CC BY
13DOI 10.47643/1815-1337_2022_12_164 УДК 331.5
САМОЗАНЯТОСТЬ КАК ФОРМА РЕАЛИЗАЦИИ КОНСТИТУЦИОННОГО ПРАВА НА СВОБОДУ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ: ПРОБЛЕМЫ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ SELF-EMPLOYMENT AS A FORM OF REALIZING THE CONSTITUTIONAL RIGHT TO FREEDOM OF ENTREPRENEURIAL ACTIVITIES: PROBLEMS OF LEGAL REGULATION
ДОО Азията Маскыровна,
старший преподаватель кафедры государственно-правовых дисциплин Института истории и права Хакасского государственного университета им. Н.Ф. Катанова. 655017, Республика Хакасия, Абакан, ул. Ленина, 90. E-mail: dooaziyata@mail.ru;
Aziyata Maskyrovna Doo,
Senior Lecturer of the Department of State and Legal Disciplines Institute of History and Law Khakass State University them. N.F. Katanova. Abakan, Republic of Khakassia, Lenin St., 90. E-mail: dooaziyata@mail.ru
Краткая аннотация. Статья посвящена изучению самозанятости как формы реализации конституционного права физических лиц на свободу осуществления предпринимательской деятельности. Анализируя самозанятость как организационный механизм осуществления предпринимательской деятельности и специальный налоговый режим «Налог на профессиональный доход», автор приходит к выводу о необходимости уточнения законодательных формулировок части правовых последствий осуществления такой деятельности без постановки на налоговый учет в качестве самозанятого, вопросов налогообложения отдельных видов доходов, а также последствий превышения дохода плательщика налога на профессиональный доход размера, установленного законом.
Abstract. The article is devoted to the study of self-employment as a form of realization of the constitutional right of individuals to the freedom to carry out entrepreneurial activities. Analyzing self-employment as an organizational mechanism for carrying out entrepreneurial activities and the special tax regime "Tax on professional income", the author comes to the conclusion that it is necessary to clarify the legislative wording of part of the legal consequences of such activities without tax registration as a self-employed person, the issues of taxation of certain types of income, and as well as the consequences of exceeding the income of the payer of tax on professional income of the amount established by law.
Ключевые слова. Конституционное право, свобода предпринимательской деятельности, индивидуальный предприниматель, предпринимательская деятельность, плательщик налога на профессиональный доход, самозанятый, самозанятость.
Keywords. Constitutional law, freedom of entrepreneurial activity, individual entrepreneur, entrepreneurial activity, payer of professional income tax, self-employed, self-employment.
Для цитирования: Доо А.М. Самозанятость как форма реализации конституционного права на свободу предпринимательской деятельности: проблемы правового регулирования // Право и государство: теория и практика. 2022. № 12(216). С. 164-166. http://doi.org/10.47643/1815-1337_2022_12_164.
For citation: Doo A.M. Self-employment as a form of realizing the constitutional right to freedom of entrepreneurial activities: problems of legal regulation //Law and state: theory and practice. 2022. No. 12(216). pp. 164-166. http://doi.org/10.47643/1815-1337_2022_12_164.
Статья поступила в редакцию: 15.10.2022
Ч. 1 ст. 34 Конституции России провозглашает право каждого на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности [1].
В целях реализации данного права и закрепления непосредственного механизма такой реализации ст. 2 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ) раскрывает содержание предпринимательской деятельности, под которой понимается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг [2]. При этом по общему правилу лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью, должны быть зарегистрированы в качестве индивидуального предпринимателя (далее также - ИП) или юридического лица, если иное не установлено законом. Согласно абз. 2 п. 1 ст. 23 ГК РФ, в отношении отдельных видов предпринимательской деятельности законом могут быть предусмотрены условия осуществления гражданами такой деятельности без государственной регистрации в качестве ИП.
До 2020 г. осуществление предпринимательской деятельности без регистрации, несмотря на вышеуказанную оговорку, законом предусмотрено не было. Однако в 2018 г. был начат эксперимент по установлению специального налогового режима «Налог на профессиональный доход», который был признан эффективным и в 2020 г. (чему во многом способствовало введение ограничительных мер, обусловленных пандемией COVID-19) распространен на все субъекты Российской Федерации.
Федеральный закон от 27.11.2018 г. № 422-ФЗ «О проведении эксперимента по установлению специального налогового режима "Налог на профессиональный доход"» (далее - Закон № 422-ФЗ) [5] разрешает физическим лицам, в том числе индивидуальным предпринимателям, осуществлять приносящую доход деятельность без регистрации, но при условии постановки на налоговый учет в качестве самозанятого лица -плательщика налога на профессиональный доход (далее также - НПД). При этом профессиональным признается доход, получаемый физическим лицом от осуществления деятельности, не связанной с работой по трудовому договору (ни в качестве работодателя, ни в качестве работника), а также доход от использования имущества. При этом следует подчеркнуть, что деятельность самозанятого, в отличие от предпринимательской деятельности в целом, может не носить регулярного характера в том смысле, в каком он присущ деятельности ИП. Это обусловлено самим принципом начисления и уплаты налога на профессиональный доход: он исчисляется автоматически при поступлении денежных средств, полученных от занятия такой деятельностью, на счет самозанятого. Соответственно, если доход не получен, то налог не уплачивается, подавать декларацию или иным образом подтверждать отсутствие дохода не требуется.
Публично-правовые (государственно-правовые) науки
Вместе с тем в широком смысле слова для деятельности самозанятого характерен систематический характер - лица не регистрируются в качестве самозанятых, если доход от определенной деятельности или пользования имуществом носит разовый характер.
При этом, как разъяснила ФНС России, для установления систематичности в деятельности конкретного лица следует оценивать цель и направленность деятельности (нельзя признать деятельность систематической, если количество товара, его ассортимент, объемы выполненных работ, оказанных услуг и другие обстоятельства не свидетельствуют о том, что деятельность направлена на систематическое получение прибыли), а также ее характер (разовый характер оказания услуги или выполнения работы не образует признак систематичности) [7].
Таким образом, деятельность плательщика НПД (самозанятого) является разновидностью предпринимательской деятельности, так как отвечает признакам последней, закрепленным в ст. 2 ГК РФ.
Отсутствие регистрации лица в качестве предпринимателя не означает отсутствия постановки плательщика на налоговый учет. Однако такая постановка осуществляется в упрощенной форме, посредством использования мобильного приложения «Мой налог». Данное приложение работает только при условии подключения персонального компьютера или мобильного устройства к интернету и предполагает для постановки гражданина на налоговый учет в качестве самозанятого сканирование паспорта гражданина-налогоплательщика, фотографирование анфас и введение минимально необходимых для регистрации данных (ИНН, пин-код для последующего входа в систему, субъект РФ, в котором плательщик осуществляет свою деятельность) [6]. Упрощенный порядок постановки на учет призван облегчить взаимоотношения граждан с ФНС и ее территориальными органами и сделать прозрачным как порядок начисления и уплаты налогов, так и отслеживание доходов физического лица.
Следует обратить внимание на то, что по общему правилу нарушение порядка постановки на учет в налоговом органе влечет налоговую ответственность по ст. 116 НК РФ, ч. 1 которой предусматривает взыскание штрафа за нарушение налогоплательщиком срока подачи заявления о постановке на учет в налоговом органе, а ч. 2 - за ведение деятельности организацией или индивидуальным предпринимателем без такой постановки [3].
Нетрудно заметить, что НК РФ не предусматривает ответственности физического лица за осуществление деятельности без постановки на учет в качестве плательщика НПД: в ч. 1 ст. 116 НК РФ речь идет о нарушении порядка подачи заявления, а самозанятые не оформляют заявления, даже в электронной форме (приложение «Мой налог» работает по иному принципу), а ч. 2 ст. 116 НК РФ прямо называет субъектов налоговой ответственности - юридическое лицо или ИП. Вместе с тем постановка на налоговый учет является обязанностью гражданина, вытекающей из установленной ст. 57 Конституции РФ обязанности каждого уплачивать предусмотренные законом налоги и сборы. Соответственно, ведение деятельности без постановки на налоговый учет представляет собой правонарушение независимо от того, совершает ли его индивидуальный предприниматель или лицо, не зарегистрированное в качестве такового, а являющееся самозанятым. Деятельность и ИП, и самозанятых признается предпринимательской, направленной на получение дохода, что, в свою очередь, свидетельствует о необходимости уплаты налогов.
Как представляется, ч. 2 ст. 116 НК РФ в связи с вышесказанным подлежит корректировке и должна быть изложена в следующей редакции: «Ведение деятельности организацией, индивидуальным предпринимателем или самозанятым без постановки на учет в налоговом органе по основаниям, предусмотренным настоящим Кодексом, влечет...».
Такое уточнение носит принципиальный характер. Начиная заниматься деятельностью, приносящей доход, физическое лицо имеет право выбора - зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя, создать юридическое лицо или стать плательщиков НПД. Однако формулировка ч. 2 ст. 116 НК РФ последнего случая не предполагает. Термин «индивидуальный предприниматель» при этом носит строго формализованный характер и указывает, кроме прочего, на регистрацию лица в качестве ИП в налоговом органе, а плательщики НПД осуществляют свою деятельность без такой регистрации. Именно поэтому представляется необходимым дополнение анализируемой нормы ст. 116 НК РФ.
В ст. 4 Закона № 422-ФЗ установлены ограничения по видам деятельности, которыми могут заниматься плательщики НПД. Так, они не вправе осуществлять:
1) реализацию подакцизных товаров и товаров, подлежащих обязательной маркировке;
2) перепродажу имущества (за исключением имущества, использовавшегося для личных, бытовых и иных подобных нужд);
3) добычу и реализацию полезных ископаемых;
4) деятельность в интересах другого лица на основе договоров поручения, комиссии или агентских договоров;
5) услуги по доставке товаров с приемом платежей в интересах третьих лиц;
6) деятельность, доходы от осуществления которой превысили 2,4 миллиона рублей за календарный год.
Указанные ограничения связаны, прежде всего, с тем, что названные виды деятельности предполагают уплату специальных налогов (акцизов, налога на добычу полезных ископаемых) или использование специальных налоговых режимов. Вопросы вызывает последнее из указанных ограничений - ограничение по доходу, полученному самозанятым в текущем году. В момент превышения порога в 2,4 миллиона рублей ФНС автоматически снимает плательщика НПД с регистрации в качестве самозанятого. Тем не менее, очевидно, что последний продолжает осуществлять предпринимательскую деятельность, взаимодействовать с контрагентами и получать доход. Различные сервисы, созданные в помощь самозанятым, рекомендуют в такой ситуации либо зарегистрироваться в качестве ИП, либо до конца года осуществлять деятельность по гражданско-правовым договорам без регистрации, а в начале нового календарного года снова зарегистрироваться в качестве плательщица НПД [см., например: 8]. Последняя рекомендация представляется противоречащей смыслу и букве закона. Осуществление подобной деятельности без регистрации при ее соответствии признаку систематичности (а скорее всего, такой признак будет присутствовать, если плательщик НПД получил доход, превышающий установленный законом лимит и продолжает осуществлять аналогичную деятельность) повлечет признание лица
осуществляющим предпринимательскую деятельность без регистрации и привлечение его к ответственности.
Во избежание двусмысленности и формирования единообразной правоприменительной практики видится необходимым дополнение ст. 4 Закона № 422-ФЗ частью 3 следующего содержания: «Налогоплательщик, у которого доходы, учитываемые при определении налоговой базы, превысили в текущем календарном году размер, указанный в пункте 8 части 2 статьи 4 настоящего Закона, обязаны зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя в порядке, установленном законом, в случае, если до конца текущего календарного года осталось более одного месяца. В случае если до конца текущего календарного года осталось менее одного месяца, налогоплательщик вправе продолжать предпринимательскую деятельность без регистрации в качестве индивидуального предпринимателя до окончания текущего года, а с 1 января следующего календарного года обязан встать на учет в качестве плательщика налога на профессиональный доход, если осуществление соответствующей предпринимательской деятельности продолжается».
Говоря о видах деятельности, которыми может заниматься плательщик налога на профессиональный доход, хотелось бы отметить также следующий момент. П. 70 ст. 217 НК РФ [4] предусматривает освобождение от налогообложения доходов плательщика налога на доходы физических лиц, полученных физическими лицами, не являющимися индивидуальными предпринимателями, от физических лиц за оказание им следующих услуг для личных, домашних и (или) иных подобных нужд:
1) по присмотру и уходу за детьми, больными лицами, лицами, достигшими возраста 80 лет, а также иными лицами, нуждающимися в постоянном постороннем уходе по заключению медицинской организации;
2) по репетиторству;
3) по уборке жилых помещений, ведению домашнего хозяйства.
При этом законом субъекта РФ могут быть установлены и иные виды услуг для личных, бытовых и иных подобных нужд, доходы от оказания которых освобождаются от обложения НДФЛ. Однако на практике вполне возможна ситуация, когда одни и те же услуги, например, по уборке помещений, самозанятый оказывает как физическим лицам для домашних нужд, так и индивидуальным предпринимателям, другим самозанятым или организациям в целях, не связанных с бытовыми нуждами. При этом получаемые доходы будут фиксироваться в приложении «Мой налог», а, следовательно, автоматически будут облагаться налогом на профессиональный доход.
Следует подчеркнуть, что согласно ч. 8 ст. 2 Закона № 422-ФЗ, плательщики НПД освобождаются от налогообложения налогом на доходы физических лиц в отношении доходов, являющихся объектом налогообложения налогом на профессиональный доход.
Соответственно, отражение дохода в приложении «Мой налог» будет влечь исчисление налога и информирование плательщика о необходимости его уплаты. Такая ситуация представляется ухудшающей положение налогоплательщика, что недопустимо, исходя из принципов налогового права. В связи с этим видится необходимым возможность раздельного учета доходов, получаемых от осуществления видов деятельности, доход от занятия которыми освобождается от налогообложения, с учетом данных о лицах, в интересах которых осуществляется такая деятельность. Внедрение соответствующей опции в приложение требует внесения дополнений в утвержденный Приказом ФНС России Порядок использования мобильного приложения «Мой налог» и будет способствовать единообразному учету доходов физических лиц - плательщиков НПД для целей налогообложения и освобождения от налогообложения.
В целом высказанные в статье предложения представляются направленными на совершенствование специального налогового режима «Налог на профессиональный доход» и - в итоге - организационного механизма реализации конституционного права граждан на занятие предпринимательской деятельности в форме самозанятости. Библиогра фия:
1. Конституция Российской Федерации: принята всенародным голосованием 12 дек. 1993 г.: с изменениями .одобренными в ходе общероссийского голосования 01 июля 2022 г. [Электронный ресурс] // Официальном интернет-портале правовой информации http://www.pravo.gov.ru. 2020. 04 июля.
2. Гражданский кодекс Российской Федерации, часть первая от 30 нояб. 1994 г. № 51 -ФЗ; в ред. Федер. закона от 25 февр. 2022 г. № 20-ФЗ // Рос. газ. 1994. 08 дек.; 2022. 01 марта.
3. Налоговый кодекс Российской Федерации, часть первая от 31 июля 1998 г. № 146-ФЗ: в ред. Федер. закона от 28 июня 2022 г. № 225-ФЗ // Рос. газ. 1998. 06 авг.; 2022. 01 июля.
4. Налоговый кодекс Российской Федерации, часть вторая от 05 авг. 2000 г. № 117-ФЗ: в ред. Федер. закона от 14 июля 2022 г. № 328-ФЗ // Собр законодательства Рос. Федерации. 2000. № 32. Ст. 3340; 2022. - « 29 (ч. 3). Ст. 5295.
5. О проведении эксперимента по установлению специального налогового режима «Налог на профессиональный доход»: Федер. закон от 27 нояб. 2018 г. № 422-ФЗ: в ред. Федер. закона от 28 июня 2022 г. № 206-ФЗ // Рос. газ. 2018. 30 нояб.; 2022. 30 июня.
6. Об утверждении Порядка использования мобильного приложения «Мой налог»: Приказ ФНС России от 14 февр. 2022 г. № ЕД-7-20/106@ [Электронный ресурс]. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс». - (дата обращения: 15.09.2022).
7. О направлении обзора судебной практики по спорам, связанным с квалификацией деятельности физических лиц в качестве предпринимательской в целях налогообложения: Письмо ФНС России от 07 мая 2019 г. № СА-4-7/8614 // Нормативные акты для бухгалтера. 2019. 02 июля. № 13.
8. Самозанятый превысил допустимый лимит по доходу за год, как быть дальше [Электронный ресурс]. URL: https://самозанятые.рф/blog/samozanyatiy-prevysil-dopustimiy-limit-po-dokhodu-za-god-kak-byt-dalshe. - (дата обращения: 15.09.2022).
Abstract:
1. The Constitution of the Russian Federation: adopted by popular vote on 12 Dec. 1993: with amendments approved during the all-Russian vote on July 01, 2022 [Electronic resource] // Official Internet portal of legal information http://www.pravo.gov.ru . 2020. July 04.
2. The Civil Code of the Russian Federation, Part One of November 30, 1994 No. 51-FZ; as amended. Feder. Law No. 20-FZ of February 25, 2022 // Russian Gas. 1994. 08 Dec.; 2022. 01 March.
3. The Tax Code of the Russian Federation, Part One of July 31, 1998 No.146-FZ: as amended. Feder. Law No. 225-FZ of June 28, 2022 //Russian Gas. 1998. 06 Aug.2022. 01 July
4. The Tax Code of the Russian Federation, part Two of 05 Aug. 2000 No. 117-FZ: as amended. Feder. The Law of July 14, 2022 No. 328-FZ // Sobr legislation of the Russian Federation. Federation. 2000. No. 32. Article 3340; 2022. - " 29 (part 3). Article 5295.
5. On conducting an experiment to establish a special tax regime "Tax on professional income": Feder. Law No. 422-FZ of November 27, 2018: as amended. Feder. Law No. 206-FZ of June 28, 2022 // Russian Gas. 2018. November 30; 2022. June 30.
6. On approval of the Procedure for using the mobile application "My Tax": Order of the Federal Tax Service of Russia dated February 14, 2022 No. ED-7-20/106@ [Electronic resource]. Access from help.-legal system "ConsultantPlus". - (date of application: 09/15/2022).
7. On the direction of the review of judicial practice on disputes related to the qualification of the activities of individuals as entrepreneurial for tax purposes: Letter of the Federal Tax Service of Russia dated May 07, 2019 No. CA-4-7/8614 // Regulations for the accountant 2019. July 02. № 13.
8. The self-employed exceeded the allowable income limit for the year, what to do next [Electronic resource]. URL: https://самозанятые .rf/blog/samozanyatiy-prevysil-dopustimiy-limit-po-dokhodu-za-god-kak-byt-dalshe. - (accessed: 09/15/2022).
