданское и торговое право капиталистических государств / Под ред. Е.А. Васильева. М., 1993. С. 280; Договорная ответственность по зарубежному праву (Аналитический обзор) // Журнал российского права. 2000. № 1. С. 164; Комаров А.С. Ответственность в коммерческом обороте. М., 1991. С. 33; Грибанов А. Ответственность за неисполнение договорных обязательств в праве Англии и США // Хозяйство и право. 1996. № 7. С. 137.
прещение должнику совершать какие-либо действия, нарушающие его обязательство по договору5.
Во французском праве содержится положение, согласно которому во всех случаях, независимо от принудительного исполнения обязательства, при наличии у кредитора убытков предоставляется возможность их взыскания (ст. 1142, 1146-1155, 1611 Французского Гражданского кодекса). Так, ст. 1142 гласит, что всякое обязательство сделать что - либо или не делать приводит к возмещению убытков в случае неисполнения должника. Французское право не обуславливает возможность взыскания убытков необходимостью первоначально исполнить обязательство в натуре6. Норма ст. 1149 ФГК определяет убытки как потерю, которую кредитор понес, или выгоду, которой он лишился (т.е. реальный ущерб и упущенная выгода).
Случай и непреодолимая сила по праву континентальной Европы являются обстоятельствами, освобождающими должника от ответственности, как за ненадлежащее исполнение, так и за полное неисполнение обязательства7. В Германии иск о возмещении ущерба из-за несоблюдения договорных сроков может иметь место только при условии, что должник находится в просрочке8.
В континентальном праве выделяются компенсаторные и мораторные убытки. Компенсаторные убытки взыскиваются за неисполнение обязательства, они заменяют исполнение, поэтому нельзя требовать одновременно уплаты компенсаторных убытков и исполнения обязательства. Мораторные убытки взыскиваются за просрочку исполнения. Даже если должник, хотя и с опозданием, все же исполнил обязательство, мораторные убытки подлежат уплате9.
По характеру причинной связи между нарушением обязательства и наступившими убытками последние делятся на прямые, то есть явившиеся прямым и непосредственным следствием неисполнения договора, и косвенные - не являющиеся таковыми. А по способу исчисления в торговле принято деление убытков на конкретные и абстрактные. Конкретные убытки - это те действительные убытки (могут выра-
5 Грибанов А. Ответственность за неисполнение договорных обязательств в праве Англии и США // Хозяйство и право. 1996. № 7. С. 137; Ульянищев В.Г. Исполнение договорных обязательств // Гражданское и торговое право зарубежных стран / Под общ. ред. В.В. Безбаха и В.К. Пучинского. М., 2004. С. 300.
6 Нам К.В. Основные направления развития института договорной ответственности в российском гражданском праве: Дисс. ... на соиск. канд. юрид. наук. М., 1998. С. 13.
7 Нарышкина Р.Л. Указ. соч. С. 287.
8 Цвайгерт К., Кётц Х. Указ. соч. С. 227.
9 Нарышкина Р.Л. Указ. соч. С. 283.
Гражданское право
жаться как в положительном ущербе, так и в упущенной выгоде), которые одна из сторон понесла в ре-
1
зультате нарушения договора контрагентом .
Помимо положительного ущерба законодательство предусматривает возмещение упущенной выгоды. В § 252 ГГУ упущенной выгодой признаются доходы, которые с вероятностью можно было ожидать по обычному ходу вещей. Германское право допускает возмещение морального вреда в случаях, предусмотренных законом. При неисполнении денежного обязательства возможно взыскание процентов. При этом не допускается применение процентов на проценты (сложны проценты). В качестве способа защиты может быть использована неустойка. Согласно § 339 ГГУ неустойкой является денежная сумма, которую обязуется уплатить должник в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства либо просрочки исполнения.
А.С. Комаров, анализируя зарубежное законодательство, пришел к выводу, что в отличие от англо - американского права континентальные правовые системы основывают свой подход к проблеме договорных неустоек на признании возможности предусматривать их штрафной характер2.
Если кредитор имеет право на возмещение убытков, возникших вследствие неисполнения обязательства, то в качестве минимального возмещения убытков может быть уплачена неустойка (§ 340 ГГУ). Германское право допускает возможность преддоговорной ответственности. Ответственность за нарушение обязанности вести себя определенным образом по отношению к другому лицу при переговорах о заключении договора выражается в том, что нарушитель должен возместить убытки, причиненные другой стороне в результате нарушения указанной обязанности.
В Германии предусмотрена деликтная ответственность. § 823 содержит общее правило, согласно которому лицо, которое умышленно или в результате неосторожности противоправно причинит вред жизни или здоровью, посягнет на свободу, собственность или иное право другого лица, обязано возместить потерпевшему вред. Для применения ответственности вследствие причинения вреда необходимо доказать следующие условия: наличие вреда, противоправность, причинная связь между противоправным поведением и наступившим вредом, а также вина. В зако-
1 Грибанов А. Указ. соч. С. 139.
2 Комаров А.П. Ответственность в коммерческом обороте. М., 1991. С. 146.
не предусмотрены несколько видов деликтов. Так, обладает своеобразием ответственность за вред, причиненный вследствие недостатков товара работы или услуги, которая подразделяется на четыре вида: за дефекты при производстве товара, за дефекты в конструкции товара, за ошибки в инструкциях и руководствах по эксплуатации и за дефекты, которые выявляются лишь по мере развития технологий3. Взыскание неосновательного обогащения рассматривается как ответственность. В § 812 Германского гражданского уложения различается незаконное обогащение посредством «действий другого лица» и «каким-либо иным образом за его счет». К первой группе относятся «иски о неосновательном обогащении в результате собственных действий лица», когда истцу возвращается исполненное им в пользу ответчика. Важнейшим случаем неосновательного обогащения «каким - либо иным образом» является использование или извлечение выгоды из чужой вещи или права разрешения на то собственника вещи или обладателя права4.
В англосаксонских странах также взыскание неосновательного обогащения считается ответственностью. В англо-американской правовой традиции понятия «реституция» и «неосновательное обогащение» считаются сосуществующими и взаимозаменяющими. Суть данного обязательства сводится к тому, что приобретатель обязан отдать имущество или возместить собственнику рыночную стоимость имущества, составляющего неосновательное обогащение, а потерпевший вправе требовать от должника возмещения ему стоимости неосновательного обогащения5.
Подводя итог краткому анализу охранительных норм германского гражданского законодательства, следует отметить, что в регулировании отношений, возникающих в связи с нарушением гражданских прав и интересов, оно во многом схоже с российским гражданским кодексом. Схожие охранительные правила, регулирующие отношения по защите гражданских прав способствуют большему сближению правопорядков указанных стран, сглаживанию противоречий в условиях единого экономического пространства, развитию экономики, увеличению торгового баланса и инвестиций, а также созданию гарантии восстановления прав и интересов в случае их нарушения в полном объеме.
3 Крылов В.Г. Возмещение вреда, причиненного недостатками товаров по праву ФРГ // Юрист. 2015. № 16. С. 27.
4 Цвайгерт К., Кётц Х. Указ. соч. С. 292.
5 Осакве К. Обязательства вследствие неосновательного обогащения в англо - американском праве: основополагающие принципы и правовая политика // Журнал российского права. 2005. № 7.
