CC BY
178Информационное право
СПОСОБЫ ЗАКЛЮЧЕНИЯ ДОГОВОРОВ С ИСПОЛЬЗОВАНИЕМ ЦИФРОВЫХ ТЕХНОЛОГИЙ
КОРЖОВА Ирина Вадимовна,
магистрант юридического факультета Московского государственного университета им. М. В. Ломоносова (МГУ), трехкратный лауреат премии Президента Российской Федерации по поддержке талантливой молодежи, г. Москва. E-mail: [email protected]
Краткая аннотация: Настоящая статья посвящена способам заключения договоров с использованием цифровых технологий с позиций вступившего в силу с 1 октября 2019 года Федерального закона от 18 марта 2019 г. N 34-Ф3 "О внесении изменений в части первую, вторую и статью 1124 части третьей Гоажданского кодекса Российской Федерации". В статье подробно рассматриваются конструкции электронных договоров, электронных подписей, click-wrap- соглашений, browse-wrap - соглашений, смарт-контрактам.
Abstract: This article is devoted to the methods of concluding contracts using digital technologies from the standpoint of the Federal Law of March 18, 2019 N 34-ФЗ "On Amendments to Parts One, Two and Section 1124 of the Third Civil Code of the Russian Federation, which entered into force on October 1, 2019. " The article discusses in detail the design of electronic contracts, electronic signatures, click-wrap-agreements, browse-wrap - agreements, smart contracts.
Ключевые слова: заключение договора, письменная форма сделки, информационные технологии, смарт-контракт, электронная подпись, электронные договоры, click-wrap- соглашения, browse-wrap - соглашения.
Keywords: conclusion of a contract, written form of a transaction, information technology, smart contract, electronic signature, electronic contracts, click-wrap-agreements, browse-wrap-agreements.
В целом, мехназизм заключения договоров в сети Интернет, аналогичен механизму заключения договоров в реальной среде и подчиняется общим положениям о пордке заключения договоров, закрепленных в Гражданском кодексе Российской Федерации (далее - ГК РФ)[2, гл. 28].
Особенность классических конструкций (оферта, акцепт) применительно к договорам, заключаемым в сети Интернет, в том, что оферта чаще принимает форму публичной оферты, то есть оферты, обращенной к неопределенному кругу лиц или форму приглашения делать оферты. Например, магазин или какая-то интернет-платформа размещает у себя на сайте перечень товаров, которые могут приобрести потребители.
С практической точки зрения важно разграничивать публичную оферту и приглашение делать оферты. Поскольку принятие публичной оферты (ее акцепт) создает договор и порождает обязанность его исполнения, при нарушении которой наступает ответственность по общим правилам гл. 25 ГК[4], в случае размещения магазином публичной оферты, на нем лежит обязанность заклчюить договор с каждым, кто откликнулся. Применительно к размещению магазином приглашения делать оферты такая обязанность отсутствует.
Акцепт публичной оферты будет иметь место в том случае, если сторона ее принимающая, прямо заявит о принятии оферты или совершит действия по исполнению договора или приступит к использованию объекта оферты, то есть акцептует оферту конклюдентными действиями.
В соответстии с ст.158 ГК РФ сделка может быть заключена в устной, простой письменной и нотариально письменной форме.[2, ст. 158]. Первая и третья формы сделок для виртуальной среды яляются скорее исключением, чем правилом. Так, примером заключения сделки в устой форме явяется ситуация, когда стороны приходят к соглашению по
всем существенным условиям договора в скайпе. Примером нотариальнной письменной формы сделки является ситуация, когда нотариус заверяет какой-либо документ с использованием усиленной квалифицированной подписи.
На практике такие формы договоров используются не так часто. Самой распростаненной формой сделок, заключаемых в Сети Интернет, является простая письменная.
«Письменной» обозначенная форма являлась по существу и обоснованно признавалась судами в качестве таковой задолго до принятия Федерального закона от 18.03.2019 N 34-ФЗ "О внесении изменений в части первую, вторую и статью 1124 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации" (или Закон о «Цифровых правах»). Закон о «Цифровых правах» N 34-ФЗ прямо закрепил положение, в соответствии с которым «письменная форма сделки считается соблюденной также в случае совершения лицом сделки с помощью электронных либо иных технических средств, позволяющих воспроизвести на материальном носителе в неизменном виде содержание сделки, при этом требование о наличии подписи считается выполненным, если использован любой способ, позволяющий достоверно определить лицо, выразившее волю».
Рассмотренная ранее формулировка закона «О цифровых правах», квалифицируя электронную форму договора в качестве письменной, в совокупности с другими статьями закона о цифровых правах, официально придает юридическую силу новым способам заключения договора в Интернете, позволяя говорить, о следующих способах заключения договоров в виртуальной среде:
1) Заключение договора путем составления одного электронного документа (п.2 ст.434 ГК РФ);
2) Заключение договора посредством обмена электронными документами (п.2 ст.434 ГК РФ);
Информационное право
3) Заключение договора путем присоединения к стандартным условиям (click-wrap, browse-wrap - соглашения).
Заключение договора посредством составления одного электронного документа или обмена электронными документами
В соответствии с п. 2 ст.434 ГК РФ допускается заключение договора "путем составления одного документа (в том числе электронного), подписанного сторонами, или обмена письмами, телеграммами, электронными документами либо иными данными».
Для определения лица, подписавшего документ, может использоваться стандартный механизм электронной подписи трех видов: 1) простая подпись; 2) усиленная неквалифицированная подпись; 3) усиленная квалифицированная подпись.
При этом простая подпись и неквалифицированная подпись имеют юридическую силу только в случае, если стороны это заранее согласовали и в случаях, предусмотренных законом. Нововведения закона о цифровых правах позволяют признать в качестве письменной формы сделки также документ, подписанный простой или усиленной неквалифицированной подписью.
Заключение договора путем присоединения к стандартным условиям (click-wrap, browse-wrap - соглашения)
Федеральным законом от 18.03.2019 N 34-Ф3 "О внесении изменений в части первую, вторую и статью 1124 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации" была закреплена возможность при заключении договора использовать любой способ, с помощью которого можно будет достоверно определить лицо, выразившее свою волю, в том числе с помощью кнопки на сайте.
Click-wrap, browse-wrap соглашения - соглашения, которые заключаются с использованием электронных устройств различного типа: компьютеров, мобильных устройств и других посредством совершения конклюдентных действий: нажатия на «иконку» в click-wrap соглашениях, либо в browse-wrap просмотр веб-сайта после прочтения уведомления о существовании правил пользования сайтом.[8] Данные договоры являются договорами присоединения, к акцепту которых на практике приравнивается нажатие определенных клавиш или фактическое использование цифрового сервиса или программы для ЭВМ.
Для того, чтобы данные виды соглашений были действительными в части соблюдения требований к предложению одной стороны заключить договор, они должны удовлетворять требованиям, предъявляемым к оферте, в соответствии со статьей 435 ГК РФ, а именно: достаточная определенность; выражение намерения лица, разместившего click-wrap- соглашения либо browse-wrap-соглашения на сайте намерения считать себя заключившим договор с адресатом, которое примет данное предложение; содержание в данных соглашениях существенных условий договора.
Для того чтобы действия пользователя были расценены как акцепт, выражение пользователем согласия должно быть явным. При конструировании соответствующих соглашений владелец сайта, может использовать следующие методики, позволяющие визуализировать соответствующую информацию для пользователя: 1) обеспечение невозможности продолжить работу без перехода на веб-страницу, на которой требуется выразить согласие; 2) установление обязанности пользователя подтвердить согласие с договором, нажимая кнопку; 3) установление в качестве обязательного требования отметить пустое поле рядом с надписью «Я прочитал и согласен с Условиями соглашения»; 4) установление в качестве обязательного для пользователя требования прокрутки.
Вышеизложенные конструкции необходимо принимать во внимание и использовать, поскольку в конечном итоге, суд при разрешении вопроса о наличии действительного соглашения, будет учитывать модель выражения акцепта, избранной владельцем сайта в совокупности с другими фактическими обстоятельствами дела.
Стоит отметить, что и ранее правоприменительная практика постепенно признавала возможность заключения договоров в подобной форме, исходя из общих положений о заключении договора. Теперь законодатель оформил практику в закон, что улучшит защиту прав компаний и граждан, которые будут оформлять сделки электронным способом.[3]
Между тем, по-прежнему, при заключении данной группы договоров существуют некоторые риски и проблемы, например, вероятность неверной аутентификации и верификации лица, акцептовавшего условия click-wrap договора. Вероятна ситуация, когда несовершеннолетний ребенок установит платный контент на электронное устройство без ведома родителей, которые захотят оспорить такую сделку. Также при заключении click-wrap и особенно browse-wrap договоров стоит вопрос аутентичности текста заключенного договора. Профессиональная сторона может недобросовестно изменять текст соглашения по своему усмотрению.[8] Смарт-контракты
Смарт-контракт - программный код, предназначенный для функционирования в реестре блоков транзакций (блокчей-не), иной распределенной информационной системе в целях автоматизированного совершения и (или) исполнения сделок либо совершения иных юридически значимых действий.[5]
С юридической точки зрения встречаются различные подходы к правовой природе смарт-контракта: 1) как самостоятельный договор (А.И.Савельев); 2) как форма договора (Богданова Е.Е.); 3) как способ исполнения обязательств (Федеральный закон от 18 марта 2019 г. N 34-ФЗ"). Данный вопрос является дискуссионным.
Федеральным законом от 18.03.2019 N 34-ФЗ в рос-
ПРАВО И ГОСУДАРСТВО: теория и практика. 2020. № 2(182)
сийское правовое поле через главу 22 «Исполнение обязательств» вводится понятие смарт-контракта в следующей формулировке: "Условиями сделки может быть предусмотрено исполнение ее сторонами возникающих из нее обязательств при наступлении определенных обстоятельств без направленного на исполнение обязательства отдельно выраженного дополнительного волеизъявления его сторон путем применения информационных технологий, определенных условиями сделки." Данная норма подразумевает собой «смарт-контракт», однако данный термин в законе не используется.
Таким образом, законодателем акцент был сделан на том, что смарт-контракт - способ исполнения договора. Справедливое дополнение было высказано Богдановой Е.Е. о том, что смарт-контракт является способом исполнения лишь тех обязательств, в которых передача имущественного предоставления происходит в виртуальном мире с помощью соответствующих технических средств. В случае, когда непосредственное исполнение обязательства будет осуществляться в реаль-Библиография:
1) Богданова Е.Е. Проблемы применения смарт-контрактов в сделках с виртуальным имуществом // Lex russica (Русский закон), 2019, №7.
2) Гражданский кодекс Российской Федерации часть первая от 30 ноября 1994 г. N 51 -ФЗ.
3) Закон "о цифровых правах" в действии URL: http://www.comnews.ru/content/122324/2019-10-02/zakon-o-cifrovyh-pravah-v-deystvii.
4) Кодификация РФ: действующее законодательство Российской Федерации // URL: https://rulaws.ru/gk-rf-chast-1/Razdel-III/Glava-28/Statya-437/.
5) Приложение 1 к Декрету № 8 от 21 декабря 2017 г. «О развитии цифровой экономики».
6) Федеральный закон от 18 марта 2019 г. N 34-ФЗ "О внесении изменений в части первую, вторую и статью 1124 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации".
7) Федеральный закон от 6 апреля 2011 г. N 63-ФЗ "Об электронной подписи" (с изменениями и дополнениями).
8) Юридическая квалификация click-wrap и browse-wrap договоров URL: https://otherreferats.allbest.ru/law/00830797_2.html.
9) Поправки в ГК с 1 октября: цифровые права, электронная форма сделок, смарт-контракты и другие изменения URL: http://www.consultant.ru/news/2/.
ном мире (например, передача вещи, выполнение работы и др.), смарт-контракт может быть лишь элементом гражданско-правового договора, а также будет выполнять функцию обеспечения исполнения обязательства.[1]
Фактически воля, направленная на заключение договора, в такой сделке включает в себя и волю, направленную на исполнение возникшего из договора обязательства. Важно лишь, чтобы участники таких сделок отдавали себе в этом отчет. [9]
Таким образом, нововведения Федерального закона от 18 марта 2019 г. N 34-Ф3, а именно расширение круга сделок, которые официально считаются заключенными в письменной форме, возможность при заключении договора вместо электронной подписи использовать любой способ, с помощью которого можно будет достоверно определить лицо, выразившее свою волю, окажут положительное влияние на правоприменительную практику, а также будут способствовать количественному и качественному совершенствованию договорной работы в сети Интернет.
