CC BY
104
Secyon 15. Science of law
Secyon 15. Science of law
Aksenova Anna Anatolevna, Kuban State University, postgraduate student, the Faculty of Law E-mail: aksanna09@yandex.ru
Procedural forma lawyer the person in the room who carried out a search
Abstract: The problem of determining the legal status of the lawyer person in the room who conducted the search. An attempt to give the operations’ advocates-that the person in the room who conducted the search, clear procedural form.
Keywords: Lawyer, a person in the room which you are searched, the procedural status, procedural form, participation, presence.
Аксёнова Анна Анатольевна, Кубанский государственный университет, аспирант, юридический факультет E-mail: aksanna09@yandex.ru
Процессуальная форма участия адвоката лица, в помещении которого проводится обыск
Аннотация: В статье рассматривается проблема определения правового статуса адвоката лица, в помещении которого проводится обыск. Предпринята попытка придать деятельности адвоката лица, в помещении которого проводится обыск, четкую процессуальную форму.
Ключевые слова: Адвокат, лицо, в помещении которого производится обыск, процессуальный статус, процессуальная форма, участие, присутствие.
Одним из элементов назначения уголовного судопроизводства, предусмотренном в ст. 6 УПК РФ является защита личности от незаконного и необоснованного ограничения ее прав и свобод, то есть защита прав любого вовлеченного в сферу уголовного процесса лица, будь то обвиняемый (подозреваемый и др.), потерпевший (гражданский истец, частный обвинитель и др.), свидетель (понятой, специалист и т. п.) или лицо, в помещении которого производится обыск. Примечательно, что в действующем УПК РФ, лицо, в помещении которого производится обыск, за исключением случаев, когда указанное лицо уже является подозреваемым, обвиняемым, потерпевшим или свидетелем по уголовному делу, не отнесено ни к одной из групп участников уголовного судопроизводства. Несмотря на это, лицо, в помещении которого проводится обыск, называется участником уголовного судопроизводства и
наделяется некоторыми процессуальными правами. Объективно процессуальные права обусловлены тем, что лицо, в помещении которого производится обыск, претерпевает существенные ограничения его конституционных прав (например, право на неприкосновенность жилища), могут быть затронуты его законные интересы. Отметим, что решение законодателя предоставить указанному лицу отдельные процессуальные права продиктовано именно назначением уголовного судопроизводства. Стоит лишь приветствовать данное направление обеспечения прав участников уголовного судопроизводства. Однако ряд обстоятельств позволяет усомниться в эффективности всего механизма обеспечения прав и законных интересов указанного лица. Обратимся к одному из наиболее важных как представляется, прав, предоставленных лицу, в помещении которого производится обыск, праву приглашения адвоката.
346
Procedural forma lawyer the person in the room who carried out a search
Адвокат, являясь независимым профессиональным советником по правовым вопросам [1] оказывая юридическую помощь лицу, в помещении которого производится обыск, также вовлекается в процесс уголовного судопроизводства и становится его участником. Законодательно правовой статус адвоката лица, в помещении которого проводится обыск, на сегодняшний день не определен. Действующий УПК РФ относит лиц, оказывающих юридическую помощь по уголовному делу, к той или иной группе участников уголовного судопроизводства в зависимости от функции стороны, интересы которой они представляют. Так, защитник подозреваемого, обвиняемого, подсудимого является участником уголовного судопроизводства со стороны защиты, а представитель потерпевшего — участником уголовного судопроизводства со стороны обвинения. Возвращаясь к нашему вопросу логично отнести адвоката лица, в помещении которого производится обыск к иным участникам уголовного судопроизводства.
Ч. 11 ст. 182 УПК РФ предусматривает, что при производстве обыска участвуют лицо, в помещении которого производится обыск, либо совершеннолетние члены его семьи, а также вправе присутствовать адвокат того лица, в помещении которого производится обыск. Буквальное толкование этой нормы позволяет сделать вывод: во-первых, оказывать юридическую помощь лицу, в помещении которого производится обыск, вправе только гражданин, получивший в установленном ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» статус адвоката; во-вторых, при проведении вышеуказанного следственного действия лицо, в помещении которого проводится обыск, либо совершеннолетние члены его семьи участвуют, а адвокат присутствует.
Разберемся со значением этих терминов. Участие — совместная с другими деятельность [2, 541], то есть активная форма действий. Термин присутствие означает — быть, находиться, быть свидетелем чего-то [3, 1173], то есть предполагает пассивное поведение. Так какая из указанных форм деятельности присуща адвокату лица, в помещении которого проводится обыск?
В соответствии с п. а ч. 1 ст. 7 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» адвокат обязан честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми не запрещенными законодательством Российской Федерации средствами. Это положение развивает ст. 8 Кодекса профессиональной деятельности адвоката, указывая
на обязанность адвоката активно защищать права, свободы и интересы доверителей. Нарушение указанных требований влечет применение мер дисциплинарной ответственности.
Таким образом, несмотря на то, что действующее законодательство в области адвокатуры требует активной деятельности (участия), буквальное прочтение ст. 182 УПК РФ предусматривает пассивное поведение адвоката при оказании юридической помощи лицу, в помещении которого проводится обыск.
В ходе обыска или непосредственно после его окончания в соответствии со ст. 166 УПК РФ составляется протокол, в котором, помимо фиксации хода и результатов следственного действия указываются участвовавшие лица, отражаются их заявления и замечания о дополнении и уточнении протокола. Протокол подписывается следователем и лицами, участвовавшими в следственном действии и содержит запись о разъяснении участникам следственных действий их прав, обязанностей, ответственности и порядка производства следственного действия, которая удостоверяется подписями участников следственных действий. Получается, исходя из буквального толкования норм действующего УПК РФ адвокат лица, в помещении которого проводится обыск, формально присутствует при проведении указанного следственного действия, но не указывается в протоколе обыска и не подписывает его, не вправе делать заявления, замечания о дополнении и уточнении протокола и не вправе его обжаловать, так как формально не является его участником. Роль адвоката при таком проведении обыска теряется, а конституционный принцип на получение квалифицированной юридической помощи лица, в помещении которого проводится обыск, остается нереализованным. На практике, такой протокол и результаты, полученные в ходе обыска, будут признаны недопустимыми.
Думается, что законодатель, формулируя ст. 182 УПК РФ, не разграничил понятия «присутствие» и «участие», в связи с чем, ч. 11 ст. 182 УПК РФ необходимо изменить, включив защитника и адвоката в круг лиц, участвующих в проведении обыска.
Очевидно, что адвокат лица, в помещении которого проводится обыск, как полноправный участник указанного следственного действия может решить поставленную перед ним задачу исключительно посредством активного, а также инициативного использования предоставленных ему прав и обязанностей. Свою деятельность он осуществляет в процессуальной форме, регулирование которой в
347
Secyon 15. Science of law
действующем уголовно-процессуальном законе выглядит не вполне четким.
Приглашение адвоката для участия в ходе обыска не входит в перечень случаев обязательного участия защитника по уголовному делу, перечисленных в ст. 51 УПК РФ и производится самим лицом, в помещении которого проводится обыск. Возникает закономерный вопрос, в какой момент и в какой форме происходит такое приглашение? Очевидно, когда лицу стало известно о проведении в его помещении обыска. Ч. 4 ст. 182 УПК РФ предусматривает, что до начала обыска следователь предъявляет основания для его производства, то есть право пригласить адвоката возникает у лица, в помещении которого производится обыск, с момента ознакомления с постановлением следователя или суда. С учетом безотлагательности проведения следственного действия, по нашему мнению, приглашение адвоката должно производиться в форме извещения посредством современных средств связи. Следователь, в свою очередь обязан предоставить разумный срок, обеспечивающий явку адвоката до начала производства обыска. При этом до начала производства следственного действия следователю уместно использовать право, предоставленное ему ч. 8 ст. 182 УПК РФ, а именно запретить лицам, присутствующим в месте проведения обыска общаться друг с другом, а также покидать место обыска до окончания проведения следственного действия.
Явившись к месту производства обыска, следуя положениям ч. 2 ст. 6 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» адвокат обязан представить ордер на исполнение поручения и предъявить удостоверение. Вопросов не возникает, когда юридическая помощь оказывается в рамках заключенного ранее соглашения об оказании юридической помощи. Но как действовать, если такого соглашения не заключено, а имеются только соответствующие намерения. Логично предположить, что заключение соглашения в таком случае должно производиться в условиях конфиденциальности, которые должен обеспечить следователь, предварительно убедившись, в том, что лицо, желающее заключить соглашение, не имеет при себе орудий преступления, предметов, документов и ценностей, которые могут иметь значение для уголовного дела и которые могут быть переданы адвокату.
После предъявления ордера на исполнение поручения адвокат вправе ознакомиться с документом, являющимся основанием для производства обыска. Ч. 4 ст. 182 УПК РФ устанавливает обязанность следователя предъявить постановление о производстве
обыска до начала его производства. Однако круг лиц, кто вправе ознакомиться с указанным документом, законодателем не определен. Представляется, что таким правом обладают все участники следственного действия, включая адвоката.
Предъявление для ознакомления заинтересованным лицам основания производства обыска до начала его производства легко объяснить, однако как быть, если адвокат, по согласованию со следователем и своим доверителем, явился к месту производства обыска с опозданием? Получается, в таком случае он лишается права на ознакомление с постановлением, что недопустимо. В этой связи представляется необходимым внести изменения в ч. 4 ст. 182 УПК РФ, разрешающие адвокату знакомиться с документом, на основании которого производится обыск в любой момент следственного действия.
Адвокат лица, в помещении которого проводится обыск, как участник данного следственного действия, должен быть официально наделен правами:
- видеть изъятые предметы, документы и ценности (ч. 10 ст. 182 УПК РФ);
- делать заявления, которые излагаются в протоколе обыска (ч. 4 ст. 166 УПК РФ);
- знакомиться с протоколом обыска, делать замечания, удостоверенные подписью, о его уточнении и дополнении и подписывать сам протокол следственного действия.
Но помимо прав, адвокат лица, в помещении которого проводится обыск, должен и нести обязанности, как например, подчиниться законным распоряжениям следователя. Так, ч. 8 ст. 182 УПК РФ говорит о праве следователя запретить лицам, присутствующим в месте, где производится обыск, покидать его, а также общаться друг с другом или иными лицами до окончания обыска. Однако стоит заметить, что в случае, если защитник посчитает распоряжения следователя незаконными, он должен подчиниться, но сделать об этом заявление в протоколе обыска. Указанное заявление впоследствии может повлиять на допустимость доказательств, полученных в ходе такого обыска.
Кроме того, на основании ч. 1 ст. 123 УПК РФ действия следователя могут быть обжалованы прокурору, руководителю следственного органа либо в суд.
Сформулируем основные выводы:
1. Роль адвоката лица, в помещении которого проводится обыск, не должна сводиться к «присутствию» при проведении обыска. Адвокат лица, в помещении которого проводится обыск, должен рассматриваться как участник уголовного судопроизводства.
348
Powers of the prosecutor at a resolution of reports of crimes
2. Законодательно следует закрепить процессуальный статус адвоката лица, в помещении которого проводится обыск, путем внесения дополнений в гл. 8 УПК РФ — иные частники уголовного судопроизводства.
3. Для уточнения процессуальной формы деятельности адвоката лица, в помещении которого проводится обыск, предлагаем предоставить ему следующие права:
- видеть изъятые предметы, документы и ценности (ч. 10 ст. 182 УПК РФ);
- делать заявления, которые излагаются в протоколе обыска (ч. 4 ст. 166 УПК РФ);
- знакомиться с протоколом обыска, делать замечания, удостоверенные подписью, о его уточнении и дополнении и подписывать сам протокол следственного действия;
- подавать жалобы на действия, решения и бездействие следователя, дознавателя, иных должностных лиц, участвующих в обыске в порядке предусмотренном гл. 16 УПК РФ.
Адвокат лица, в помещении которого проводится обыск, должен нести обязанности — подчиняться законным распоряжениям следователя.
Список литературы:
1. Федеральный закон от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»//Собрание законодательства РФ. - 2002. - № 23. - Ст. 2102.
2. Малый академический словарь/АН СССР, Ин-т рус. яз.; Под ред. А. П. Евгеньевой. - 2-е изд., испр. и доп. -М.: Русский язык, - 1981-1984. - Т. 4.
3. Даль В. И. Толковый словарь живого великорусского языка./Под ред. А. И. Бодуэна Куртене. - Издательство: Товарищество М. О. Вольфа. - СПб. - М. - 1903-1909. - Т. 3.
Borozenets Nikolay Nikolaevich, Kuban State University, PhD student, Faculty of Law
E-mail: prok-n@mail.ru
Powers of the prosecutor at a resolution of reports of crimes
Abstract: This article examines the dynamics of the procedural provisions and the procedural status of the prosecutor at decision stage in a criminal case. The author’s vision of further improving the power of the prosecutor. Keywords: Attorney, authority, a criminal case, the refusal to institute criminal proceedings.
Борозенец Николай Николаевич, Кубанский государственный университет, аспирант, юридический факультет E-mail: prok-n@mail.ru
Полномочия прокурора при разрешении сообщений о преступлении
Аннотация: в статье рассматривается динамика развития процессуального положения и процессуального статуса прокурора на этапе принятия решения в стадии возбуждения уголовного дела. Предлагается авторское видение перспектив дальнейшего совершенствования полномочий прокурора.
Ключевые слова: прокурор, полномочия, возбуждение уголовного дела, отказ в возбуждении уголовного дела.
Разрешение сообщений о преступлении представляет собой заключительный этап стадии возбуждения уголовного дела. В его рамках, как установлено ст. 145 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации (далее — УПК РФ), уполномоченное должностное лицо принимает решение о возбуждении уголовного дела, об отказе в таковом либо о направлении
материалов проверки сообщения о преступлении по подследственности. Решение вопроса о возбуждении либо об отказе в возбуждении уголовного дела весьма существенно затрагивает права граждан и юридических лиц. Возбуждение уголовного дела означает, что в процессуальную деятельность будут вовлекаться многие участники с неизбежным ограничением их прав
349
