CC BY
73УДК 34°Л Андрей Иванович Горнов,
студент 4 курса, 41 группа, бакалавриат, очная форма обучения, направление подготовки 40.03.01 - Юриспруденция, Институт права и национальной безопасности, ФГБОУ ВО «Тамбовский государственный университет имени Г.Р. Державина», научный руководитель: В.В. Трофимов - д. ю. н., доцент, директор Научно-исследовательского института государственно-правовых исследований, профессор кафедры теории и истории государства и права ТГУ им. Г.Р. Державина
Andrey Ivanovich Gornov, 4th year student, group 41, baccalaureate, full-time education, direction of training 40.03.01 - Jurisprudence, Institute of law and national security, Tambov state University named after G.R. Derzhavin, academic supervisor: Vasilii Vladislavovich Trofimov, Doctor of Law, associate Professor, Director of Scientific Research Institute of State - Legal Research, professor of the department of theory and history of state and law in Tambov State University named after G.R. Derzhavin
«РИСК В ПРАВЕ» КАК ЮРИДИЧЕСКАЯ КАТЕГОРИЯ И РЕАЛИЯ ПРАВОВОЙ ЖИЗНИ: ТЕОРЕТИКО-ПРИКЛАДНОЙ ПОДХОД К ИССЛЕДОВАНИЮ
В данной работе проводится изучение риска как юридической категории и неотъемлемого события правовой жизни общества. Описывается степень распространенности риска на сегодняшний день. Рассматривается понятие рисков в праве, проводится их типизация. Рассматривается вопрос о становлении науки рискологии и делении ее на отрасли. Обозначается роль правовой политики (в частности, как научно обоснованной деятельности) в контексте превенции (минимизации) рисков в праве.
Ключевые слова: риск, риск в праве, правовая жизнь, типизация рисков, рискология, правовая рискология, правовая политика.
«RISK IN LAW» AS A LEGAL CATEGORY AND THE REALITY OF LEGAL LIFE: THEORETICAL AND APPLIED APPROACH TO THE RESEARCH
In this paper, the study of risk as a legal category and an integral event of the legal life of society. The degree of risk prevalence to date is described. The concept of risks in law is considered, their typification is carried out. Discusses the development of science riskology and dividing it into the branches. The role of
legal policy (in particular, as a science-based activity) in the context of prevention (minimization) of risks in
law is designated.
Key words: risk, risk in law, legal life, risk typification, riskology, legal riskology, legal policy.
В настоящий момент существует немало проблем в законодательстве, в правоприменительной практике, которые требуют государственного и общественного реагирования. Интенсивное развитие правовой жизни требует совершенствования правового регулирования, принятие решений в процессе которого должно подвергаться конструктивной критике, выработке научно обоснованных решений. Именно этим можно объяснить повышение интереса правоведов и юристов к проблеме рисков в праве.
Длительное время изучение феномена риска в праве было практически исключительной прерогативой цивилистов, а общая теория государства и права, так же как и отраслевые юридические науки не уделяли должного внимания к изучению этой проблемы. Сложность и непредсказуемость развития современных регулируемых общественных отношений могут повлечь возникновение отклонений для регулятора - права, выражающихся самыми разными, но главное - часто негативными проявлениями, свершившимися рисками, что, наверное, можно было предвидеть и избежать, так как риск в праве выражается в вероятном неправо-
мерном отклонении от правовых моделей и законов1. Р.Ф. Степаненко относительно распространенности риска на сегодняшний день справедливо пишет, что «... риск, в том числе правовая его компонента, есть генетическая, атрибутивная, природная. характеристика и свойство»2 человека, человеческой социальной жизни, то есть риск заложен в каждом человеке и социальной системе априори. Важно понять природу этого феномена, выявить ее детерминанты, что даст основу для формирования способов для управления этим явлением, которое не всегда возможно полностью исключить.
Относительно дефиниции риска в праве скажем, что государственно-правовая наука не имеет по этому вопросу единого мнения. Наиболее применяемым в научных трудах является определение, сформулированное Ю.А. Тихомировым в его монографии «Право: прогнозы и риски», где обозначено, что «риск - это вероятное наступление события и совершение действий, влекущих негативные последствия для реализации правового решения и способных причинить ущерб регулируемой им сфере»3. Однако есть и другие определения данного понятия.
Согласимся с М.А. Лапиной, которая отмечает, что юридическая категория «риск» имеет двойственную природу'4 (позитивно-негативную), проявляющуюся, во-первых, в постановке субъекта права в ситуацию с неоднозначным развитием событий (как правило, речь идет о высокой вероятности наступления негативных обстоятельств, например, привлечение к юридической ответственности, невыполнение контрагентом своих гражданско-правовых обязательств и др.), а, во-вторых, появление на горизонте негативных обстоятельств побуждает к проведению прогностических мероприятий, и на их основе к правильному применению (созданию) механизмов минимизации (устранения) рисков в правовой сфере.
Кроме того, о рисках в праве часто говорят в объективном и субъективном смысле. Риск в объективном смысле - это вероятность наступления внешних негативных обстоятельств, на которые субъект не имеет возможности влиять, а значит, регулировать их. В этом смысле человек является пассивным субъектом, психическое отношение которого на развитие рисковой ситуации не влияет. В этом аспекте риск понимается на уровне его отождествления с опасностью, а также отстраненностью этого явления от субъекта правоотношения. Субъективная природа риска в праве - это уже психическое отношение субъекта к результатам своего правового поведения. В этом смысле риск предусматривает внутреннюю оценку субъектом своих действия и их возможных правовых последствий, негативных для данного субъекта. Здесь проявляется возможность контроля за ситуацией и управления сопутствующими рисками.
На наш взгляд, формулирование теоретической модели риска в праве даст основу для практической реализации задач, связанных с превенцией негативных вероятностей, а именно позволит формировать механизмы для противодействия рискам: снижения степени их проявления (минимизации), а где-то и полному исключению (устранению). Ю.А. Тихомиров, ссылаясь на немецкого ученого Готтхарда Бехманна, пишет, что «истоки риска заложены в природе и устройстве общества, анализ которого приводит к выводу о риске как ключевой категории современной теории общества и социальной теории.»5, а значит нужен системный подход к исследованию, позволяющий дать рискам в праве всестороннюю оценку. Кроме того, Ю.А. Тихомиров отмечает, с позиции теории права риск является объектом сложного правового регулирования, который еще не сложился полностью. Ему предстоит пройти глубокое, предметное изучение.
Детальная проработка понятия риска вообще, а также риска в праве будет возможна в случае более активного развития такой отрасли научного знания, как рискология (учение
1 Тихомиров Ю.А. Право: прогнозы и риски: монография. М., 2018. С. 173.
2 Степаненко Р.Ф. Правовые риски как предмет исследования общей теории права: проблемы и перспективы методологии междисциплинарности // Государство и право. 2018. № 6. С. 17.
3 Тихомиров Ю.А. Указ. соч. С. 176.
4 Лапина М.А. Теоретико-правовые аспекты управления рисками // Государство и право. 2015. № 2. С. 37.
5 Тихомиров Ю.А. Риск в фокусе правового регулирования // Право и современные государства. 2017. № 6. С. 10.
о рисках), которая объединяет в себе технический, политический, экономический, социальный, экологический, а главное для нас - правовой аспект риска, не забывая о развитии философского контекста рискологии. Более конкретно можно было бы выделить отрасли риско-логии соответственно приведенным нами аспектам: техническая рискология, политическая рискология, экономическая рискология, социальная рискология, экологическая рискология, правовая рискология и др. Очевидно, что указанные отрасли должны учитывать при формировании своего научного содержания достижения технический наук, политологии, экономики, социологии, государственно-правовой науки, отраслевых юридических наук и др. Несмотря на значимость исследования такой широкой категории, как риск, все же рискология не привлекает к себе достаточного научного внимания, а в научной и учебной литературе правовая рискология практически нигде не выделяется.
Однако разработки в области правовой рискологии проводятся. Так, в одной из работ В.В. Киреева рискология получила развитие в правовой плоскости, в частности, на уровне проблем конституционного права. Речь идет о конституционно-правовой рискологии. Говоря о правовых причинах неразработанности науки рискологии, В. В. Киреев справедливо замечает, что «.современное российское законодательство, как правило, использует термин "риск" для описания различных экономических, финансовых ситуаций, характеристики основанных на риске игр и пари, закрепляет обоснованный риск в уголовном праве, оперирует понятием риск применительно к противодействию коррупции, обеспечению различного рода технической и экологической безопасности, охране здоровья»1.
На наш взгляд, риск является сопутствующим фактором течения правовой жизни. Правовая жизнь, в свою очередь, находится в тесной взаимосвязи, например, с экономикой и политикой, а также оказывая на них стимулирующее или сдерживающее воздействие, воздействует на рискогенные отношения и связи, но вместе с тем испытывает и обратное влияние и также начинает подвергаться рисковым ситуациям, что может порождать риски уже внутри правовых отраслей. Характер и содержание правовой жизни меняются в зависимости от множества факторов (охватываемых и другими видами общественной жизни): экономических, политико-идеологических, социальных, нравственных, исторических, технологических, природно-географических и ряда прочих факторов. Эти факторы могут дать основу формированию негативных рисков для правовой системы общества, или более широко -правовой жизни общества (обратим внимание, что категория «правовая жизнь» позволяет анализировать позитивную (правомерную) и негативную (противоправную, теневую) дейст-вительность2, т. е. правовая жизнь обозначает все юридические явления и процессы, происходящие в государстве и обществе, полностью отражает правовое развитие).
Согласимся с Ю.А. Тихомировым, который отмечает, что риск нужно рассматривать как «.явление, сопутствующее правовому развитию, как модель альтернативно-негативной реализации права, реальность которой грозит деформацией конечных правовых результатов и резким снижением качества правового регулирования»3. Риск в правовой сфере может быть предсказуемым и даже очевидным явлением, рассматриваясь как ожидаемое отклонение правового развития, а может выступать в качестве теневого феномена, случающегося против желаний субъектов права, но обязательно будет находиться в причинной связи от тех или иных факторов, иметь под собой субъективную и (или) объективную основу. Исходя из этого можно резюмировать, что риск в праве - это реалия правовой жизни, требующая полноформатного изучения, чтобы искомая жизнь развивалась должным образом, по линии восхождения к все более совершенным формам.
1 Киреев В.В. Проблемы и перспективы развития конституционно-правовой рискологии // Вестник Южно-Уральского государственного университета. Серия: Право. 2013. Т. 13. № 3. С. 74.
2 Малько А.В. Правовая жизнь общества: дискуссионные аспекты понимания // Государство и право. 2015. №> 1. С. 25.
3 Тихомиров Ю.А. Право: прогнозы и риски. С. 175.
При этом, отметим также, что рассмотрение риска на фоне категории правовой жизни очень оправданно, поскольку «правовая жизнь» может «... объективно выражать новую так называемую категориальную сетку познания (с новыми значениями правовых явлений, процессов и способов их познания)», в чем как раз и нуждается категория риска1. Субъекты правовой жизни часто сталкиваются с проблемами некачественного законодательного регулирования отдельных сфер общественной жизни, от чего страдает и правоприменение. Необходима реакция государства на подобные негативные тенденции правового развития. Огромное значение в этом плане имеет деятельность Конституционного Суда РФ. Например, КС РФ в своем Постановлении от 17 апреля 2018 г. № 15-П признал не соответствующими Конституции РФ положения статьи 24 закона «О воинской обязанности и военной службе». Правовая ситуация здесь складывалась следующим образом. Согласно Закону «Об образовании» в первый класс поступают дети от 6 лет 6 месяцев, поэтому к окончанию школы отдельные выпускники уже достигают совершеннолетия, для них наступает призывной возраст. Отсрочка на время получения высшего образования предоставляется лишь дважды, поэтому более младшие могут последовательно закончить две ступени образования - бакалавриат и магистратуру. А рожденным осенью и зимой приходится делать годичный перерыв - служба в армии, поскольку первой отсрочкой они воспользовались в школе, а второй - во время обучения на бакалавриате. КС РФ посчитал, что это нарушает принцип непрерывности образования, указав, что в таких случаях школьная отсрочка учитываться не должна. Согласно указанному Постановлению КС РФ парламенту необходимо будет внести изменения в соответствующий закон2.
Как нами уже отмечалось, риски имеет широкую распространенность. Типы рисков в правовой системе общества можно выделять по различным критериям: по источнику возникновения (внешние риски, внутренние риски); по степени прогнозируемости (полностью прогнозируемые риски, частично прогнозируемые (ожидаемые и предвидимые) риски, непрогнозируемые риски); по отраслям законодательства (риски конституционного законодательства, риски гражданского законодательства, риски финансового (налогового, бюджетного, банковского и др.) законодательства, риски уголовного (уголовно-исполнительного) законодательства, риски процессуального (гражданского процессуального, уголовного процессуального, арбитражного процессуального, административного процессуального) законодательства); по стадиям механизма правового регулирования (риск в правотворчестве, риск в правоприменении); по ветвям публичной власти, порождающим риски и выявляющим таковые, а далее вырабатывающим антирисковые мероприятия (риски законодательных органов, риски исполнительных органов, риски судебных органов).
Превенция и минимизация рисков в праве может быть достигнута при помощи правовой политики, прежде всего, как научно обоснованной деятельности. Предупредить отклонения в правовой сфере можно с помощью комплексного подхода к формированию проектов правотворческих решений: с привлечением ведомственных структур, на плечи которых ляжет правоприменение этих решений, привлечением общественности и научных кадров (организаций). Прогнозирование стратегии развития права (правовой жизни общества) и результатов правотворчества и правоприменения, базисом которых является правовая политика, особенно значимо в ситуациях, обусловленных рисками. Враг риска - это совершенная правовая система, которую формирует правовая политика - «. организующее начало всей правовой жизни и правового развития современного общества, выступает одной из форм
1 Малько А.В. Трофимов В.В. Правовая жизнь общества как объект теории права: к постановке проблемы // Государство и право. 2017. № 5. С. 43.
2 Постановление Конституционного Суда РФ от 17.04.2018 № 15-П «По делу о проверке конституционности положений подпункта "а" пункта 2 статьи 24 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" в связи с жалобой гражданина П. А. Спиридонова и запросом Бугульминского городского суда Республики Татарстан» // Вестник Конституционного Суда Российской Федерации. 2018. № 4. С. 48.
проведения политики в разных государствах, средством юридической легитимации официальных политических курсов»1.
Процесс принятия юридически значимых решений (в большей степени законов) должен быть наделен достаточным уровней критериев и механизмов, позволяющих устранить риски для правовой системы общества, где одним из ключевых критериев - принципов будет научная обоснованность юридических мер. Необходимо глубокое изучение нынешнего уровня и специфики государственно-правовой действительности, учет научных мнений и концепций при «изменениях» этой действительности, что и будет воплощением указанного принципа в реальность. Качественное планирование и внедрение антирисковых мер - это путь к разумной и эффективной организации правовой жизни общества, а это, в свою очередь, позволит снизить вероятности отклонений от правовых моделей, и даст почву для формирования «положительной» государственно-правовой действительности.
Резюмируя можно сказать, что риск - это важная юридическая категория, требующая более детальной проработанности, путь к раскрытию которой состоит в преодолении узкоотраслевого подхода для наиболее качественного формирования теории института риска в общей теории права с учетом достижений в этой области общегуманитарных, отраслевых юридических и иных наук. Требуется разработка понятия риска в праве, а также смежных с ним и производных от него терминов. Необходимо развитие рискологии как отрасли научного знания, что позволит подойти к проблеме рисков в праве комплексно и междисциплинарно, с учетом данных других наук (неюридических). Нельзя умалять роль правовой политики в построении превентивных и минимизационных антирисковых мер, поскольку правовая политика направлена на совершенствование всего комплекса правовых средств, которые как раз и снижают, а то и вовсе устраняют риски.
Список литературы
1. Голубкова М. Не считается // Российская газета. - 2018. - 17 апреля.
2. Киреев В.В. Проблемы и перспективы развития конституционно-правовой рискологии // Вестник Южно-Уральского государственного университета. Серия: Право. - 2013. - Т. 13. - № 3. - С. 71-76.
3. Лапина М.А. Теоретико-правовые аспекты управления рисками // Государство и право. - 2015. - № 2. -С. 35-44.
4. Малько А.В. Правовая жизнь общества: дискуссионные аспекты понимания // Государство и право. -2015. - № 1. - С. 17-26.
5. Малько А.В. Трофимов В.В. Правовая жизнь общества как объект теории права: к постановке проблемы // Государство и право. - 2017. - № 5. - С. 39-50.
6. Степаненко Р.Ф. Правовые риски как предмет исследования общей теории права: проблемы и перспективы методологии междисциплинарности // Государство и право. - 2018. - № 6. - С. 13-22.
7. Тихомиров Ю.А. Право: прогнозы и риски: монография. - М.: Институт законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации: ИНФРА-М, 2018. - 240 с.
8. Тихомиров Ю.А. Риск в фокусе правового регулирования // Право и современные государства. -2017. - № 6. - С. 9-23.
9. Трофимов В.В. Научная обоснованность правовой политики как фактор минимизации рисков в динамической структуре права // Юридическая техника. - 2019. - № 13. - С. 368-377.
10. Трофимов В.В. Свиридов В.В. Правовое сотворчество: дефиниция понятия и роль в российском правотворческом процессе // Правовая политика и правовая жизнь. - 2018. - № 4. - С. 106-114.
1 Трофимов В.В. Научная обоснованность правовой политики как фактор минимизации рисков в динамической структуре права // Юридическая техника. 2019. № 13. С. 369.
