CC BY
25СПЕЦИФИКА НОТАРИАЛЬНОГО ОБЕСПЕЧЕНИЯ ДОКАЗАТЕЛЬСТВ
КАШУРИН Иван Николаевич,
кандидат юридических наук, доцент кафедры гражданского права и процесса юридического института Северо-Кавказского федерального университета. E-mail: kashurin.in@mail.ru
Краткая аннотация: В представленной статье автор анализирует понятие обеспечения доказательств, проводит исследование законодательства, регулирующего деятельность нотариусов по обеспечению доказательств, выявляет общие и специальные правила обеспечения доказательств. Автор выявляет особенности обеспечения доказательств в нотариальной деятельности и предлагает пути совершенствования в исследуемой сфере.
Abstract: In the present article the author analyzes the concept of evidence security, conducts a study of the legislation governing the activities of notaries to provide evidence, identifies General and special rules of evidence security. The author reveals the peculiarities of providing evidence in notarial activity and suggests ways of improvement in the field under study.
Ключевые слова: свидетель; допрос; нотариус; протокол; законодательство; экспертиза; доказательство; вещественное доказательство; осмотр; электронный носитель информации.
Keywords: witness; interrogation; notary; protocol; legislation; examination; proof; physical evidence; examination; electronic media.
В соответствии со ст.103 Основ законодательства о нотариате [1] нотариус обеспечивает доказательства следующими способами:
- допрос свидетеля;
- осмотр письменных и вещественных доказательств;
- назначение экспертизы.
Допрос свидетеля. Процедура проведения нотариусом допроса свидетеля в рамках обеспечения доказательств никаким образом не урегулирована в законодательстве о нотариате, поэтому, как ранее уже отмечалось, в силу указания ст.103 Основ при осуществлении процессуальных действий нотариус обращается к соответствующим нормам гражданского процессуального законодательства. В данном случае в помощь нотариусу придет ст. 69 ГПК РФ. [2]
Допрос свидетеля осуществляется нотариусом только в случае обращения заинтересованного лица (заявителя) и только в том случае, если заинтересованное лицо считает, что информацию, изложенную свидетелем и имеющую существенное значение для заинтересованного лица, впоследствии станет невозможным или затруднительным представить в качестве доказательства в суд или административный орган.
Что может помешать или затруднить изложение свидетелем известных ему сведений непосредственно в суде или административном органе? Например, постоянное проживание свидетеля в другом населенном пункте, удаленном от места рассмотрения дела, в рамках которого требуется предоставление соответствующих доказательств; длительная коман-
дировка свидетеля; вахта и т.д.
Заинтересованное лицо, ходатайствующее о вызове свидетеля, обязано указать, какие обстоятельства, имеющие значение для рассмотрения и разрешения дела, свидетель может подтвердить. В заявлении, которое заинтересованное лицо подает нотариусу, указывается необходимый для озвучивания свидетелю список вопросов, по которому последнему требуется дать соответствующие пояснения.
Гражданско-процессуальное законодательство определяет в качестве свидетеля лицо, которому могут быть известны какие-либо сведения об обстоятельствах, имеющих значение для рассмотрения и разрешения дела. При этом стоит иметь в виду, что не являются доказательствами сведения, сообщенные свидетелем, если он не может указать источник своей осведомленности.
Свидетель участвует в «нотариальном допросе» исключительно добровольно и вправе отказаться от него. При этом ответственности за то, что не явился в обозначенное нотариусом время для обеспечения доказательств, свидетель не несет. Вместе с тем, в соответствии с процессуальным законодательством, в случае дачи свидетелем своих показаний, он обязан предоставлять только правдивые показания. На практике нотариусом в протокол допроса свидетеля включается отметка о разъяснении свидетелю ответственности за дачу ложных показаний по ст.307 УК РФ. [3]
При осуществлении нотариусом процедуры допроса свидетеля вправе присутствовать как сам заявитель, так и соответствующие заинтересованные ли-
ца, которых в обязательном порядке необходимо известить о дате, времени и месте проведения допроса. При этом последние имеют право задавать свидетелю свои вопросы, делать необходимые уточнения и заявления. Заданные заинтересованными лицами, присутствующими при допросе, вопросы свидетелю, сделанные ими уточнения и заявления в обязательном порядке вносятся нотариусом в протокол допроса свидетеля.
В протоколе допроса свидетеля, проводимого нотариусом в порядке обеспечения доказательств, также необходимо указывать:
1) дату и место допроса;
2) фамилию, инициалы нотариуса, производившего допрос, дату и номер приказа органа юстиции о назначении на должность нотариуса, его нотариальный округ;
3) сведения о свидетеле;
4) сведения о лицах, участвующих в допросе;
5) содержание показаний свидетеля (заданные ему вопросы и ответы на них).
Осмотр письменных и вещественных доказательств. Процедура проведения нотариусом осмотра письменных и вещественных доказательств в рамках обеспечения доказательств также определена соответствующим нормам гражданского процессуального законодательства (ст. 71 и ст.73 ГПК РФ).
Нотариус может осмотреть практически любой объект, так как нотариальное законодательство не определяет, что относится к объектам осмотра. Это могут быть любые письменные и вещественные доказательства, включая здания и сооружения, движимое имущество, находящееся в здании и сооружении, а также информацию (в том числе видео), размещенную в сети Интернет и на мобильных устройствах. При этом стоит понимать, что нотариус может зафиксировать только то, что есть. Он не может зафиксировать отсутствие объекта (например, установить факт «отсутствия нахождения офиса юридического лица в здании») и составить документ (протокол) об осмотре того, чего нет.
Итак, в соответствии со ст.71 ГПК РФ, письменными доказательствами являются содержащие сведения об обстоятельствах, имеющих значение для рассмотрения и разрешения дела, акты, договоры, справки, деловая корреспонденция, иные документы и материалы, выполненные в форме цифровой, графической записи, в том числе полученные посредством факсимильной, электронной или другой связи, с использованием информационно-телекоммуникаци-
онной сети Интернет, документы, подписанные электронной подписью в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, либо выполненные иным позволяющим установить достоверность документа способом. К письменным доказательствам относятся приговоры и решения суда, иные судебные постановления, протоколы совершения процессуальных действий, протоколы судебных заседаний, приложения к протоколам совершения процессуальных действий (схемы, карты, планы, чертежи).
Вещественными доказательствами в соответствии со ст. 73 ГПК РФ являются предметы, которые по своему внешнему виду, свойствам, месту нахождения или по иным признакам могут служить средством установления обстоятельств, имеющих значение для рассмотрения и разрешения дела.
В настоящее время имеет смысл дополнить данное определение путем включения в состав «вещественных доказательств» не только самих предметов, но и аудио- или видеозаписей, которые могут на этих предметах храниться (например, на флеш-карте).
Основной смысл и содержание действий нотариуса по обеспечению доказательств при осмотре любых письменных и вещественных доказательств заключается в том, что нотариус лично проверяет наличие той или иной информации, о которой сообщает заявитель, фиксирует эту информацию и оформляет ее нотариально - путем составления соответствующего протокола осмотра, удостоверяя тем самым само существование этой информации. [8]
При осмотре письменных или вещественных доказательств при необходимости изучения и объективного исследования вопросов, требующих специальных знаний, нотариус может привлекать экспертов и иных специалистов (например, при осмотре ювелирных украшений, оружия и т.д.). Участие указанных лиц в осмотре возможно как по инициативе заинтересованного лица, так и по инициативе нотариуса. Расходы, связанные с участием экспертов и иных специалистов в процедуре осмотра письменных и вещественных доказательств, покрываются заявителем. Эксперты и иные специалисты также предупреждаются нотариусом об ответственности за дачу заведомо ложных показаний.
Аналогично допросу свидетелей, осмотр нотариусом письменных и вещественных доказательств производится только в случае обращения заинтересованного лица (заявителя) и только в том случае, если заинтересованное лицо считает, что осмотр производится в отношении имеющих существенное значение
для заинтересованного лица доказательств, которые впоследствии станет невозможным или затруднительным представить в качестве доказательства в суд или административный орган.
Заинтересованное лицо (заявитель) самостоятельно определяет, что нужно осмотреть, а также самостоятельно определяет круг лиц, которые имеют или могут иметь какое-либо отношение к осматриваемому объекту, или их отсутствие. При наличии соответствующих лиц, имеющих отношение к осматриваемому доказательству, нотариусу требуется извещать их о дате, времени и месте проведения осмотра письменных или вещественных доказательств. При этом неявка указанных лиц не является препятствием для выполнения нотариусом соответствующих действий по обеспечению доказательств.
В правоприменительной1 и судебной практике2 сложилось мнение о том, что в ряде случаев, не терпящих отлагательства, осмотр доказательств может быть произведен без вызова заинтересованных лиц. К таким случаям относится обеспечение нотариусом доказательств в отношении информации, размещенной в сети Интернет, так как находящаяся в глобальной сети Интернет информация, требующая своей фиксации, может быть легко удалена любыми лицами в случае их предварительного уведомления или утрачена по техническим причинам, не зависящим от каких-либо лиц.
По результатам осмотра письменных и вещественных доказательств нотариусом составляется соответствующий протокол осмотра, в котором без каких-либо изменений и искажений объективно фиксируется вся осматриваемая информация на конкретный момент времени.
В протоколе осмотра письменных и вещественных доказательств необходимо указывать:
1) дату и место производства осмотра;
2) фамилию, инициалы нотариуса, производящего осмотр, дату и номер приказа органа юстиции о назначении на должность нотариуса, его нотариальный округ;
3) сведения о заинтересованных лицах, участвующих в осмотре;
4) обстоятельства, обнаруженные при осмотре.
При этом к протоколу осмотра письменных
или вещественных доказательств нотариусом могут
1 См.: письмо ФНП от 13.01.2012 №12/06-12 "Об обеспечении нотариусом доказательств".
2 См.: Определение Высшего Арбитражного Суда Российской
Федерации от 15.07.2007 г. №8313/07 по делу Арбитражного суда г.Москвы №А40-79569/05-110-631.
приобщаться соответствующие приложения в виде отснятых нотариусом фотографий, распечатанных текстовых файлов (например, договоров или их скан-образ), скриншотов страниц, осмотренных в глобальной сети Интернет сайтов и т.д.
Протокол осмотра письменных или вещественных доказательств составляется нотариусом в двух подлинных экземплярах, которые подписываются участвующими в осмотре лицами, нотариусом и скрепляются печатью нотариуса. Один экземпляр выдается заинтересованному лицу (заявителю), а второй остается у нотариуса.
Назначение экспертизы. Порядок назначения нотариусом экспертизы в рамках обеспечения доказательств также не определен законодательством о нотариате. Аналогично вышеперечисленным способам обеспечения доказательств, в случае назначения экспертизы нотариус также руководствуется гражданско-процессуальным законодательством.
В соответствии с п.1ст.79 ГПК РФ экспертиза назначается при возникновении в процессе рассмотрения дела вопросов, требующих специальных знаний в различных областях науки, техники, искусства, ремесла. Таким образом, как нам представляется, экспертиза может быть назначена по любым вопросам, в отношении любых объектов.
Экспертиза - это исследование экспертами на научной основе представленных объектов с целью извлечения сведений о фактах, имеющих значение для правильного разрешения дела, проводимое в определенном процессуальном порядке и с соблюдением установленных в процессуальном законе правил3. [3]
Основанием для назначения нотариусом экспертизы является обращение с письменным заявлением заинтересованного лица (заявителя), в котором должны быть приведены доводы о наличии оснований полагать, что представление впоследствии доказательств в суд или административный орган станет невозможным или затруднительным.
Кроме этого, в заявлении заинтересованное лицо (заявитель) должно указать на объект экспертного исследования (то есть на то, кто или что подлежит изучению эксперта), вид экспертизы (автороведческая, почерковедческая, технико-криминалистическая, тра-сологическая, автотехническая, строительно-техническая, лингвистическая и т.п.), эксперта (экспертное уч-
3 Комментарий к Гражданскому процессуальному кодексу Российской Федерации (постатейный) // под ред. В.М. Жуйкова, М.К. Треушникова, "Городец", 2007
реждение) которому будет поручено проведение экспертизы, а также изложить перечень поставленных перед экспертом вопросов, подлежащих выяснению в ходе исследования.
В отличие от иных действий по обеспечению доказательств в случае назначения экспертизы нотариусом не фиксируются какие-либо факты, ему не требуется представление каких-либо результатов экспертизы. Основанием для производства экспертизы является подготовленное нотариусом соответствующее постановление о назначении экспертизы. Постановление по общему правилу оформляется в двух подлинных экземплярах, один из которых выдается заинтересованному лицу (заявителю), второй остается у нотариуса. [5]
Так при каких условиях возможно нотариальное обеспечение доказательств?
Единственным необходимым условием, при котором может состояться обращение к нотариусу за обеспечением доказательств, и которое закреплено в ст.102 Основ, является наличие каких-либо обстоятельств, при которых имеется основание полагать, что представление доказательств впоследствии в суд или административный орган станет невозможным или затруднительным.
Конечной целью любого обеспечения доказательств являются фиксация и сохранение интересуемых заявителя фактов, исключение их возможности утраты или уничтожения и, как следствие, в конечном итоге - установление истины по делу. [6]
Данная законодателем в ст.102 Основ форму-
Библиография:
лировка позволяет относить к обстоятельствам, препятствующим впоследствии представлению доказательств в суд или административный орган, практически любые обстоятельства, которые могут возникнуть.
В ранее действовавших Методических рекомендациях по совершению отдельных нотариальных действий нотариусами в Российской Федерации (отменены Приказом Министерства юстиции от 16 августа 2018 г. № 171) были обобщены такие основания, возникающие в практике нотариусов и актуальные по сей день, как тяжелая болезнь, отъезд лиц, которые могут дать свидетельские показания, в длительные командировки в отдаленные районы или за рубеж, перемена ими места жительства, выезд за границу, невозможность участия в судебном заседании или при производстве по делу об административном правонарушении. Перечень таких оснований в законодательстве отсутствует и не является закрытым.
Основания и возможность утраты доказательства определяются самим заинтересованным лицом (заявителем), что в обязательном порядке отражается в подаваемом им нотариусу письменном заявлении. [7] И, как следствие, все негативные последствия в виде возможного исключения нотариальных доказательств судом или административным органом из-за несоответствия указанных оснований действительности, в результате ложатся на плечи заинтересованного лица (заявителя). В этой связи, как нам представляется, нотариусу не требуется выяснять реальность и степень угрозы утраты доказательств в будущем.
1. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате, утв. ВС РФ 11.02.1993 N 4462-1) (ред. от 03.08.2018) // СПС: КонсультантПлюс.
2. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14.11.2002 N 138-Ф3 (ред. от 03.08.2018).
3. Комментарий к Гражданскому процессуальному кодексу Российской Федерации (постатейный) // под ред. В.М. Жуйкова, М.К. Треушникова, Городец, 2007.
4. Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24.07.2002 N 95-ФЗ (ред. от 03.08.2018).
5. Нотариальное право / Б.М. Гонгало, Т.И. Зайцева, И.Г. Медведев и др.; под ред. В.В. Яркова. 2-е изд., испр. и доп. М.: Статут, 2017.
6. Ушаков А.А. Комментарий к Основам законодательства Российской Федерации о нотариате (постатейный; издание четвертое, переработанное и дополненное). М.: Деловой двор, 2016. 496 с.
7. Бегичев А.В. Обеспечение доказательств нотариусами: теория и практика. М.: Логос, 2011. 396 с.
8. Шеметов А.К. Осмотр нотариусом электронных носителей информации // Нотариус. 2018. N 1. С. 11 - 13.
