CC BY
112
Библиографический список
1. Громков О.В. Методы анализа и прогнозирования развития рынка офисной недвижимости в мегаполисе [Электронный ресурс]. URL: http://www.dissercat.com/content/ metody-analiza-i-prognozirovaniya-razvitiya-rynka-ofisnoi-nedvizhimosti-v-megapolise#ixzz2r7CMIqQT
2. Стерник Г.М. Классификация офисной недвижимости [Электронный ресурс]. URL: http://www.realtorz.ru/metodic/ 565519/
3. Головина Е. Центростремительное замедление // Газета Коммерсантъ 2013. № 207 [Электронный ресурс]. URL: www.kommersant.ru/doc/2340913
4. Ломакина Т. Иркутская история // CRE Russia. 2013. № 9 (207) [Электронный ресурс]. URL: http://www.cre.ru/ journal-news/26836/#top
5. Махнева А. Офисная недостаточность [Электронный ресурс]. URL: http://www.vsp.ru/economic/2013/11/11/537472
6. Степанова М. Knight Frank, Colliers International и Jones Lang LaSalle представили новую классификацию объектов офисной недвижимости Санкт-Петербурга [Электронный ресурс]. URL: www.spb.knightfrank.ru/about/news/ issue669/
7. Численность населения Иркутска // Социально-
экономическое положение Иркутской области. 2013. № 8. С. 14.
8. Пешков В.В., Токарева К.А. Управление развитием недвижимости: Инновационный подход // Известия вузов. Инвестиции. Строительство. Недвижимость. 2012. № 2 (3). С. 28-35.
9. Матвеева М.В. К вопросу целевой фокусировки инвестиционно-строительной деятельности в современных условиях развития национальной экономики // Известия вузов. Инвестиции. Строительство. Недвижимость. 2013. № 1 (4). С. 46-55.
10. Пешков В.В., Комаров К.А. Коммуникационный менеджмент в системе инвестирования: монография. Иркутск: Изд-во ИрГТУ, 2011. 180 с.
11. Пешков В.В., Горбачевская Е.Ю. Инвестиции в строительство доходных домов: монография. Иркутск: Изд-во ИрГТУ, 2011. 176 с.
12. Matveeva M.V. Development of innovation approaches to investment value structure optimization of housing development projects: monograf. Prague: WORLD PRESS s.r.o., 2014. 196 p.
13. Peshkov V., Kasyanchik P. Publik Procurement System and Investment and Sektor Development: monograf. Prague: WORLD PRESS s.r.o., 2014. 368 p.
УДК 33-336.719 ББК 65.262
ПРОТИВОДЕЙСТВИЕ РЕЙДЕРСКИМ ЗАХВАТАМ С ПОЗИЦИЙ СИСТЕМНОГО ПОДХОДА К ОБЕСПЕЧЕНИЮ БЕЗОПАСНОСТИ ИННОВАЦИОННОГО БИЗНЕСА
© А.П. Стерхов1
Иркутский государственный технический университет, 664074, Россия, г. Иркутск, ул. Лермонтова, 83.
На основе системного подхода к обеспечению безопасности инновационного бизнеса, рассматриваются возможные методы противодействия рейдерским захватам. Большое внимание в работе уделено особенностям интеллектуального (патентного) рейдерства в России. Дается характеристика основных типов компаний-агрессоров. Приводятся основные способы превентивной защиты от враждебного поглощения, а также способы защиты бизнеса при уже начавшемся захвате. Ил. 1. Библиогр. 22 назв.
Ключевые слова: безопасность бизнеса; инновационный бизнес; системный подход; противодействие рейдерским захватам.
RAIDER ATTACK COUNTERACTION BASED ON THE SYSTEM APPROACH TO ENSURING INNOVATIVE BUSINESS SECURITY A.P. Sterkhov
Irkutsk State Technical University, 83 Lermontov St., Irkutsk, 664074, Russia.
On the basis of a system approach to ensuring innovative business security the article considers possible methods to counteract raider attacks. Much attention is given to the peculiarities of the intellectual (patent) raiding in Russia. The main types of aggressor companies are described. The basic methods to prevent illegal takeovers, as well as the ways to protect business under the takeover in progress are given. 1 figure. 22 sources.
Key words: business security; innovative business; system approach; raider attack counteraction.
В настоящее время в России продолжается активный передел собственности, начатый более двадцати лет назад, о чем свидетельствуют данные статистики,
подготовленные Правительством Российской Федерации [2]. Согласно им, общий объем активов компаний, подвергшихся недружественному поглощению, на 1
1Стерхов Анатолий Петрович, кандидат технических наук, доцент, профессор кафедры экономической теории и финансов, тел.: 89641026955, e-mail: [email protected]
Sterkhov Anatoly, Candidate of technical sciences, Associate Professor, Professor of the Department of Economic Theory and Finance, tel.: 89641026955, e-mail: [email protected]
января 2001 г. составил 730 млн руб.; к концу 2008 г. данный показатель равнялся 175 млрд руб., а к началу 2012 г. - уже 415 млрд руб. И это притом, что официальная статистика не фиксирует большую часть недружественных поглощений [9], так как многие директора предприятий, подвергшихся агрессии, зачастую сами нарушают закон и всеми силами стараются скрыть информацию о корпоративном конфликте от правоохранительных органов.
Проблеме рейдерских захватов, ставшей в последнее десятилетие особенно популярной, посвящено достаточно большое количество публикаций. Примером могут служить монографии П.А. Астахова [1], А.А. Богатикова [3], Ю.Д. Борисова [5], В.В. Григорьева [7], Д.В. Зеркалова [8], Н.Б. Рудык [14], П.Г. Сычева [18], М.И. Фаенсона [19], А.Ю. Федорова [21], а также актуальные статьи по данной теме целого ряда других авторов [6, 10, 12, 20]. Большой популярностью пользовались два тома И.В. Пылаева и В.В. Тутыхина [11], вышедшие в серии «Менеджер Мафии». Однако в целом эта проблема еще далека от завершения, поскольку, как уже было отмечено, количество компаний, подвергшихся нападению, неуклонно растет и методы захватчиков постоянно совершенствуются. Именно этим объясняется актуальность данной работы, в которой с системных позиций [16] делается попытка выработки эффективных методов противодействия рей-дерским захватам бизнеса вообще, и инновационного бизнеса в особенности. Перспективность такого подхода связана с тем, что эффективность методов противодействия рейдерским захватам в ряде случаев возможна только при комплексных мерах защиты, когда сама система защиты встроена в систему управления бизнесом.
Первые волны рейдерства прошли по России в начале 90-х годов ХХ в. после распада Советского Союза, когда владельцы всего 3% акций предприятия проводили совещание, переизбирали генерального директора, а потом через суд требовали права на управление всей собственностью.
Следующий этап развития рейдерства пришелся на вторую половину 90-х годов, совпавших с периодом приватизации и залоговых аукционов. Тогда появилось достаточно большое количество владельцев финансовых ресурсов, которые искали возможности для поиска дополнительных активов. При этом рейдер-ство, сочетаемое с разрастающейся коррупцией, стало довольно прибыльным бизнесом, когда прибыль могла достигать 1000%. Следует отметить, что сам термин «рейдерство» начал активно использоваться чуть позднее, а в те годы захват назывался борьбой за права акционеров.
Очередной этап в развитии рейдерства в России пришелся на начало 2000-х годов и принял гораздо большие масштабы. Этот период ряд экспертов связывает с концом частного и началом государственного рейдерства и ассоциирует с «Делом ЮКОСа». Среди основных причин разрастания рейдерства в России можно назвать следующие:
- коррупция, принявшая системный характер;
- слабость правоохранительной системы и судов;
- рост активов, как производственных, так недвижимости и земли;
- слабость рыночных институтов;
- неэффективное использование собственности;
- низкий уровень предпринимательской культуры;
- неадекватное отношение общества к бизнесменам и частной собственности.
В современном бизнесе рейдеры представляют собой специалистов по перехвату оперативного управления или собственности фирмы с помощью специально инициированного бизнес-конфликта. При этом если в развитых экономиках это означает скупку акций у мелких акционеров по цене выше той, которую может предложить руководство компании, то в России предприятия чаще не покупают, а скорее захватывают. Основным средством недружественного поглощения в нашей стране стало использование административного и силового ресурсов, а также судебной власти. Более того, в РФ даже сложился и успешно действует своеобразный рынок, на котором за определенную плату захватчикам могут оказать соответствующие услуги.
Так, стоимость услуг, входящих в рейдерскую атаку, по данным исследований, проведенных «Центром политических технологий» под руководством И. Бунина [13], составляет:
- неправомерное судебное решение в Москве стоит 50-200 тыс. дол.;
- то же в регионах - 10-20 тыс. дол.;
- получение копии нужного документа о купле-продаже в Регистрационной палате в Москве - 30 тыс. дол.;
- то же в регионах - 5 тыс. дол.;
- силовой захват офиса работниками МВД - от 20 тыс. дол.;
- наложение ареста на имущество - 5-15 тыс. дол.;
- депутатский запрос - 3-10 тыс. дол.;
- нейтрализация силовых ведомств (полиции, прокуратуры) - 30-60 тыс. дол.;
- возбуждение уголовного дела против определенного лица в целях его компрометации - от 50 тыс. дол.
В настоящее время в российском законодательстве отсутствует определение понятия «рейдерство», в научной же литературе подходы к его определению неоднозначны. Так, в работе [11] приводятся следующие определения рейдерства, сформулированные рядом экспертов:
Рейдерство - это незаконный, противоправный, лежащий вне правового поля отъем собственности.
Рейдерство - это получение контроля в самом широком смысле одним предприятием над другим методами как законными, так и незаконными.
Рейдерство - это захват активов при помощи инициирования бизнес-конфликтов.
Рейдерство - это способ перераспределения собственности, который, по существу, является бандитским, а по форме облекается в некие способы юридической процедуры.
Рейдерство - это недружественное поглощение
имущества, земельных комплексов и прав собственности, которое осуществляется с использованием недостаточности правовой базы и с коррупционным использованием государственных, административных и силовых ресурсов.
Последнее определение, на мой взгляд, является наиболее удачным. При понимании захвата предприятия логично смотреть на него с точки зрения имущественного комплекса, а не того, что предприятие -самостоятельный субъект гражданских правоотношений. Ведь, в конечном счете, преступник желает завладеть не столько юридическим лицом, сколько тем, что оно имеет в собственности, или в так называемых «рыночных преимуществах»: оборудование, недвижимость, товарный знак, лидирующее положение на определенном рынке, клиентскую базу, деловую репутацию и другое.
Таким образом, анализируя вышеприведенные определения рейдерства, дадим ему следующую формулировку: это действия, направленные на завладение предприятием как имущественным комплексом, с нарушением норм права, против воли собственника, с приданием преступным действиям вида легитимности и с использованием недостатков в законодательстве. Основные признаки недружественного захвата предприятия (рейдерства) хотелось бы выразить следующим образом:
- действие, направленное на завладение чужой собственностью (предприятием);
- на завладение чужой собственностью было потрачено меньше средств, чем стоит сама эта собственность;
- придание своим преступным действиям легитимности;
- нарушение норм права;
- против воли собственника;
- использование недостатков законодательства.
Существуют «белые», «черные» и «серые» схемы
рейдерского захвата. «Белые» схемы наиболее распространены в Западной Европе, США и ряде других развитых стран. Примером использования этих схем является организация забастовок, а также проверок контролирующими органами. «Черные» схемы захвата бизнеса - с использованием силовых методов захвата, похищения людей, шантажа, против которых бессильна любая превентивная защита, в последние годы стали применяться все реже. В определенной степени в нашей стране этому способствовал «антирей-дерский» федеральный закон, принятый в июле 2010 года. В соответствии с ним в Уголовный кодекс РФ было добавлено несколько статей об ответственности за внесение недостоверных сведений в единый госреестр юридических лиц и фальсификацию таких данных (ст. 170.1, 185.2, 185.5, 285.3 УК) [22]. Чаще всего в настоящее время используются «серые» схемы захвата бизнеса. Примером могут являться: использование давления на владельцев бизнеса, скупка краткосрочной кредиторской задолженности, попытка банкротства компании. Законодательство о регистрации юридических лиц содержит пробел, позволяющий любому под видом нового директора изменить данные
ЕГРЮЛ о собственниках и органах управления компанией. Для этого достаточно сдать на регистрацию в инспекцию Федеральной налоговой службы нотариально удостоверенное заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ, подписанное любым лицом в качестве нового директора компании. Нотариусу рейдер предоставляет поддельный протокол о его назначении, который после удостоверения рейдер уничтожает. Таким образом, не остается никаких улик.
Своеобразными разновидностями «серого» рей-дерства стали так называемые: «интеллектуальное» рейдерство и «банковское» рейдерство. Кроме того, ряд экспертов выделяет отдельно «чиновничье» рей-дерство.
Финансовый кризис 2008 г. породил в России новый вид рейдерства без применения грубой силы -«банковское» рейдерство. В данном случае банки, используя различные способы, а также связи (не исключая и коррупционные) в правоохранительных, налоговых, таможенных и других органах, оказывают давление на заемщиков с целью перехвата прав на их активы, предприятия и отъема собственности.
Под «чиновничьим» рейдерством стали понимать рейдерство, которое исходит от государства, точнее, от государственного аппарата, государственной компании, государственного министерства, агентства или дочерней структуры агентства, которые через государственных чиновников все подгребают под себя. К данному типу рейдеров принадлежат люди, которые занимают депутатские и правительственные должности. Обычно это крупный чиновник, который или связан с бизнесменами, или одновременно им является, или это его родственники.
В последнее время появился новый вид угрозы экономической безопасности бизнеса в форме «интеллектуального» рейдерства. Этот вид рейдерства связан с захватом интеллектуальной собственности (патенты на изобретения, промышленные образцы, полезные модели и т.п.). В Гражданском кодексе есть понятие «объекты интеллектуальной собственности». Поэтому все, что там закреплено, является интеллектуальной собственностью. Интеллектуальная собственность - хоть и нематериальные активы, но именно они наиболее лакомые и доступные для захвата кусочки, поскольку часто бывают менее всего защищены. В этом случае необходимо выбрать правильный режим защиты (авторским правом или патентом на промышленный образец).
Если у компании все хорошо (компания нарабатывает репутацию, выводит на рынок новые продукты или услуги, внедряет новые технологии), приходит время подумать о ее защите. Первое, что нужно сделать в этом случае, - проанализировать все объекты прав интеллектуальной собственности. Для защиты названия компании необходимо его зарегистрировать как торговую марку. Также в защите нуждаются наименования производимой продукции или предоставляемых услуг.
Поскольку цена нематериальных активов инновационного бизнеса может существенно превышать стоимость основных активов компании, мишенью рейдер-
ских атак все чаще становятся фирмы, ведущие научно-исследовательские, проектные, опытно-конструкторские работы, владеющие ноу-хау, изобретениями, патентами и другими объектами интеллектуальной собственности. С целью работы на опережение при защите инновационного бизнеса от рейдерских захватов автором предлагается создание комплексной системы безопасности бизнеса, основанной на системном подходе управления рисками [15-17].
Системный эффект в этом случае достигается за счет того, что оптимизация факторов, увеличивающих риск рейдерского захвата, позволяет одновременно улучшить другие составляющие комплексной безопасности бизнеса. Кроме того, она способствует созданию дополнительной ценности для клиента за счет снижения цены на конечный продукт (товар или услугу).
Факторы, увеличивающие риск рейдерского захвата
Макроэкономические факторы
у V
Л Г
Слабый собственник
Нарушения законодательства
«Распыленность» пакета акций
Внутренние конфликты и разногласия собственников
Противоречия между менеджерами и
собственниками >-<
Компрометирующие сведения
Неподконтрольная кредиторская задолженность
Неэффективное использование собственности
Наличие неформальной оппозиции
Незарегистрированный товарный знак
Компания в списке реформирования, преобразования, ликвидации, перепрофилирования
Требований закона при
создании предприятия > <
В процессе консолидации пакета
При проведении дополнительных
При принятии решений органами управления
При заключении сделок с акциями, крупных сделок
>-<
Игнорирование:прав и экономических интересов миноритариев >-<
природоохранного и технических норм и правил;
Таможенного Законодательства;
Трудового законодательства.
Агрессивные схемы оптимизации налогов.
Факторы, увеличивающие риск рейдерского захвата
Обычно рейдерами захватывается бизнес или имущество компаний, не применяющих никаких механизмов защиты активов, у которых отсутствует эффективная служба безопасности, а также имеется внутренний корпоративный конфликт. В зоне риска, с высокой вероятностью захвата, находятся ликвидные активы: земельные участки и коммерческая недвижимость.
Основными факторами, увеличивающими риск рейдерского захвата бизнеса, являются (см. рисунок):
• раздробленность неконсолидированного пакета акций;
• внутренние конфликты и разногласия собственников;
• противоречия между основными акционерами и менеджерами компании;
• наличие на предприятии сильной неформальной оппозиции собственникам и топ-менеджерам компании;
• наличие и доступность компрометирующей информации в отношении руководителей предприятия и его основных акционеров;
• неэффективное управление кредиторской задолженностью (наличие неподконтрольной кредиторской задолженности);
• неэффективное использование предприятием своей собственности;
• компания не зарегистрировала свой товарный знак и при этом обладает инвестиционным ресурсом для развития бизнеса и готовится выйти с новым товаром или услугой на рынок;
• включение компании в перечень предприятий, подлежащих реформированию, перепрофилированию, перебазированию или ликвидации;
• нарушение компанией требований закона при создании предприятия (в том числе в ходе приватизации);
• допущенные нарушения в процессе консолидации пакета акций;
• нарушения, допущенные при проведении дополнительных эмиссий акций;
• нарушения, допущенные при заключении сделок с акциями/долями, крупных сделок;
• нарушения при принятии решений органами управления общества;
• игнорирование прав и законных интересов миноритарных акционеров;
• допущенные нарушения природоохранных и технических норм и правил;
• нарушения Таможенного законодательства;
• нарушения Трудового законодательства;
• агрессивные схемы оптимизации налогов и др.
Основным способом минимизации рисков рейдер-
ского захвата является регулярный мониторинг слабых мест компании с учетом вышеперечисленных факторов и их своевременное устранение, поскольку оперативная ликвидация слабых мест требует достаточно большого времени и больших ресурсов. Лучше и легче всего эту работу проводить в рамках системного подхода к повышению уровня безопасности биз-
неса [15, рис. 2].
Алгоритм повышения уровня безопасности инновационного бизнеса состоит из порядка десяти этапов, имеющих циклический характер и отражающий логическую последовательность внедрения системы управления безопасностью бизнеса. Реализация этого алгоритма представляет собой спиралевидный процесс, оказывающий влияние на саму бизнес-деятельность.
Необходимо отметить, что традиционная для интеллектуального рейдерства легализация прав на неимущественные активы происходит путем регистрации лицензионного соглашения либо договора об отчуждении прав на объект интеллектуальной собственности. Так как действия интеллектуальных рейдеров легальны, они чаще всего находят поддержку в суде и других инстанциях, контролирующих исполнение законов. Таким образом, оформив свой патент, который рейдеры получили, найдя слабые места в патенте производителя инновационной продукции, они фактически получают юридический инструмент, позволяющий, не отступая от действующего законодательства, заниматься вымогательством и шантажом легального инновационного бизнеса. При этом достаточно часто обладателями патентов могут оказаться люди, далекие от изобретательства. Оружием интеллектуальных рейдеров становится доскональное знание технологий получения патентов, виртуозная игра формулировками, опыт ведения судебных дел и отличное знание законов. Все это необходимо иметь в виду представителям реального инновационного бизнеса.
Интеллектуальное рейдерство в России часто используется для захвата продукции конкурента. В качестве примера можно привести типичную ситуацию, когда из-за возникшего конфликта бывшие коллеги разделяются, однако каждый продолжает выпускать ту же продукцию. При этом тот, кто первым успевает ее запатентовать, получает право обращаться в суд и выигрывает судебный процесс. Если деятельность разделенных предприятий была основана на использовании патентов, это, как правило, приводит к захвату одного предприятия другим.
Перспективным направлением для интеллектуального рейдерства в России стала скупка идей изобретателей-одиночек или финансово необеспеченных фирм на стадии заявок на объекты интеллектуальной собственности.
После вступления нашей страны в ВТО еще более возросли размеры пошлин за патентование для российских граждан и юридических лиц, что лишает возможности патентной защиты многие научные учреждения с недостаточным финансированием. Это также повышает вероятность активизации интеллектуальных рейдеров.
Кроме того, в выступлениях многих российских ученых, которым необходимо публиковаться, в том числе и за рубежом, часто излагаются идеи, представляющие немалую коммерческую ценность, но не имеющие патентной защиты, что дает возможность иностранным компаниям беспрепятственно и бесплатно эти идеи использовать.
Для правильного выстраивания работы с защитой бизнеса от враждебного поглощения необходимо понять, какие основные типы компаний-агрессоров существуют в настоящее время в России. Анализ деятельности российских компаний на рынке слияний и поглощений позволяет выделить следующие их типы:
• Вертикально интегрированные финансово-промышленные группы.
• Прямые конкуренты, стремящиеся к контролю над большей частью локального рынка конкретной продукции или услуги.
• Венчурные инвесторы (инвестиционные компании), у которых недружественные поглощения являются основным видом деятельности.
• Исполнители-юристы или инвестиционные компании-посредники, работающие по заказам.
• Заказчики, представляющие собой конечного инвестора.
Финансово-промышденные группы, которые в целях развития и диверсификации своих империй могут совершать поглощения, являются наиболее опасным типом компании-агрессора. Это связано с наличием в их распоряжении значительных финансовых ресурсов, которые многократно превышают возможности компании-цели. Кроме того, они часто могут использовать административный, силовой или судебный ресурсы.
Прямые конкуренты - компании, продающие аналогичный товар на аналогичном рынке и работающие с вашей целевой аудиторией. Сильных прямых конкурентов стоит рассматривать как угрозу. Против данных игроков необходимы правильные стратегии защиты, направленные на удержание и повышение лояльности текущих клиентов.
Венчурные инвесторы, которые либо не имеют собственного аппарата для поглощения, либо не хотят «марать руки». Однако они имеют возможность вложить определенную сумму финансовых средств с целью получить значительную прибыль от захвата чужой собственности. Важной задачей компании-цели является вычисление венчурного инвестора, чтобы вступить с ним в диалог, поскольку часто бывает так, что репутационные издержки для венчурного инвестора могут превзойти экономическую выгоду от поглощения.
Исполнители-юристы или инвестиционные компании-посредники обычно сами не имеют средств, достаточных для захвата, и в случае серьезного давления могут просто уйти из проекта. Однако не факт, что заказчик не наймет нового исполнителя для реализации начатого проекта.
Заказчик представляет собой конечного инвестора, которому венчурный инвестор предполагает продать поглощенный актив, уже очищенный «добросовестным» покупателем.
Анализ ситуаций с попытками рейдерского захвата бизнеса позволяет выделить следующие способы превентивной защиты от враждебного поглощения, которыми пользуются в настоящее время российские компании:
• Создание постоянного мониторинга текущей
ситуации, включающего анализ скупки-продаж акций; ситуаций с недружественными поглощениями на аналогичных предприятиях отрасли, находящихся на сопредельных территориях; отслеживание отношений с местными властями и т.д.
• Изменение структуры управления компанией. Известно, что самым слабым звеном в любой компании является человек, а точнее говоря, его отсутствие. На это и рассчитывают рейдеры, когда инициируют возбуждение уголовного дела против генерального директора или владельца фирмы, стараясь изолировать их от бизнеса путем ареста. Для этого могут использоваться следующие варианты действий:
- налоговая проверка с выявлением недоимки и последующим возбуждением уголовного дела;
- проверка в рамках оперативно-розыскных мероприятий с изъятием документов и компьютеров и последующее возбуждение уголовного дела;
- возбуждение уголовного дела по заявлению потерпевших (уязвимые места: недовольные контрагенты, банки-кредиторы, сотрудники, совладельцы);
- инсценировка преступления (подбрасывание запрещенных предметов и т.п.).
Для защиты от этого рекомендуется изменить структуру управления компанией: вместо физического лица (гендиректора) назначить юридическое лицо -управляющую компанию, с которой заключить договор, но не трудовой, поскольку это юридическое лицо. В системе защищенного бизнеса, где разные юридические лица, эта управляющая компания может быть управляющей всех компонентов, в том числе бухгалтерии и верхушки предприятия.
• Создание надежной защиты важной информации. К такой информации можно отнести: устав компании, учредительный договор с информацией о владельцах компании, свидетельства о правах собственности на недвижимость, протоколы заседаний совета, собрания, правления, печати, штампы и т.д. Следует обращать внимание как на защиту электронных носителей информации, так и компьютерных сетей, баз данных и т.д. Это можно делать с помощью иностранных компаний (в том числе оффшоров), трастов, либо закрытых акционерных обществ в России.
• Защита реестра акционеров от несанкционированного доступа. Без доступа к реестру произвести скупку акций за короткий срок практически невозможно. Реестр акционерного общества должен быть всегда у регистратора. Не стоит держать его у мелких реестродержателей.
• Контроль кредиторской задолженности перед кредиторами. Особое внимание уделять просроченной задолженности. Не следует заключать договор с неизвестной компанией, которая в дальнейшем может исчезнуть. Желательно включать в договор пункт об обязательном информировании при изменении юридического адреса, банка или номера счета. Эффективным является создание специальной компании, которая полностью подконтрольна собственникам и менеджерам компании-цели и которая копит кредиторскую задолженность, что позволяет ее концентри-
ровать в другом юридическом лице.
• Обременение имущества компании. Для этого можно использовать залоговую схему, суть которой состоит в законодательно закрепленном приоритете залогодержателя перед другими кредиторами удовлетворить свои требования за счет заложенного имущества должника. То есть, если активы компании отяготить залогом, то до тех пор, пока залогодержатель не обратит на них взыскание, другие кредиторы, имея сколько угодно решений суда, не смогут получить заложенное имущество.
• Структурирование бизнеса. Для построения безопасной организационной структуры бизнеса создаются два типа компаний: владеющие и операционные. Первый тип аккумулирует на себя все основные бизнес-активы, а второй - осуществляет основную деятельность: заключает договоры, несет гарантийные обязательства, получает лицензии, участвует в судах и т.д. При этом собственных средств компания практически не имеет. Рейдерам и недобросовестным конкурентам будет достаточно сложно найти основания для тяжбы с владеющей компанией, поскольку последняя никаких операций, кроме сдачи в аренду активов операционной компании, не осуществляет.
• Рассредоточение активов компании-цели по нескольким компаниям. При этом наиболее ценные активы, привлекательные для агрессора, выводятся в дочерние компании (ЗАО). В дальнейшем, за счет выпуска дополнительных акций, можно уменьшить долю материнской компании в уставном капитале компаний-дочек до размера менее 25%. Имеет смысл и рассредоточение имущественного комплекса, когда собственником недвижимости является одна компания, а собственником средств производства - другая. При этом связь с компанией, ведущей основную операционную деятельность, можно осуществлять через договор аренды или лизинга.
• Включение в договоры с контрагентами положения, обязывающего их ставить в известность об изменении реквизитов, а также получать согласие на переуступку долга. Это позволяет агрессору значительно осложнить процедуры «заказного банкротства» через скупку долгов или схему временного «исчезновения» кредитора.
• Использование схемы «отравленной пилюли», когда в договоры и соглашения включаются разделы, в случае смены собственника крайне невыгодные компании-агрессору.
• Использование технологии «золотых парашютов», смысл которой состоит в оформлении трудовых договоров с руководством и трудовым коллективом компании, в которых оговариваются значительные компенсации в случае их увольнения.
• Создание оборонного периметра компании. Это может воспрепятствовать проникновению пристава, а во время задержки можно совершить действия, в результате которых его визит не будет иметь эффективности.
• Защита от угрозы, исходящей от супругов и сожителей владельцев компании. Если компания со-
здавалась во время брака или проживания с сожителями, то те смогут претендовать на половину бизнеса. Поэтому куплю-продажу прав нужно оформлять до брака или записать в контракте, что права приобретены в браке, но на средства, которые принадлежали лично одному из супругов, что подкрепляется договором.
• Формирование имиджа компании как важной для страны или региона. Если власти решат поддержать компанию, то шансы агрессора существенно уменьшаются.
• Сознательное навешивание долгов на предприятие. Никто не захочет покупать компанию, у которой много долгов, поскольку по ним придется платить.
К сожалению, многие российские предприятия начинают предпринимать какие-то действия по защите бизнеса только на стадии уже начавшегося рейдерско-го захвата, тем самым значительно усложняя себе жизнь, поскольку арсенал возможных средств по защите заметно снижается. В случае уже начавшегося враждебного поглощения компании можно порекомендовать следующие способы защиты:
• Смена организационно-правовой формы (ЗАО или ООО). В качестве примера можно привести ОАО «Нефтяная компания «Сургутнефтегаз», которая впоследствии стала ООО «Лизинг продакшн». Как считают аналитики, нефтяная компания решила упростить внутреннюю структуру, чтобы подстраховаться от возможного поглощения. При этом ООО «Лизинг продакшн» (ХМАО, Сургут) стало крупнейшим акционером ОАО «Сургутнефтегаз» и имеет право прямо распоряжаться более 50% от общего количества голосующих акций ОАО. После реорганизации «Лизинг продакшн» более не обязана информировать общественность о своей деятельности.
• Ликвидация компании. В случае, если компания-цель представляет собой приватизированное юридическое лицо, можно ликвидировать компанию, передав при этом все имущество новому юридическому лицу.
• Использование технологии «золотых парашютов» (см. выше).
• Тяжба - как метод защиты от захвата. При этом методе используются встречные иски, обращение в вышестоящие судебные органы, блокирование пакета акций (запрет на голосование), признание проведенных собраний акционеров незаконными с одновременными заявлениями в вышестоящие органы для пересмотра дела и др. Проводимые меры значительно повышают стоимость поглощения.
• Реорганизация компании с целью вывода ценных активов и продажи стратегических активов новому юридическому лицу.
• Раздел компании на несколько небольших предприятий, ни одно из которых не будет подходящим объектом для рейдерского захвата.
• Налаживание взаимодействия с прокуратурой, полицией и другими государственными органами с целью защиты при использовании незаконных методов враждебного поглощения.
• Сконцентрировать все управление в управляющей компании, удалив всех генеральных директоров дочерних предприятий.
• Реорганизация компании таким образом, чтобы избавиться от пакетов акций, которые могли бы препятствовать ее основной деятельности.
• Передать акции в доверительное управление, заложить акции или передать их номинальному держателю.
• Заключение кабальных сделок незадолго до поглощения, выдача векселей или уничтожение всех документов.
• Использование тактики «выжженной земли», представляющей собой крайнюю форму «отравленной пилюли». Для этого применяются такие меры с обратимыми последствиями, как, например, получение кредита под огромные проценты.
• Реорганизация компании с целью избавления от бездокументарных акций, или конвертировать бездокументарные акции в акции в документарной форме.
• Продажа наиболее прибыльных дочерних компаний.
• Удостовериться в лояльности существующего руководства компании. Внести дополнения и изменения в устав, чтобы максимально затруднить замену существующих членов совета директоров и руководителей. Внести требование о квалифицированном большинстве при голосовании по ряду вопросов, касающихся изменений в положении о контроле и управлении, о сокращении сроков выплаты по займам.
• Реструктуризация долгов. Этот метод предполагает продлить срок кредита таким образом, чтобы выплачивать его нужно было как раз к моменту поглощения компании. Следует отметить, что данный метод обычно используется, когда руководство компании почти уверено в своем проигрыше.
• Обратное поглощение. В этом случае предполагается ответная скупка ценных бумаг рейдера. Однако, если финансовые возможности рейдера во много раз выше, чем у компании-цели, то к такому методу лучше не прибегать.
• Организация информационной войны против рейдера. При этом сначала нужно тщательно проанализировать ситуацию, выяснив, кто является заказчиком захвата, характер его действий, с какими средствами массовой информации он работает, как построена работа с общественностью у компании, внутренняя обстановка в самой компании, включая как сотрудников, так и руководство, и акционеров. Только после этого можно принимать окончательное решение о развязывании информационной войны.
• Объединиться с другой российской или иностранной компанией.
• Реструктуризировать активы для снижения инвестиционной привлекательности цели захвата.
• При нахождении акций в руках трудового коллектива использовать все методы воздействия на сотрудников с целью недопущения продажи акций.
Конечно, как видно из вышеперечисленного, эф-
фективных мер защиты бизнеса, когда рейдерская атака стала вполне очевидной, не так и много. Поэтому компаниям необходимо обращать особое внимание на сигналы, которые извещают о надвигающейся угрозе захвата, а также на методы защиты бизнеса на более раннем этапе своего развития.
В этом плане представляет интерес использование теории рейдпригодности [4, 20] для защиты от возможного нападения. Один из эффективных методов этой теории основан на использовании метода анализа иерархий Томаса Саати [2]. Он заключается в попарном сравнении объектов по отношению к высшей цели. Обратные связи обеспечивают ключ к объединению групповых суждений рациональным образом. Метод анализа иерархий является замкнутой логической конструкцией, обеспечивающей с помощью простых правил анализ сложных проблем во всем их разнообразии и приводящей к наилучшему ответу.
Его разновидностью является метод многокритериального рейтингования путем сравнения альтернативных вариантов защиты с использованием количественных и качественных показателей обеспечения корпоративной безопасности. Основными этапами решения задачи обоснованной рейдзащищенности бизнеса являются:
• Построение целевой функции индекса рейдпригодности предприятия.
• Формирование базы нормативно-справочной информации путем сбора и структуризации данных.
• Формирование квалиметрической модели интегральной оценки рейдпригодности на основе применения методологии многокритериального рейтингова-ния.
• Опираясь на расчетные данные, полученные в квалиметрической модели, решается задача по выбору экономической безопасности предприятия.
• Составление таблицы рейдпригодности по установленным критериям.
Целевую функцию индекса рейдпригодности предприятия можно представить в виде:
R = f (A, B, C, D, E, F, ... , n) ^ max,
где R - индекс рейдпригодности предприятия. Чем выше индекс у компании, тем больше вероятность, что эту компанию враждебно поглотят. Обычно индекс рейдпригодности представляет собой сумму показателей, помноженных на определенные веса. Весовой коэффициент у каждого показателя свой и зависит от степени рейдпригодности - от 0,1 (минимальный интерес для рейдера) до 0,7 (максимальный интерес для рейдера). Количество показателей может быть разным, у некоторых авторов их 6, у других - 8, может быть и больше;
A - степень распыленности акционерного капитала на предприятии;
B - доля основных средств в валюте баланса;
C - финансово-экономическое состояние предприятия. Рост стоимости предприятия. Доля долгов в
валюте баланса. Наличие просроченной кредиторской задолженности;
О - дивидендная политика предприятия. Ведение двойной бухгалтерии. Нарушение налоговой отчетности, санитарных и природоохранных норм. Нарушение Таможенного законодательства;
Е - рентабельность и привлекательность бизнеса;
F - коэффициент рейдпригодности предприятия, учитывающий внешние факторы, облегчающий рейдерам их деятельность;
п - другие факторы, влияющие на принятие решения.
Степень распыленности акционерного капитала в компании является самым значимым показателем. Его максимальный вес - 0,7. Если у компании более 51% акций рассеяно между множеством акционеров, коэффициент максимальный. В этом случае рейдер захватит такое предприятие практически законным способом - массовой скупкой акций. Пакета в 30% акций достаточно для кворума на повторном собрании акционеров. Именно поэтому любимым приемом рейдеров является срыв первого собрания акционеров. Тогда на повторном собрании рейдеру можно вполне легитимно провести интересующее его решение. В этом случае вес коэффициента - 0,5. При совокупном пакете миноритариев менее 30% вероятность поглощения уменьшается, но в этом случае у рейдера создаются хорошие предпосылки для гринмейла (корпоративного шантажа) в расчете на хорошие отступные. Сценарий действий гринмейлера и методы его действий достаточно хорошо изложены в работах [7, 12, 21]. У обладателя 10% акций появляется право на созыв внеочередного собрания акционеров с нужной ему повесткой дня, а это является ключевым моментом любого захвата. Для этого случая вес коэффициента - 0,3. И, наконец, владелец 1% акций имеет право получить выписку из реестра обо всех акционерах предприятия и размере принадлежащих им пакетов. В этом случае вес коэффициента станет еще ниже.
По степени распыленности акционерного капитала на предприятии можно судить о том, каким способом рейдер может попытаться захватить предприятие. Чем больше акций консолидировано в одних руках, тем выше вероятность применения криминальных схем поглощения. И наоборот, чем меньше консоли-дированность пакета акций - тем больше вероятность недружественного поглощения.
Доля основных средств в валюте баланса характеризует наличие у предприятий отрасли ликвидного имущества: земельных участков, зданий, машин и оборудования. Этот показатель является вторым по значимости. Его максимальный вес - 0,5. Максимальный коэффициент присваивается компаниям, у которых доля основных средств в валюте баланса превышает 50%. Если доля основных средств 10-50%, то коэффициент составляет 0,1-0,5.
Третий показатель, «С», представляет долю долгов в валюте баланса и отражает экономическое состояние предприятия. Этот показатель столь же важен, как и предыдущий. Его максимальный вес - 0,5. Максимальный коэффициент присваивается компани-
ям, у которых кредиторская задолженность превышает половину валюты баланса. В некоторых отраслях предпринимательской деятельности (например, в банковской) этот показатель рейдпригодности может стоять на первом месте и быть основным.
Четвертый показатель, «О». зависит от того, выплачивает ли систематически предприятие дивиденды или нет. Являясь второстепенным по значимости, данный показатель имеет максимальный вес - 0,3. Максимальный коэффициент присваивается в случае, если на предприятии не платят дивиденды.
Пятый показатель, «Е», характеризует рентабельность бизнеса в отрасли. Также являясь второстепенным, этот показатель, тем не менее, имеет максимальный вес - 0,3. Максимальный коэффициент присваивается в случае, если рентабельность отрасли более 15%.
Шестой показатель, «F», учитывает внешние факторы, облегчающие рейдерам их работу. Отслеживается принадлежность предприятия к отраслям с наибольшим числом захватов и к регионам с наибольшим уровнем коррупции. Максимальный вес этого второстепенного показателя - 0,3.
Основной целью рейдеров, претендующих на инновационный бизнес, является спекулятивная перепродажа захваченной собственности (в том числе интеллектуальной), что часто приводит к развалу такого бизнеса. Для защиты от рейдеров необходимо, прежде всего, патентовать свои объекты интеллектуальной собственности, включая товарные знаки, бренды, этикетки, упаковки, наклейки и т.п. При этом необходимо своевременно регистрировать права на интеллектуальную собственность, своевременно продлевать срок действия патентов, проводить тщательную экспертизу заявленного на патентную охрану объекта интеллектуальной собственности, не передавать, кому бы то ни было (!), подробных технических сведений об объекте и не позволять своим дилерам патентовать на себя технические решения.
Среди других целей рейдеров, нацеленных на инновационный бизнес, могут быть следующие причины:
• желание устранить конкурента. Путем захвата предприятие разоряют и, тем самым, избавляются от конкурента;
• поиск кооперации в области научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ (НИОКР). Выгоды от слияния могут быть получены в связи с экономией на дорогостоящих разработках новых технологий и видов продукции. При этом с помощью поглощений могут быть соединены передовые научные идеи и денежные средства, необходимые для их реализации;
• желание уменьшить налоги, таможенные платежи и иные сборы. При этом высокоприбыльная компания, несущая высокую налоговую нагрузку, может захватить компанию с большими налоговыми льготами, которые будут использованы для создания корпорации в целом;
• взаимодополнение ресурсов. Слияние может оказаться целесообразным, если две или несколько
компаний располагают взаимодополняющими ресурсами или связаны единым производственным циклом. После объединения они станут дороже по сравнению с суммой их стоимостей до слияния, так как каждая приобретает то, что ей не хватало;
• доступ к информации (ноу-хау). Поглощая предприятие, компания-агрессор вместе с активами получает в свое распоряжение дополнительные знания о продуктах и рынке, коммерческую тайну и наработанную сеть клиентов.
Эффективное противодействие рейдерству возможно только на условиях системного подхода, при котором одновременно будет идти работа по следующим направлениям:
- тщательная проработка тактики юридического отпора любым рейдерским уловкам, рассмотренным выше;
- реальная борьба с коррупцией, поскольку абсолютное большинство рейдерских схем захвата бизнеса построены на использовании коррупционных механизмов;
- устранение всех несоответствий внутренних документов компании действующему законодательству.
Одновременная системная работа по данным направлениям может явиться залогом успешного противодействия рейдерским захватам бизнеса, включая инновационный.
Статья поступила 29.09.2014 г.
Библиографический список
1. Астахов П.А. Противодействие рейдерским захватам. М.: Эксмо, 2008. 240 с.
2. Беляков А.В. Правовые аспекты защиты акционерного общества от недружественного поглощения: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2012. 26 с.
3. Богатиков А.А. Противодействие противоправным поглощениям предприятий в современных социально-экономических условиях [Электронный ресурс]. URL: http://www.zahvat.ru/media/bookshelffile/original/33862.pdf (20.09.2014).
4. Богатиков А.А., Грачев В.А. Оценка рейдпригодности бизнеса на основе интеллектуальных средств информационной поддержки принятия решения // Слияния и поглощения. 2009. № 11 (81). С. 68-75.
5. Борисов Ю.Д. Рейдерские захваты. Узаконенный разбой. СПб.: Питер, 2008. 224 с.
6. Гетман Н.И., Гудков Г.В., Кузнечевский В.Д. Как защитить свое дело от рейдерского захвата: практ. пособие. М.: Дрофа, 2010. 47 с.
7. Григорьев В.В. Захват предприятий и защита от захвата. М.: Дело, 2007. 560 с.
8. Зеркалов Д.В. Антирейдер: пособие. К.: Дакор, 2007. 224 с.
9. Конева Ю.В. Недружественные поглощения и экономическая безопасность предприятия [Электронный ресурс]. URL: www.delopress.ru/articles.php.?n=6187 (21.092014).
10. Куницкий А.А. Механизм слияний и поглощений как инструмент обеспечения экономической безопасности предприятий в период экономического кризиса: дис. . канд. экон. наук. М., 2010. 167 с.
11. Пылаев И.В., Тутыхин В.В. Менеджер Мафии. Искусство корпоративных войн. Недружественные поглощения и корпоративный шантаж в российских условиях. М.: ИД Эт Сете-ра Паблишинг, т. 1, 2004. 166 с.; т. 2, 2005. 190 с.
12. Панкратьев В.В. Экономическая безопасность [Элек-
тронный ресурс]. URL: http://vvpankrat.ru/ moistatyiobezopas-nosti
13. Рейдерство как социально-экономический и политический феномен современной России [Электронный ресурс]. URL: www.politcom.ru/tables/otchet.doc
14. Рудык Н.Б. Методы защиты от враждебного поглощения: учеб.-практич. пособие. 2-е изд. М.: Дело АНХ, 2008. 384 с.
15. Стерхов А.П. Инновационные риски и разрабатываемые на их основе способы обеспечения безопасности предпринимательства // Вестник ИрГТУ. 2013. № 1 (72). С. 176-180.
16. Стерхов А.П. Системный подход в обеспечении безопасности инновационного бизнеса // Известия ИГЭА (БГУ-ЭП). 2014. № 5. 21 с.
17. Стерхов А.П. Создание и управление комплексной системой безопасности бизнеса // Вестник ИрГТУ. 2014. № 8 (91). С. 199-208.
18. Сычев П.Г. Хищники: Теория и практика рейдерских захватов. М.: Альпина Паблишерз, 2011. 177 с.
19. Фаенсон М.И., Пиманова А.А. Рейдерство (недружественный захват предприятий). М.: Альфа-Пресс, 2007. 120 с.
20. Файбусович К.Б. Квалиметрическая модель оценки рейдпригодности предприятия и защита информации: сб. трудов по мат-м XIX Международной научной конференции (Москва, 25-26 мая 2010 г.). М.: Наука, 2010. С. 47-53.
21. Федоров А.Ю. Рейдерство и корпоративный шантаж (организационно-правовые меры противодействия): монография. М.: Волтерс Клувер, 2010. 480 с.
22. Федеральный закон РФ №147-ФЗ от 01.07.2010 г. «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации и в статью 151 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации» // «Российская газета» от 05.07.2010. № 5224.
