CC BY
363
Концепция человеческих ресурсов использует прежде всего экономические аргументы для обоснования необходимости капиталовложений при развитии профессорско-преподавательского персонала. Рост затрат на «приобретение» работника и повышение эффективности его труда влечет за собой необходимость более полного использования профессиональных навыков, знаний, компетенций, а в определенных случаях их развития, выявления скрытых возможностей работника, его творческого потенциала.
Однако системный подход требует адаптации к непрерывно меняющимся организационным требованиям. Управление персоналом должно исходить из
разнообразия типов поведения и ценностных ориен-таций, выделяя цели:
# экономические;
# общественные, отвечающие запросам собственных сотрудников и представителей внешних групп.
Инновационное управление трудом профессорско-преподавательского персонала качественно отличается от господствовавших ранее технократических принципов руководства. В его основе — акцент на поддержание интенсивных горизонтальных взаимодействий в организации, на активизацию творческой деятельности, развитие компетенций, объединение усилий разных групп персонала.
ПУБЛИЧНЫЕ ДОГОВОРЫ И ДОГОВОРЫ ПРИСОЕДИНЕНИЯ В ГРАЖДАНСКОМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ
Л.В. ЩЕРБАЧЕВА,
кандидат юридических наук, доцент, доцент кафедры гражданского права и процесса Московского
университета МВД России 12.00.03 — гражданское право, семейное право, предпринимательское право,
международное частное право [email protected]
Аннотация. Публичный договор представляет собой договор, заключенный коммерческой организацией, а договор присоединения объединяет в единый тип те договоры, которые были заключены путем присоединения одной из сторон к условиям договора. Дана общая характеристика публичного договора и договора присоединения. Публичные договоры и договоры присоединения применяются в гражданском законодательстве, являются гражданско-правовыми, регулируемыми частным правом.
Ключевые слова: договор, публичный договор, договор присоединения.
PUBLIC CONTRACTS AND JOINING CONTRACTS IN THE CIVIL LEGISLATION
L.V. SHCHERBACHOVA,
candidate of law sciences, dotsent, dotsent at the department of civil law and process of the Moscow university of the Ministry of Internal Affairs of Russia
The summary. The public contract represents the contract concluded by the commercial organization, and the joining contract unites those contracts which have been concluded by joining of one of the parties to treaty provisions in uniform type. The general characteristic of the public contract and the joining contract is given. Public contracts and joining contracts are applied in the civil legislation, are civil-law, regulated by private law.
Key words: the contract, the public contract, the joining contract.
Публичный договор представляет собой договор, заключенный коммерческой организацией, устанавливающий ее обязанности по выполнению каких-либо действий, которые такая организация должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится. Такая организация не должна оказывать предпочтения одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора, если это не предусмотрено специальным нормативным актом.
Отказаться от заключения договора организация не может, кроме случая, если докажет, что выполнение работы (оказание услуги), необходимой потребителю, выходит за рамки ее уставной деятельности или производственных возможностей1.
С одной стороны, эта особенность публичного договора касается правового статуса организации, обязанной его заключить. Ею может быть только коммерческая организация, особенности которой
определены в законодательстве. С другой стороны, эта особенность касается характера деятельности, осуществляемой коммерческой организацией. Эта деятельность связана с выполнением обязанности по продаже товаров, выполнению работ и оказанию услуг в отношении каждого, кто обратится к коммерческой организации, т.е. деятельность должна быть публичной. Именно этот признак дал название договору, хотя по своему содержанию он является гражданско-правовым, регулируемым частным правом.
Заключение публичного договора подчиняется следующим специальным правилам: ® коммерческая организация не вправе отказаться от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю товары, услуги, выполнить работу. Пленумы Верховного Суда РФ и ВАС РФ указали, что в случае предъявления иска о понуждении заключить публичный договор бремя доказывания отсутствия возможности передать потребителю товары, выполнить соответствующие работы, предоставить услуги возложено на коммерческую организацию (п. 55 постановления Пленумов Верховного Суда РФ и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8); ® цена товаров, а также иные условия публичного договора должны быть одинаковы для всех потребителей. В исключение из этого правила законом, иными правовыми актами для отдельных потребителей могут устанавливаться льготы. Так, Указом Президента РФ от 5 мая 1992 г. № 431 «О мерах по социальной поддержке многодетных семей» многодетным семьям предоставлялись скидки в оплате коммунальных услуг не ниже 30%;
условия публичного договора, не соответствующие вышеперечисленным требованиям, ничтожны;
коммерческая организация не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в заключении публичного договора. Изъятия могут быть предусмотрены законом, иным правовым актом для отдельных категорий потребителей. Так, Федеральным законом «О ветеранах» инвалидам Великой Отечественной войны предоставлено преимущественное право на установку телефонного аппарата;
публичный договор заключается в порядке и сроки, предусмотренные ст. 445 ГК, если законом или соглашением сторон не определены иные порядок и сроки его заключения;
® срок выполнения работы (оказания услуги) — одно из существенных условий договора.
Срок выполнения работы (оказания услуги) в соответствии со ст. 28 Закона РФ «О защите прав потребителей» может определяться либо правилами выполнения отдельных видов работ (оказания услуг), либо договором. В договоре могут предусматриваться сроки выполнения работ (оказания услуг) в следующих случаях: если правилами выполнения отдельных видов работ (оказания отдельных видов услуг) они не предусмотрены; если сами стороны оговаривают срок
меньшей продолжительности, чем срок, установленный правилами.
По желанию потребителя заказ может быть выполнен в срочном порядке. За срочность выполнения работы (услуги) взимается надбавка к цене. В этом случае срок исполнения заказа исчисляется с момента (часа) приема заказа, указанного в договоре.
Пункт 2 ст. 28 Закона РФ «О защите прав потребителей» устанавливает порядок определения сроков выполнения работ (оказания услуг). Срок исполнения работы (оказания услуги) может определяться календарной датой, к которой работа (услуга) должна быть выполнена (оказана) (например, срок исполнения — 3 декабря 2009 г.), либо периодом, в течение которого с момента заключения договора работа (услуга) должна быть выполнена (оказана) (например, в течение двух месяцев).
Иногда срок выполнения работы (оказания услуги) исчисляется не со дня заключения договора, а со дня, когда одна из сторон совершит действие, предусмотренное договором (например, заказчик передаст исполнителю материалы для строительства дома). В договоре может указываться дата, когда исполнитель должен приступить к выполнению работы (оказанию услуги). В частности, в соответствии с типовыми договорами на строительство жилого или нежилого помещения и ремонт жилого помещения в договоре должны предусматриваться даты начала и окончания выполнения этих работ. При необоснованном отказе или уклонении коммерческой организации от заключения публичного договора потребитель вправе предъявить в суд иск о понуждении коммерческой организации заключить договор. Потребитель также может передать на рассмотрение суда разногласия по отдельным условиям публичного договора независимо от согласия на это коммерческой организации (ст. 445, 446 ГК).
Практика исходит из того, что с иском о понуждении заключить публичный договор обратиться в суд вправе только контрагент коммерческой организации. Такое право этой организации по отношению к контрагенту не предоставлено. Правительство РФ вправе издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров. Правила могут быть изданы в форме типовых договоров, положений. Так, Закон РФ «О защите прав потребителей» предусматривал издание правил, ряд из которых был принят до введения в действие части первой ГК.
Кроме того, при заключении публичных договоров отдельных видов, предусмотренных ГК, стороны руководствуются правилами, установленными ГК. Безусловно, условия публичного договора должны соответствовать утвержденным Правительством РФ типовым договорам (положениям) или иным правилам, обязательным для сторон публичного договора.
Публичным признается договор, подлежащий заключению коммерческой организацией или инди-
видуальным предпринимателем в силу характера их деятельности с каждым, кто обратится за получением отчуждаемых ими товаров, производимых работ или оказываемых услуг (п. 1 ст. 426 ГК). Речь идет о договоре, в котором в качестве услугодателя выступает профессиональный предприниматель, занимающийся такими видами деятельности, которые должны им осуществляться в отношении любых обратившихся к нему лиц. К числу публичных относятся, в частности, договоры розничной купли-продажи, энергоснабжения, проката и бытового подряда, банковского вклада граждан.
Предприниматель (услугодатель) как сторона публичного договора, во-первых, обязан заключить его с любым обратившимся к нему для этого лицом и не вправе оказывать кому-либо предпочтение (если только иное не предусмотрено законом или иными правовыми актами, например для ветеранов войны, инвалидов или других категорий граждан). Во-вторых, цена и иные условия таких договоров должны быть одинаковыми для всех потребителей (за аналогичными исключениями). Более того, с целью соблюдения этих предписаний Правительству РФ предоставлено право издавать обязательные для сторон правила заключения и исполнения публичных договоров (типовые договоры, положения и т.п.), т.е. определять их содержание независимо от воли сторон.
В соответствии с п. 3 ст. 426 ГК потребитель может через суд понудить предпринимателя к заключению такого договора или передать на рассмотрение суда разногласия по его отдельным условиям. В отношении выбора контрагента и условий договора для предпринимателя исключается действие принципа свободы договора. Такое законодательное решение призвано служить защите интересов массовых потребителей, прежде всего граждан, обычно находящихся по отношению к профессиональным предпринимателям в заведомо более слабом положении.
Этим целям соответствуют правила о договоре присоединения. Как и публичный договор, отдельным типом гражданско-правового договора является договор присоединения. Это понятие объединяет в единый тип те договоры, которые были заключены путем присоединения одной из сторон к условиям договора, определенным другой стороной в формулярах или иных стандартных формах2.
Критерием выделения из всех гражданско-правовых договоров договора присоединения является не существо возникших из него обязательств, как это имеет место при дифференциации договорных обязательств на отдельные виды договоров, и не характер деятельности одной из сторон (публичный договор), а способ заключения договора. Следовательно, характерные черты такого договора определяются в преобладающей степени юридико-техническими факторами и могут быть обнаружены в области техники договорной работы.
Тем не менее две особенности присущи всякому договору, который может быть квалифицирован как договор присоединения:
1) условия договора присоединения должны быть определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах. К числу таких стандартных форм и формуляров не могут быть отнесены растиражированные образцы текстов договоров, которые используются многими организациями. В этих случаях вторая сторона вправе заявить о разногласиях по отдельным пунктам или по всему тексту договора в целом и в конечном счете условия договора будут определяться в обычном порядке, т.е. по соглашению сторон;
2) условия договора, определенные в соответствующем формуляре или содержащиеся в стандартной форме, могут быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к этим условиям.
Это требование исключает возможность для сторон в договоре присоединения формулировать условия, отличные от выраженных в стандартной форме или формуляре, по их соглашению, а для присоединившейся стороны — и саму возможность заявлять при заключении договора о разногласиях по его отдельным условиям.
Дело стороны, присоединяющейся к предложенному договору, — присоединиться к договору в целом (или не присоединяться к нему). Это ограничивает ее права, но значительно облегчает процесс заключения договора и оформления договорных отношений. Случаи и порядок разработки формуляров и стандартных форм договоров в ГК не установлены, не предусмотрены также какие-либо требования к организациям, разрабатывающим договоры присоединения.
Определение договора присоединения, данное в ГК (п. 1 ст. 428), не допускает расширительного толкования3. Случаи, когда условия договора не могут быть приняты присоединяющейся стороной «не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом», предполагают либо жесткое законодательное регулирование соответствующих договоров, когда условия, содержащиеся в формулярах или стандартных формах непосредственно вытекают из императивных норм (например, железнодорожная или товарно-транспортная накладная, коносамент), либо рассчитаны на отношения с массовым потребителем (гостиничное обслуживание, услуги связи и т.п.). В сфере предпринимательства договоры присоединения могут получить широкое распространение в отношениях с участием банков, энергоснабжающих организаций и др. Юридические последствия определения договора как договора присоединения заключаются в наделении присоединившейся стороны правом требовать расторжения или изменения договора по особым основаниям, которые не признаются таковыми в отношении иных гражданско-правовых договоров (ст. 450).
Особые основания расторжения или изменения договора присоединения по требованию присоединившейся стороны заключаются в том, что присоединившаяся сторона вправе потребовать изменения или расторжения договора, если он лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида, или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств либо содержит другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она исходя из своих разумно понимаемых интересов не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в определении условий договора. Это обеспечивает дополнительную защиту прав присоединившейся стороны, которая была лишена возможности участвовать в определении условий договора.
Обстоятельства, которые служат основанием для расторжения или изменения договора присоединения, не связаны с незаконностью договора или его отдельных условий. Они скорее являются следствием формулирования этих условий в одностороннем порядке, в силу чего увеличивается вероятность включения в договор присоединения условий, устанавливающих односторонние преимущества и льготы в отношении стороны, разрабатывающей условия договора, и напротив, чрезмерно обременительных условий для присоединившейся стороны.
Коммерческие организации и иные лица, присоединяющиеся к условиям договора в связи с осуществлением предпринимательской деятельности, не наделены в полной мере объемами правомочий присоединившейся стороны на расторжение или изменение договора. В отличие от рядовых потребителей соответствующие требования лиц, профессионально занимающихся предпринимательской деятельностью, могут быть судом отклонены, если будет доказано, что они знали или должны были знать, на каких условиях заключается договор присоединения.
Несомненно, заслуживают внимания содержащиеся в ГК нормы о предварительном договоре. Предварительный договор (ст. 429) не является новым институтом гражданского права. Соответствующие нормы о предварительном договоре были предусмотрены Основами гражданского законодательства Союза ССР и республик (ст. 60). В отличие от Основ, нормы, содержащиеся в ГК, детально и подробно регулируют форму и содержание предварительного договора, определяют последствия для сторон в случае нарушения его условий.
Форма предварительного договора должна соответствовать требованиям, предъявляемым к основному договору. Если такие требования законами или иными правовыми актами не установлены, предварительный договор подлежит заключению в простой письменной форме. Несоблюдение формы предварительного договора влечет его недействительность, причем такой договор рассматривается как ничтож-
ная сделка. Это означает, что при несоблюдении правил о форме договора каждая из сторон, а также любое заинтересованное лицо вправе предъявить требование о последствиях ничтожной сделки. Такие последствия могут быть применены судом и по его инициативе (п. 2 ст. 166 ГК).
Требования, предъявляемые к форме предварительного договора, и последствия их несоблюдения являются более жесткими, чем общие требования к форме сделок (п. 1 ст. 162 ГК). Содержание предварительного договора представляет собой обязательства сторон по заключению в будущем соответствующего договора о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основного договора). Основной договор должен быть заключен на условиях, предусмотренных предварительным договором.
Существенные условия предварительного договора могут быть разделены на два вида: 1) условия, имеющие отношение непосредственно к предварительному договору (срок заключения основного договора); 2) условия, позволяющие установить предмет и иные существенные условия основного договора4. Срок заключения сторонами основного договора должен быть указан в предварительном договоре. Однако, если такой срок сторонами не определен, будет действовать презумпция, согласно которой основной договор подлежит заключению в течение одного года с момента заключения предварительного договора (п. 4 ст. 429).
Во всех случаях срок заключения основного договора остается существенным условием предварительного договора: либо этот срок устанавливается сторонами, либо он признается равным одному году с момента заключения предварительного договора.
Юридические последствия истечения срока, предусмотренного предварительным договором для заключения основного договора (а при его отсутствии — срока в один год), состоят в том, что если основной договор в течение этого срока не будет заключен или хотя бы одна из сторон не направит другой стороне оферту, обязательства, возникшие из предварительного договора, считаются прекращенными.
Необоснованное уклонение одной из сторон, заключившей предварительный договор, от заключения основного договора может повлечь для нее по требованию другой стороны решение суда о понуждении заключить договор. Сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, должна также возместить другой стороне причиненные этим убытки (п. 4 ст. 445 ГК).
Договором присоединения признается договор, условия которого определены лишь одной из сторон, причем таким образом (в формуляре, типовом бланке или иной стандартной форме), что другая сторона лишена возможности участвовать в их формировании и может их принять лишь путем присоединения к договору в целом (п. 1 ст. 428 ГК). Очевидно, что при таком способе заключения договора интересы присоединя-
ющейся стороны могут оказаться ущемленными и потому требуют специальной, дополнительной защиты.
В свою очередь, сам по себе способ заключения договора путем предварительного формулирования его условий в определенной стандартной форме может оказаться полезным, упрощая и облегчая процедуру оформления договора. Такие ситуации встречаются, например, в массовых договорах в сфере бытового обслуживания населения, в отношениях разных клиентов с банками, страховыми и транспортными организациями, традиционно использующими типовые бланки договорной документации (заявление об открытии банковского счета, страховые полисы, товарно-транспортные накладные и т.п.).
Сторона, подписавшая предложенный ей контрагентом договор присоединения, вправе требовать его изменения или расторжения по особым основаниям, не допускаемым в отношении иных, обычных договорных обязательств. Такие основания не являются следствием незаконности условий договора; они становятся следствием появления у стороны, разрабатывавшей договор, односторонних льгот и преимуществ либо наличия чрезмерно обременительных для присоединившейся стороны условий. Тем самым они лишают одну из сторон возможности злоупотребить принципом договорной свободы, а для другой как бы восполняют отсутствие этой свободы в отношении формирования условий договора.
Присоединившаяся сторона получает право требовать изменения или расторжения такого договора даже при формальной законности его содержания если: ® она при этом лишается прав, обычно предоставляемых по аналогичным договорам; ® другая сторона исключает или ограничивает свою ответственность по договору;
® в договоре содержатся иные, явно обременительные для присоединившейся стороны условия (п. 2 ст. 428 ГК).
Эти последствия, однако, практически не применяются в договорах между предпринимателями, поскольку профессиональный предприниматель в качестве присоединившейся стороны обычно осознает (или должен осознавать), на каких условиях он заключает договор (п. 3 ст. 428 ГК), и уже на этой стадии может прибегнуть к квалифицированной защите своих интересов.
Будучи по сути особым способом заключения договоров, договор присоединения даже при его использовании в отношениях между предпринимателями и потребителями не сливается с понятием публичного договора. Это обусловлено тем, что последний предполагает возможность его принудительного заключения по требованию потребителя, тогда как смысл договора присоединения, напротив, состоит в предоставлении потребителю более широкой, чем обычно, возможности добиваться его изменения или расторжения.
Для судебной практики будут иметь существенное значение нормы о толковании договора (ст. 431 ГК).
Ранее нормы о толковании договора содержались в Основах гражданского законодательства Союза ССР и республик (ст. 59), а положения, включенные в ГК, соответствуют ранее действовавшим положениям, за исключением отдельных редакционных уточнений. В свою очередь, адресованы нормы о толковании договора прежде всего суду. Необходимость правильного толкования условий договора возникает зачастую при разрешении судом споров, связанных с неисполнением или ненадлежащим исполнением договорных обязательств, а также с применением ответственности.
Существо правил толкования условий договора судом заключается в установлении двух способов толкования условий договора и определении порядка (очередности) их применения5. Первый способ толкования — выяснение буквального значения содержащихся в договоре слов и выражений. В этих целях производится сравнительный анализ, сопоставление спорного условия договора с другими условиями, а также смыслом договора в целом. Второй способ — выяснение действительной общей воли сторон с учетом цели договора. Достижение этой цели возможно за рамками текста договора. Помимо договора, анализу подвергаются и другие документы, связанные с заключением и исполнением договора, например переписка по этим вопросам, материалы, свидетельствующие о фактических взаимоотношениях сторон. Большое значение при таком толковании договора имеют обычаи делового оборота.
Однако, суд вправе использовать второй способ толкования условий договора лишь в том случае, если применение первого способа толкования (выяснение буквального значения договора) не позволило определить содержание условий договора.
Таким образом, законодатель отдает предпочтение первому способу толкования договора, т.е. выяснению буквального значения его условий, и тем самым сужает возможности для суда руководствоваться при принятии решений установленной судом действительной общей волей сторон. В то же время, такой подход повышает значение текста договора (а не идеальной воли сторон) в регулировании гражданско-правовых обязательств и ориентирует предпринимателей на необходимость тщательной отработки всех условий заключаемых договоров.
1 Иванов В.В. Общие вопросы теории договора. М., 2009. С. 35.
2 Сейнароев Б. Соотношение публичного договора с договором присоединения // Вестник ВАС РФ. 2006. № 10. С. 38.
3 Комментарий к ГК РФ. Часть вторая / под ред. О.М. Козырь, А.Л. Маковского, С.А. Хохлова. М., 2009. С. 289.
4 Маковский А.Л. О концепции и некоторых особенностях второй части ГК РФ // Вестник ВАС РФ. 2006. № 5. С. 81.
5 Соцуро А.В. Гражданско-правовой договор как объект толкования // Арбитражный и гражданский процесс. 2007. № 1. С. 52.
