Проблемы развития франчайзинга в России Текст научной статьи по специальности «Право»

Южной Америки международный лизинг становится более актуальным как эффективное средство инвестирования в экономику развивающихся стран, как дополнительный канал сбыта дорогостоящих передовых технологий, а также как инструмент снижения финансовых рисков.

Однако возможности международного лизинга сводятся к нулю в том случае, если нет надежной опоры для его развития. В последнее время наблюдается тенденция к ограничению выхода Российской Федерации на международный лизинговый рынок со стороны некоторых стран Западной Европы и США, что, по мнению автора, связано с их нежеланием укрепления России на мировом рынке, так как это позволит нам значительно усилить свои позиции, начать активное развитие и в будущем стать серьезной угрозой для нынешних лидеров.

И. В. Грицунь,

студентка 3312 учебной группы факультета таможенногодела Проблемы развития франчайзинга в России

Введение

Считается, что каждая уважающая себя наука должна иметь красивую легенду. В физике — упавшее на голову Ньютона яблоко, в химии — создание искусственного золота, в кибернетике — искусственный разум. В этом смысле франчайзинг очень похож на легенду в экономике.

В настоящее время в странах с развитой рыночной экономикой постоянно увеличивается продажа продукции на условиях франчайзинга, то есть путем предоставления определенных привилегий и льгот. Эта форма организации сбыта товаров и оказания услуг сегодня популярна во многих странах мира. Покупка франшизы -простой способ начать предпринимательскую деятельность. Испытанная схема ведения бизнеса, «раскрученный брэнд», проверенный продукт значительно повышают шансы начинающего бизнесмена выжить на рынке. Именно поэтому во многих странах франчайзинг особая форма сотрудничества, которую по праву считают одной из наиболее эффективных и перспективных в современном мировом хозяйстве.

Несмотря на достаточно непродолжительную историю, данная форма развития бизнеса завоевала существенное место в новом экономическом пространстве, доказав свое право на существование и возможность распространения на огромные территории. Использование франчайзинга позволяет решать наиболее рационально не только финансовые, правовые и коммерческие проблемы и трудности, возникающие перед любым предпринимателем в определенные моменты развития бизнеса, но и социальные, общеэкономические, а порой и психологические проблемы участников франчайзинговых отношений, а также общественности в целом.

Франчайзинг в России делает первые шаги, здесь он не получил пока должного широкого распространения, хотя потенциальные возможности внедрения достаточно велики. Это связано с наличием определенного ряда проблем, которые требуют оперативного и комплексного решения. Поэтому автор в соответствии с названием темы работы и вышеизложенными обоснованиями ее актуальности ставит своей целью выявление проблем развития франчайзинга в России и путей их решения.

Для достижения поставленной цели автор предпринимает попытку решения следующих задач: охарактеризовать преимущества, недостатки франчайзинга, дать описание его функциям и методам, выявить черты сходства и отличий с другими договорами, ознакомиться с законодательной базой данного явления в России, проанализировать содержание договора франчайзинга, рассмотреть характерные черты франчайзинговых сетей РФ, а также проблемы их развития и возможности решения этих проблем. Особенно последнее актуально в свете вступления России в ВТО. Здесь стоит говорить не только о документарном соответствии требованиям, но и о создании реальных условий для их осуществления. Данная проблема в работе не рассматривается в связи с иной целью исследования и регламентом работы.

Приложения в представленной работе носят справочный характер с элементами глоссария, позволяют глубже раскрыть сущность такого явления как франчайзинг, доказывают необходимость преобразований в России для его развития и эффективного использования.

1. ФРАНЧАЙЗИНГ

1.1. Понятие франчайзинга

Многолетняя практика применения франчайзинга в развитых странах убедительно доказала его чрезвычайную деловую эффективность, которая связана с идеей тиражирования по определенной технологии проверенных практикой концепций бизнеса. Для компаний

франчайзинг — это способ распространения бизнеса. Для предпринимателей — один из способов стать владельцем бизнеса. На растущих рынках, франчайзинг является самым быстрым способом обучения предпринимателей практическим стандартам, которые необходимы, чтобы вести прибыльный бизнес.

Кратко определить франчайзинг можно как систему контрактных отношений, при которых одна сторона - франчайзер1 на определенных условиях предоставляет другой стороне - франчайзи2 право использовать свое имя (торговую марку, знак обслуживания, товарный знак, технологию ведения бизнеса и т. д.) при сохранении полной юридической и экономической самостоятельности франчайзи.

В более широком смысле франчайзинг - форма продолжительного делового сотрудничества, в процессе которого крупная компания предоставляет независимому предприятию право (франшизу3) на производство продукции, торговлю товарами или предоставление услуг под торговой маркой данной компании на ограниченной территории, на срок и на условиях, определенных договором.

Франчайзинг выполняет ряд важнейших социальных функций, способствующих в конечном итоге снижению социальной напряженности в стране. Развитие франчайзинга как способа организации предпринимательской деятельности способствует привлечению в бизнес обширного круга лиц, не решающихся открыть свое собственное предприятие из-за нестабильности внешней среды (присущей внешней экономике). Франчайзинговые сети предоставляют возможности занятости для социально уязвимых групп населения (женщины, инвалиды, пенсионеры и т. д.), таким образом развитие франчайзинга дает возможность повысить в стране уровень занятости населения, что позволяет органам государственной власти решать проблемы безработицы.

Франчайзинг также несет общественную функцию — обучение занятого в нем населения методам ведения бизнеса, прививая гражданам культуру обслуживания, тем самым повышая качественный уровень подготовки и переподготовки кадров для малого предпринимательства.

1 Франчайзор - (франчайзер,правообладатель, лицензиар, франшизиар) - крупная фирма (корпорация), имеющая хорошо известную торговую марку и высокий имидж, передающая право на использование своей торговой марки и технологии независимым предприятиям на определенных условиях.

2 Франчайзи - (пользователь, оператор, франшизиат) - физическое или юридическое лицо, приобретающее у крупной фирмы на определенный срок и на определенных условиях исключительное право (франшизу) на ведение коммерческой деятельности с использованием ее торговой марки и технологий.

3 Франшиза - право на создание предприятия и торговлю продукцией или предоставление услуг под торговой маркой компании на определенных условиях и за определенную компенсацию

Заключение договора дает возможность правообладателю расширить свое влияние на рынке (вытеснить конкурирующую продукцию) без необходимости открывать филиалы или организовывать дочерние общества, нанимать дополнительных работников, изучать незнакомый рынок и др. не только без дополнительных финансовых вложений, но даже и получая при этом прибыль от платежей пользователя. При этом правообладатель сохраняет достаточно сильный контроль над пользователями, поскольку пользователь зависит от исключительных прав правообладателя и принимает на себя обязательства придерживаться в своей деятельности стандартов и качества не ниже правообладателя.

Пользователю Договор позволяет вести предпринимательскую деятельность под именем и по технологии известной на рынке компании, что не требует значительных интеллектуальных затрат на организацию нового дела, снижает предпринимательский риск, ускоряет окупаемость капиталовложений. Пользователь находится под покровительством правообладателя, одновременно сохраняя формальную независимость от него. Использование известного имени дает возможность пользователю экономить и на затратах по рекламе своей продукции. Наконец, дополнительные возможности дает право на предоставление субконцессий4 (если оно предусмотрено Договором), т. е. право пользователя передавать третьим лицам (вторичным пользователям) комплекс прав, полученный от правообладателя. В этом случае пользователь приобретает все выгоды правообладателя.

Договор используется обычно в торговле, сфере обслуживания, для создания сети по сбыту продукции правообладателя, для освоения новой территории. Иногда первичный правообладатель привлекает пользователей преимущественно правом на предоставление субконцессий5.

Распространение франшизных систем6 дает возможность: значительно повышать экономическую активность населения на основе использования их денежных средств для инвестирования в малые предприятия; формировать общенациональную экономическую инфраструктуру, что связано со стремлением крупных франшизных систем к созданию собственной инфраструктуры, охватывающей все бизнес-функции (финансовые, юридические, рекламные, контроль

4 См. приложение 1. Методы франчайзинга.

5 Танин Ю. В., Шахова М. С. Франчайзинг: теория и российская практика. - М.: МАКС Пресс, 2003. С. 17-23.

6 Франчайзинговая система - организационная структура в сфере бизнеса, которая состоит из компании франчайзора, возглавляющей структуру, и находящейся под ее контролем сети франшизных предприятий.

качества предоставляемых услуг и т. д.); снизить риск банкротств малых предприятий.

К числу важнейших экономических функций франчайзинга можно отнести создание условий освоения малым бизнесом новых технологий (в США на малый бизнес приходится порядка 50% всех научно-технических разработок).

Сила франчайзинга заключается в том, что он обладает большим количеством преимуществ как для франчайзера (быстрое расширение бизнеса и освоение новых рынков, отсутствие необходимости постоянного оперативного управления и стабильный спрос), так и для франчайзи7 (приобретение уже готового бизнеса, возможность обучения, минимизация риска разорения, доступ к кредитным ресурсам) и сопряжен с меньшим количеством рисков, чем обычный путь открытия предприятия, но тем не менее их не исключает. Большая часть рисков лежит как раз в области взаимоотношений между франчайзером и франчайзи (трудности при контроле сделок, возможность приобретения сомнительной репутации, проблема сохранения коммерческой тайны, ограничение инициативы франчайзи, невозможность быстрого выхода из бизнеса и др.), поскольку франчайзинг - это достаточно любопытная форма, которая устанавливает сложные взаимоотношения между сторонниками-участниками. Совпадение нужного кандидата на покупку франшизы с нужным продавцом - это наиболее важный элемент во всем франчайзинге.

1.2. Договор франшизы

Главная особенность франчайзингового договора состоит в том, что он носит комплексный характер. В нем можно найти элементы, схожие с такими видами договоров:

1) лицензионным, по которому франчайзер предоставляет франчайзи право пользоваться объектами его интеллектуальной собственности (на знаки, изобретениями, полезными моделями, промышленными образцами), но цели и предметы этих договоров различны;

2) по передаче ноу-хау (конфиденциальной информации), по которому франчайзер передает франчайзи информацию относительно эксплуатации франшизы и франчайзингового предприятия, которая представляет собой организационные административные и прочие знания франчайзера и является результатом его предпринимательского опыта. Схожесть договоров ноу-хау и франчайзинговых договоров состоит также в наличии фидуциарных8 правоотношений между

7 См. приложение 2. Преимущества и недостатки франчайзинга.

8 Фидуциарный - доверительный. Фидуциарные обязательства — обязательства, принимаемые на себя каким-либо лицом, осуществляющим свою профессиональную деятельность в пользу другого лица.

сторонами. Так же как и с лицензионным договором, цель франчай-зингового договора и договора о передаче ноу-хау является различной, а по своему предмету франчайзинговый договор является более широким;

3) инвестиционным, по которому франчайзи принимает на себя обязательство инвестировать определенное количество собственных или заемных денежных средств для того, чтобы его предприятие приобрело необходимое единообразие с сетью франчайзинговых предприятий. Обязательство франчайзи инвестировать денежные средства в свое предприятие является опосредствованным, а не прямым. Эта особенность не дает возможности отождествить инвестиционный и франчайзинговый договора;

4) по совместной деятельности, когда заключая франчайзинговый договор, франчайзер и франчайзи ставят перед собой общую цель: чтобы новое франчайзинговое предприятие, которое будет открыто и будет эксплуатироваться франчайзи, имело необходимое единообразие с другими франчайзинговыми предприятиями и было прибыльным. Но здесь различаются методы осуществления цели и риски ведения предпринимательской деятельности лежат на франчайзи;

5) по предоставлению услуг, по которому франчайзер берет на себя обязательство предоставлять определенные (контролирующие, консалтинговые, преподавательские) услуги франчайзи. Различие состоит в том, что по договору о предоставлении услуг сторона, которая потребляет услуги, является заказчиком таких услуг и определяет их характеристики, во франчайзинговом договоре как раз сторона, которая предоставляет услуги, — франчайзер — определяет характер, состав и объем предоставляемых услуг;

6) членский, по которому франчайзи получает право вступить в предпринимательскую деятельность франчайзора. Таким образом, франчайзер получает возможность прибыльной работы с самого начала, то есть опосредствованно получает материальные блага (чего не происходит в членских правоотношениях);

7) купли-продажи, по которому при сбытовой франшизе франчайзи принимает на себя обязательство покупать для дальнейшей перепродажи товары франчайзора; или по которому франчайзи берет на себя обязательство закупить определенное оборудование, инструменты, инвентарь у франчайзора или указанного им лица для приобретения его предприятием необходимого единообразия с франчайзинго-вой сетью. Франчайзер же самым серьезным образом заинтересован в ведении франчайзи прибыльной и эффективной предпринимательской деятельности. К таким франчайзинговым правоотношениям будут применяться все требования, которые применяются к договорам

купли-продажи: требования к качеству товара, сроки предъявления претензий в связи с недостатками проданного товара и т. п. Но зачастую товары, которые сбываются по франчайзинговому договору, производятся самостоятельно франчайзи. Таким образом, можно говорить о том, что нормы, которые регулируют правоотношения купли-продажи, могут применяться к правоотношениям сторон франчайзингово-го договора только в случае сбытовой франшизы. Фактически, то же самое можно сказать о схожести франчайзинговых договоров с договорами поставки9;

8) комиссии, в случае достижения согласия между франчайзером и франчайзи относительно возможности оплаты поставленного последним товара после его реализации конечному потребителю; или в случае заключения сторонами генерального франчайзингового или генерального договора на развитие10 при которых генеральный франчайзи или генеральный разработчик продают франшизу от своего имени, но в интересах франчайзера;

11) концессии. Франчайзинговый договор отличается от договора концессии, в первую очередь, тем, что франчайзи не является первопроходцем, в отличие от концессионера. Франчайзи идет не только «проторенной тропой», темп его хода и прочие показатели постоянно контролируются, а в случае необходимости исправляются франчайзером. По договору концессии государство или орган самоуправления, являющиеся стороной договора, не вправе вмешиваться в хозяйственную деятельность концессионера11.

Таким образом с большинством из перечисленных договоров разнятся цели, или вообще их можно сравнивать только с определенным видом франчайзинга или на определенном этапе построения фран-чайзинговой системы. Но именно факт наличия во франчайзинговом договоре устоявшихся элементов других договоров является основанием для преобразования франчайзинговых договоров из смешанных в отдельный вид правоотношений, нашедших свое поименование в различных юрисдикциях. Комплексность правоотношений во франчайзинговом договоре дает возможность считать, что франчайзинговый договор представляет собой отдельный вид договоров, опосредующих комплексные обязательственные правоотношения.

9 При наличии перепродажи товаров франчайзора; по которому франчайзор или связанное с ним лицо берет на себя обязательство поставить франчайзи определенное оборудование или товары для дальнейшей перепродажи) и с договорами аренды (по которому франчайзи берет в аренду у франчайзора определенные помещения для размещения в них франчайзингового предприятия или готовое и функционирующее франчайзинговое предприятие.

10 См. приложение 3. Виды договоров франшизы.

иЦират А. В. Франчайзинг и франчайзинговый договор: учебно-практическое пособие. - Киев: Истина, 2002. С. 97-125

2. ФРАНЧАЙЗИНГ В РОССИИ

2.1. Правовое регулирование

Франчайзинг в России делает первые шаги. Его нераспространенность в России связана не с какой-либо спецификой нашей страны, а с крайней ограниченностью знаний в этой области не только у широких слоев населения, ноиу специалистов-предпринимателей.

Система таких взаимоотношений перенесена в Россию из США и Великобритании и юридически закреплена в 54 главе Гражданского кодекса РФ как «коммерческая концессия», но комментируется в юридической литературе как «франчайзинг».

Основным обязательством по договору коммерческой концессии согласно п. 1 ст. 1027 ГК РФ является предоставление правообладателем (франчайзером) пользователю (франчайзи) комплекса исключительных прав на использование объектов интеллектуальной собственности, принадлежащих правообладателю. Договором коммерческой концессии может быть предусмотрено право пользователя разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса на условиях субконцессии (п. 1 ст. 1029 ГК РФ)12.

Не запрещено законом формирование сети без передачи прав на уступку товарного знака пользователем. В данном случае пользователь выступает как официальный региональный представитель, занимающийся наряду с основным бизнесом подбором пользователей (франчайзи) и контролем за исполнением договоров с правообладателем, имея за это оговоренное вознаграждение от правообладателя.

Договором коммерческой концессии предусмотрена выплата пользователем правообладателю вознаграждений по договору (ст.

1030 ГК РФ)13.

Успешное развитие системы франчайзинга предполагает собой отработку всего спектра обязанностей сторон. Отраженные в статьях 1031 и 1032 ГК РФ, они имеют ограниченный характер и могут в определенной степени вызвать разночтения. Права и обязанности сторон являются одной из важнейших особенностей договора франчайзинга14.

Достаточно сомнительный характер имеют положения п. 1 ст.

1031 ГК РФ в части обязанности правообладателя выдать пользователю предусмотренные договором лицензии, обеспечив их оформ-

12 К договору коммерческой субконцессии применимы те же правила, что и к основному договору. Сохраняется возможность его трансформации (с согласия правообладателя) в договор коммерческой концессии между правообладателем и вторым пользователем (п. 2 ст. 1029 ГК РФ).

13 Приложение 4. Виды франчайзинговых платежей.

14 Приложение 5. Обязанности сторон по договору.

ление в установленном порядке. В этом случае согласно установленного порядка правообладатель должен осуществить регистрацию передачи прав за свой счет и своими силами, что, естественно, должно быть оговорено на стадии переговоров и включено в договор, или оплаченные правообладателем суммы должны быть учтены в единовременном взносе. Согласно п. 2 ст. 1031 ГК РФ правообладатель имеет минимум обязательств: оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников; контролировать качество товаров15, производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем16.

Во избежание разночтения в части контроля правообладателем качества товаров необходимо отражение в договоре порядка его осуществления.

В случае ограничения обязательств система франчайзинга скорее всего не найдет развития, так как мотивация потенциального пользователя сводится не только к приобретению товаров.

Если продвижение товарного знака и его реклама у правообладателя носят пассивный характер, его использование может быть интересно только в комплексе с предлагаемыми услугами по поддержке пользователей.

Спектр оказываемых услуг может быть различным по направлениям и объему в зависимости от политики, проводимой правообладателем17.

Законом предусмотрена обязанность пользователя информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом об использовании фирменного наименования, коммерческого обозначения и т. д. в силу договора коммерческой концессии (ст. 1032 ГК РФ). Методы и способы такого рода информирования должны быть отработаны.

В обязательствах пользователя необходимо предусмотреть, что ему не предоставляется полномочий нести любые обязательства или ответственность за счет правообладателя или связывать правообладателя какими-либо обязательствами или ответственностью перед третьими лицами. При введении в заблуждение на этот счет третьих лиц в договоре должен быть предусмотрен уровень ответственности за неисполнение обязательств. В обязанностях правообладателя и пользователя (или в самостоятельном разделе договора) должен про-

15 Здесь и далее — работ, услуг.

16 Эта норма должна выполняться, если договором коммерческой концессии не предусмотрено иное.

17 Шульга Д. В. Регулирование договора коммерческой концессии (франчайзинга) в гражданском праве России. Автореферат. - Волгоград, 2005.

звучать отказ от недобросовестной конкуренции и ответственность за несоблюдение настоящего условия18.

Законом предусмотрена возможность ограничения прав сторон по договору коммерческой концессии (п. 1 ст. 1033 ГК РФ)19.

Перечень ограничений может быть изменен в рамках проводимой правообладателем политики. Ограничительные условия, включаемые в договор, должны быть хорошо продуманы, так как согласно п. 1 ст. 1033 ГК РФ они могут быть признаны недействительными по требованию антимонопольного органа или иного заинтересованного лица, если эти условия с учетом состояния рынка и экономического положения сторон противоречат антимонопольному законодательству. Хотя на практике применение норм антимонопольного законодательства крайне затруднительно.

Самым негативным условием является норма, содержащаяся в п. 1 ст. 1035 ГК РФ: право пользователя, надлежащим образом исполнявшего свои обязательства, на заключение договора на новый срок на тех же условиях. Эта норма и норма, содержащаяся в ст. 451 ГК РФ, требуют включения в договор пункта о возможности изменения условий договора в связи с изменением обстоятельств, которые невозможно было предвидеть на стадии заключения договора.

18 В российском законодательстве формы недобросовестной конкуренции описаны в Законе РФ от 22.03.91 г. № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»:

«распространение ложных, неточных или искаженных сведений, способных причинить убытки другому хозяйствующему субъекту либо нанести ущерб его деловой репутации;

введение потребителей в заблуждение относительно характера, способа и места изготовления, потребительских свойств, качества товара;

некорректное сравнение хозяйствующим субъектом производимых или реализуемых им товаров с товарами других хозяйствующих субъектов;

продажа товара с незаконным использованием результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполнения работ, услуг;

получение, использование, разглашение научно-технической, производственной или торговой информации, в том числе коммерческой тайны, без согласия ее владельца».

19 По сути эти ограничения являются дополнительными обязанностями: «обязательство правообладателя не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории либо воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории;

обязательство пользователя не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора коммерческой концессии в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой пользователем с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав;

отказ пользователя от получения по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) правообладателя;

обязательство пользователя согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление».

В соответствии с п. 2 ст. 1035 ГК РФ правообладатель вправе отказать пользователю в заключении договора на новый срок при условии незаключения с другими лицами аналогичных договоров коммерческой концессии и субконцессии на территории действия прекратившегося договора в течение трех лет со дня истечения срока договора и обязан предложить пользователю заключить новый договор или возместить понесенные им убытки. Эти положения налагают ограничения на нормальную конкуренцию, что в определенной степени вступает в конфликт с положениями антимонопольного законодательства и дает повод к легкой наживе недобросовестному пользователю. Выход возможен либо в ограничении размеров территории, либо в заключении договора без ограничения размеров территории. Однако отсутствие ограничительных территориальных границ в случае развития системы может привести к конфликту между пользователями (франчайзи).

В ст. 1038 ГК РФ недостаточно раскрыты вопросы, касающиеся передачи и переуступки прав. В частности, не предусмотрено право наследника на продажу и уступку прав третьему лицу или на отказ от вступления в наследство; не оговорен вариант смерти одного из участников пользователя (при долевом участии в уставном капитале) и другие случаи продажи или уступки прав третьим лицам. Все касающиеся данного положения вопросы должны быть отражены в договоре коммерческой концессии с обязательным условием письменного согласования их сторонами20.

Кроме второй части ГК РФ отношения франчайзинга регулируются:

• Правом на интеллектуальную собственность и понятием конфиденциальности коммерческой информации (ГК РФ 1-я часть, ст. 138,139).

• Законом РФ от 23 сентября 1992 г. № 3520-1 «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» (с изменениями от 27 декабря 2000 г., 30 декабря 2001 г., 11, 24 декабря 2002 г.), закрепляющим юридические права на товарный знак, знак обслуживания и места происхождения товара, правовую охрану исключительных прав владельца на товарный знак, зарегистрированный в Роспатенте21.

• Приказом Роспатента от 5 марта 2003 г. № 32 «О Правилах составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания».

20 Рыкова И. В. Франчайзинг: новые технологии, методология, договоры,- М.: Современная экономика и право, 2000. С. 62-66.

21 Танин Ю. В., Шахова М. С. Франчайзинг: теория и российская практика. — М.: МАКС Пресс, 2003. С. 23-25.

• Приказом Роспатента от 29 апреля 2003 г. № 64 «О Правилах регистрации договоров о передаче исключительного права на изобретение, полезную модель, промышленный образец, товарный знак, знак обслуживания, зарегистрированную топологию интегральной микросхемы и права на их использование, полной или частичной передаче исключительного права на программу для электронных вычислительных машин и базу данных» (с изменениями отИ декабря 2003 г.).

• Приказом Роспатента от 3 марта 2003 г. № 27 «О Правилах продления срока действия регистрации товарного знака и знака обслуживания и внесения в нее изменений».

• Приказом МНС РФ от 20 декабря 2002 г. № БГ-3-09/730 «О регистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии)».

• Приказом Роспатента от 17 марта 2000 г. № 38 «Об утверждении Правил признания товарного знака общеизвестным в Российской Федерации».

• Патентным законом РФ от 23 сентября 1992 г. № 3517-1 (с изменениями от 27 декабря 2000 г., 30 декабря 2001 г., 24 декабря 2002 г., 7 февраля 2003 г.).

• Положением о патентных поверенных (утв. постановлением Правительства РФ от 12 февраля 1993 г. № 122).

• КоАП РФ от 30 декабря 2001 г. № 195-ФЗ(с изменениями от 25 апреля 2002 г.), ст.14.10. Незаконное использование товарного знака.

• ФЗ РФ «О коммерческой тайне» от 29 июля 2004 года № 98-ФЗ.

• Приказом Роспатента от 5 марта 2004 г. № 31 «О Порядке ведения Государственного реестра товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации»22.

2.2. Рынок франчайзинга

В настоящее время в России развиты два основных направления франчайзинга: проникновение иностранных фирм в Россию, привлекающих в качестве франчайзи российских предпринимателей, и развитие франчайзинга российскими фирмами. При этом компании используют классическую форму франшизы со всеми характерными для нее чертами: наличие опробованного бизнеса и отработанной технологии передачи, оказание определенной поддержки оператору со стороны франчайзера на весь срок действия договора, наличие первоначального франшизного сбора, существование специальных условий для работы с партнерами-франчайзи и роялти23.

22 Законодательство. Портал информационной поддержки и развития франчайзинга в России. Режим доступа: World Wide Web. URL: http://www.rarf.ru/content/section_ r_21B3CB73-5F99-4829-B31A-6F239BDAE36D.html

23 Годин А. М. Франчайзинг: Монография. - М.: Информационно-внедренческий центр «Маркетинг», 2006. С. 87-89.

По данным Российской ассоциации развития франчайзинга распределение количества франшизных систем по видам деятельности выглядит следующим образом: розничная торговля - 46%; предприятия питания — 22%; бытовое обслуживание — 11%; развлечения, путешествия, спорт - 7%; прочее — от 5% и ниже24.

Большую часть рынка в сфере франчайзинга занимают предприятия фаст-фуда и моно- и мультибрэндовые бутики. Пальму первенства держат магазины одежды, обуви и аксессуаров (Sela, Zara, Мехх, Benetton, Красный куб и т. д.), за ними следуют фаст-фуды, кофейни и рестораны, но удельное число франчайзи больше всего в общепите. Именно с него начался франчайзинг в России. Первым успешным проектом франчайзинга стало открытие в Москве в 1993 г. кафе-мороженого «Баскин Роббинс» (сейчас сеть насчитывает более ста предпри-ятий-франчайзи). Практически все общепитовские брэнды, которые на слуху, работают сегодня по системе франчайзинга: «Баскин Роббинс», «Елки-палки», «Гриль-Мастер», «Патио Пицца», «Ростикчс», «Крошка-картошка», рестораны японской кухни «Якитория» и «Гин-нотаки»25.

Намного меньше предложений по продаже франшиз в области услуг населению. Тут можно отметить салоны красоты Velardi и «Персона, lab», несколько туристических и клининговых компаний. Практически не развивается франчайзинг в области медицины (что понятно, так как люди ходят лечиться к определенному врачу или его последователям, но не к брэнду), хотя есть предложения по продаже франшизы в стоматологии и даже сети клиник, в которых лечат от наркомании.

Франчайзеров в сфере производства можно и вовсе пересчитать по пальцам, хотя за границей это один из самых развитых секторов. Чтобы в стране развивался производственный франчайзинг, нужна стабильность экономики и законодательной базы. К тому же большинство считает, что торговля приносит более быстрые и большие дивиденды. Как бы то ни было, к промышленному франчайзингу интерес сейчас ощутимо растет. Кроме «Офис Принт Сервиса» (восстановление и заправка картриджей под маркой ОПС на основе собственного ноу-хау), построившего за два года сеть офисов-франчайзи от Урала до Калининграда, можно отметить еще «Мастерфайб» (производитель покрытия для детских и спортивных площадок из резино-

24 См. приложение 6. Распределение количества франшизных систем по видам деятельности.

Танавская Л. Франчайзинг в России. Экономический еженедельник «Коммерсантъ-Деньги», 27.06.2006. Режим доступа: World Wide Web. URL: http://www.dv-reclama. ru/?p_id=1504.

25 Здесь и далее по торговым наименованиям см. приложение 7. Франшизы России.

Франчайзинг: Все франшизы России. Режим доступа: World Wide Web. URL:

http://www.leos.ru/franchising.

вой крошки), да пару небольших компаний, производящих напитки и продукты питания.

Особняком стоит на рынке сегмент АЗС. В России из 30 тыс. заправок 50% работают под такими брэндами, как «Славнефть», ЛУКОЙЛ, ТНК. Почти все из этих 15 тыс. заправок франчайзинговые. Но именно к АЗС больше всего претензий: качество бензина на одних и тех же заправках сильно отличается.

Хуже, чем отечественные франчайзеры, приживаются в России иностранцы, хотя именно Kodak и Xerox были первооткрывателями российского рынка и неплохо чувствуют себя здесь и сейчас. Требования к франчайзи порой бывают настолько жесткими, а сама франшиза такой дорогой, что желающих развивать неизвестный брэнд в России просто не находится26.

В целом на рынке российского франчайзинга происходит какое-то броуновское движение — открываются и закрываются магазины франчайзи; компания то продает франшизу, то вдруг приостанавливает ее продажу. Все это говорит о том, что рынок находится в подростковом возрасте, а франчайзеры и франчайзи только учатся строить свой «брак по расчету».

Потенциал российского бизнеса трудно переоценить с точки зрения перспективности развития здесь франчайзингового бизнеса, особенно с учетом того, что в России в настоящее время большое внимание уделяется интеграции малого и среднего бизнеса в цивилизованные экономические отношения. Принимая во внимание уровень развития современного общества и особенности российской экономики, можно выделить следу-щие перспективные направления развития франчайзинга: производство и реализация технически сложной продукции, предназначенной для использования населением, оказание помощи в организации и ведении бизнеса, строительство и ремонт жилых и нежилых помещений, услуги, связанные с образованием, отдых и развлечения, общественное питание, медицинские и косметические услуги, розничная торговля, новые виды сервисных услуг, охватываемые франчайзингом - сервисное обслуживание на дому престарелых, подготовка школьников к поступлению в университет, обеспечение эффективными средствами охраны, а также предоставление охранных услуг, многоуровневые франчайзинговые цепи - последовательное увеличение позиционирования известных фран-чайзинговых сетей на рынке путем открытия альтернативных и дополнительных структур с охватом большей целевой аудитории27.

26 Танавская Л. Франчайзинг в России. Экономический еженедельник «Коммерсантъ-Деньги», 27.06.2006. Режим доступа: World Wide Web. URL: http://www.dv-reclama.ru/?p_id=1504.

27 Годин А. M. Франчайзинг: Монография. - М.: Информационно-внедренческий центр «Маркетинг», 2006. С. 96-99.

Что касается перспективы приложения российского франчайзин-гового капитала за границей собственного государства, то неизбежность проникновения новых франчайзинговых сетей на рынки стран СНГ становится с каждым днем все более очевидной. Именно эта географическая территория может стать отличной площадкой для развития российских франчайзеров, т. к. там еще не столь сильна конкуренция и рынок все еще привык к российским товарам и торговым маркам.

3. ПРОБЛЕМЫ РАЗВИТИЯ ФРАНЧАЙЗИНГА В РОССИИ И ПУТИ ИХ РЕШЕНИЯ

3.1. Классификация проблем

Как уже говорилось, франчайзинг в России не получил широкого распространения, хотя потенциальные возможности внедрения его достаточно широки. Популярность франчайзинга объясняется эффективностью и высокой устойчивостью бизнеса вновь образующихся предприятий. Так, по данным фирмы «Mr. Doors Home 1пс», в США после 5 лет деятельности на рынке выживают лишь 23% частных предприятий, а после 10 лет их остается лишь 18%, в то время как среди предприятий, работающих по системе франчайзинга, через 5 лет распадается только 8 предприятий из 100, а через 10 лет - 10 из 100.

Основные проблемы сдерживания развития франчайзинга в нашей стране можно классифицировать таким образом:

1. Экономические проблемы.

Франчайзинг — экономический инструмент и для его внедрения необходимы соответствующие экономические предпосылки, которые в России не сформировались либо вообще, либо частично.

К данным проблемам можно отнести следующие:

• франчайзинговые схемы требуют стабильности, прогнозируе-мости и предсказуемости экономического развития страны в целом;

• отсутствие у большинства предпринимателей — потенциальных франчайзи — необходимого стартового капитала для вхождения во франчайзинговую систему;

• сложность, а порой и невозможность получения кредитов для создания стартового капитала из-за нежелания кредитных учреждений финансировать начальный бизнес, а отсутствие законодательства по франчайзингу делает невозможным выступить франчайзеру гарантом прибыльности планируемого предприятия.

2. Социально-психологические проблемы:

• отсутствие отечественного опыта и боязнь провала у субъектов франчайзинговой системы — франчайзера и франчайзи;

• отсутствие должного уважения к интеллектуальной собственности;

• боязнь франчайзи потерять самостоятельность и собственное «лицо» предпринимателя и менеджера.

Особое место среди проблем франчайзинга занимает образование как механизм разрешения социально-психологических проблем. Эта проблема вызвана слабой подготовкой представителей малого бизнеса в сфере франчайзинга.

3. Организационно-правовые проблемы.

Хотя франчайзинг — это экономический инструмент и его проблемы в первую очередь следует искать в сфере экономики, в России сдерживание развития франчайзинга происходит прежде всего в правовой сфере. Они, эти проблемы, связаны с практически полным отсутствием правового обеспечения франчайзинга в России28.

Естественно, что рассмотренные проблемы нельзя анализировать локально: они тесно связаны и оказывают серьезное влияние друг на друга. Так, экономические проблемы франчайзинга вызваны не только состоянием экономики, но и влиянием других проблем, в первую очередь организационно-правовых. Отечественное законодательство практически не оперирует понятием «франчайзинг». Коммерческая концессия, которой посвящена глава в Гражданском кодексе РФ, далеко не эквивалентна понятию «франчайзинг». Отсутствие правовой базы существенно сужает возможность развития франчайзинга и в первую очередь значительно усложняет возможность кредитования франчайзи, т. к. при кредитовании франчайзинговой сделки франчайзер выступает гарантом франчайзи и должен показать банку прибыльность проекта. При заключении международных договоров франчайзинга, стороны должны руководствоваться законодательством принимающей стороны. По этой причине зарубежные франчайзеры не торопятся предоставить права использования своих технологий под своей торговой маркой и товарным знаком на территории Российской Федерации. Отсутствие российской нормативно-правовой базы, регулирующей франчайзинговые отношения, сдерживает становление малого предпринимательства и развитие его по технологиям опытных зарубежных франчайзеров, а так же приток возможных инвестиций в нашу экономику (состоявшиеся франчайзеры частично финансируют деятельность франчайзи на начальном этапе - этапе становления бизнеса).

Исходя из вышесказанного, при заключении международных договоров франчайзинга необходимо учитывать множество аспектов, из

28 Проблемы франчайзинга в России и способы их разрешения. Статьи и обзоры, 19.12.06. Читальный зал. Профессиональный франчайзинговый портал. Режим доступа: World Wide Web. URL: http://www.franch-pro.ru/articles/ll/50/.

которых наиболее важными являются следующие: отношение Правительства к франчайзингу; правовой статус партнеров; законы, регулирующие конкурентную борьбу; законы, защищающие индустриальную и интеллектуальную собственность; правила налогообложения зарубежных предпринимателей; условия регистрации зарубежных компаний; законы о занятости; правила регулирования экспортно-импотрных потоков и виды контроля за обменом валют.

Разумеется, до тех пор, пока не будет принят специальный закон, регулирующий нормы, статус и другие юридические аспекты развития российского франчайзинга, сам процесс будет идти более болезненно. Развитие правового обеспечения франчайзинга требует опять-таки решения экономических проблем и дополнительных издержек на совершенствование правовой базы и разработку «обходных» правовых схем.

Социально-психологические проблемы связаны как с экономическими проблемами, так и с правовыми. Входя во франчайзинговую систему, франчайзи испытывает ряд опасений, вызванных как экономическими, так и правовыми аспектами. В первую очередь он опасается банкротства, которое может быть вызвано действиями франчайзера. Но именно правовая составляющая должна успокоить франчайзи: он владелец своего предприятия, юридическое лицо, что должно подтверждаться необходимыми юридическими процедурами.

Важнейшим социально-психологическим аспектом франчайзинга является традиционное для нашей страны неуважение к интеллектуальной собственности. Решение этой проблемы требует сочетания экономических и правовых воздействий, которые сделают неэффективным несанкционированное использование чужой интеллектуальной собственности. Образовательные проблемы франчайзинга вызваны слабой подготовкой предпринимателей в этой области. Решение образовательных проблем связано с необходимостью создания сети учебных и консультационных центров по франчайзингу, что требует решения чисто экономических проблем. В то же время образовательные проблемы франчайзинга приведут к расширению познаний франчайзи в области права и экономики.

Как видно из сказанного выше, взаимосвязь экономических, организационно-правовых, социально-психологических и образовательных проблем франчайзинга возможна только в комплексе, когда решение одной проблемы связано с необходимостью решения других.

3.2. Экономические проблемы и их решение

Важнейшей экономической проблемой российского франчайзинга становится отсутствие стабильности. Если вернуться к опреде-

лению франчайзинга, то это в первую очередь система отношений, закрепленная системой договоров. Естественно, что подобная система, к тому же объединяющая экономически независимых предпринимателей, становится инерционной.

Последнее десятилетие, в котором началось ускоренное развитие российского франчайзинга, отличается отсутствием стабильности в экономике, постоянными скачками в развитии экономики страны, что приводит к таким же резким колебаниям спроса на все виды товаров, регулярными переделами собственности, что не может не задевать франчайзи.

Учитывая, что многие из них вынуждены из-за нехватки собственных средств открывать свои предприятия в арендуемых помещениях, перемена владельца отрицательно влияет на работу как франчайзи, так и франчайзинговой системы в целом.

Переделы рынков, причем очень часто нерыночными методами, также могут снижать эффективность франчайзинговых систем.

Франчайзинг, как уже неоднократно отмечалось, строится на взаимодействии двух типов самостоятельных предпринимателей франчайзера и франчайзи, каждый из которых является самостоятельным юридическим лицом. Следовательно, не только франчайзер, но и франчайзи должны вкладывать в развитие системы свой стартовый капитал.

Если учесть, что франчайзи должен вносить разовую франшизную плату (паушальный платеж), то стартовый капитал франчайзи должен быть достаточно большим. К сожалению, далеко не все отечественные предприниматели обладают подобным капиталом. Попытка получить стартовый капитал в виде банковского кредита также сталкивается с рядом проблем: уровень доходности франчайзи, с учетом всех регулярных платежей (роялти, отчисления в централизованный рекламный фонд и другие платежи), может привести к тому, что срок возврата кредита будет достаточно большим, а если учесть действующие ставки кредита, и вовсе невозможным; существующая правовая система еще больше затрудняет кредитование франчайзи. Например, для ремонта и обустройства помещения по стандартам «Эконики» необходимо $15 ООО—$20000. На закупку достаточной для начала торговли партии обуви необходимо около $50 000. Получается $65000—$70000, не считая аренды помещения. При этом получить кредит в банке практически невозможно, а ведь для малого предпринимателя это очень серьезные деньги. Причем «Эконика» вообще не берет платы за использование франшизы, ее выгода — в эксклюзивных поставках29.

29 О развитии франчайзинга в России. Статьи. Франчайзинг в России. Режим доступа: World Wide Web. URL: http://www.rarf.ru/content/.

Очень хорошо организована поддержка франчайзинга в Великобритании, где банк дает предпринимателю деньги, а государство берет на себя гарантии на 80% от суммы кредита. Можно учитывать в России и этот опыт.

Для участников франчайзинговых систем имеет смысл ввести льготный режим налогообложения. Это обусловлено тремя причинами:

• практическим отсутствием в России широко известных торговых марок и брендов, привлекающих потенциального потребителя. Формирование подобных брендов требует больших затрат, что снижает эффективность франчайзинговых систем;

• увеличенными издержками франчайзи, для которых очень значительными являются и роялти, и паушальные платежи, а также отчисления в централизованный рекламный фонд;

• обязательность соответствия внешних форм и принципов работы (униформа, интерьеры и т. д.)30.

Эти затраты, особенно в период раскрутки отечественных торговых марок, не позволят франчайзинговым системам конкурировать с традиционными системами производства и сбыта товаров. Через несколько лет работы по франчайзинговым схемам (которые необходимо закрепить в законодательстве) качественные и узнаваемые российские товары, вероятно, безболезненно смогут преодолевать эти издержки.

3.3. Социально-психологические проблемы и их решение

Экономические и организационные проблемы франчайзинга, естественно, очень важны, но в не меньшей степени сдерживают развитие франчайзинга и социально-психологические проблемы. Первое, с чем сталкиваются организаторы франчайзинговых систем в России, это отсутствие собственно отечественного опыта франчайзинга и боязнь предпринимателей — потенциальных франчайзи — провала во франчайзинговой системе в целом. Ссылка на зарубежный опыт воспринимается, как правило, достаточно скептически, и на него следует возражение, что не весь западный опыт приемлем для России, особенно в современных условиях.

Преодолеть эту проблему можно только путем скрупулезного сбора и обобщения отечественного опыта франчайзинга как в отечественных системах, так и с участием иностранного капитала, причем и успешных, и неудачных.

Еще одна проблема российского франчайзинга — в неграмотности многих чиновников и депутатов. Они не знают, что это такое. При

30 Шестакова М. В. Развитие франчайзинга в России. Малый и крупный бизнес: проблемы и перспективы взаимодействия. Информационно-аналитический журнал «Бизнес предложения»: институт предпринимательства и инвестиций, 2001. Режим доступа: World Wide Web. URL: http://www.smb-support.Org/bp/arhiy/7/stat08.htm.

проверках возникают постоянные проблемы с тем, что договор о концессии, несмотря на всю законность, не является для них серьезным документом.

Очень серьезной проблемой франчайзинга в нашей стране становится, увы, традиционное пренебрежение к интеллектуальной собственности. У нас ценится товар, имеющий материальную форму, а франчайзинг предполагает передачу и оплату интеллектуальной собственности, такой как: торговая марка, технология производства, организация бизнес-процессов и ряда других.

Прежде чем в России начнут уважать интеллектуальную собственность, предстоит длительная и систематическая работа, подкрепленная правовыми и экономическими методами, без которой франчайзинг будет недостаточно эффективен. Причем уважение к чужой интеллектуальной собственности должно распространяться независимо от защиты ее правовыми методами.

Еще одной очень существенной социально-психологической проблемой франчайзинга является боязнь предпринимателей, потенциальных франчайзи, «потерять свое лицо». Естественно, что вхождение во франчайзинговую систему требует от франчайзи работать по тем стандартам, которые сформулировал франчайзер. Однако работа в крупной франчайзинговой системе дает франчайзи такой опыт, который он за редким исключением не сможет приобрести самостоятельно, и этот опыт компенсирует все прочие потери.

Как уже упоминалось выше, большая часть проблем франчайзинга, причем не только социально-психологических, связана со слабой подготовкой предпринимателей, которые могли бы выступить организаторами франчайзинговых систем (франчайзерами) и работать в этих системах в качестве франчайзи. Решение этих проблем достаточно тривиально: необходимо создать образовательную систему, которая позволила бы значительно расширить подготовку отечественных предпринимателей в области франчайзинга. Эта система должна иметь два направления: широкое, обеспечивающее пропаганду франчайзинга как экономического инструмента, и узкое, обеспечивающее целевое консультирование субъектов франчайзинговых систем (франчайзера и франчайзи) по конкретным экономическим проблемам франчайзинга. Эти два направления должны дополнять друг друга31.

Широкое образовательное направление в области франчайзинга можно построить на системе учебных центров, которые должны быть расположены по всей территории России. В этих центрах будут про-

31 Проблемы франчайзинга в России и способы их разрешения. Статьи и обзоры, 19.12.06. Читальный зал. Профессиональный франчайзинговый портал. Режим доступа: World Wide Web. URL: http://www.franch-pro.ru/articles/ll/50/.

ходить обучение как потенциальные франчайзеры, так и потенциальные франчайзи. Причем на начальном этапе создания франчайзинго-вых систем франчайзеры могут использовать эти центры для целевой подготовки своих франчайзи и их сотрудников. Для более глубокой и широкой подготовки предпринимателей в области франчайзинга имеет смысл включить в вузовские учебные планы отдельные учебные предметы и разделы по франчайзингу.

Узкое направление связано с развитием управленческого консультирования по проблемам франчайзинга. Это консультирование должно охватывать не только общие проблемы франчайзинга, но и отдельные разделы.

Особенно важны: правовые аспекты франчайзинга; взаимодействие франчайзера и франчайзи; организация бухгалтерского учета; подбор и управление персоналом. Это направление можно рассматривать как образовательное с определенной натяжкой — это управленческое консультирование (бизнес-консалтинг), который должен дополнять образовательное направление. Организационно обучение и консультирование могут проводиться в учебно-консультационных центрах при объединениях консультантов либо при объединениях предпринимателей.

3.4. Организационно-правовые проблемы и их решение

Основные проблемы франчайзинга в России в настоящее время концентрируются в области права. Это вызвано тем, что франчайзинг как система отношений основан на системе договорных отношений и должен быть подкреплен серьезной правовой базой.

В среде франчайзеров существует мнение, что глава 54-я Гражданского кодекса не работает на развитие франчайзинга в России, а скорее наоборот — тормозит его. Она была принята более 10 лет назад и сегодня не актуальна. Все становится понятно, если вспомнить название 54-й главы — «Коммерческая концессия», и слово «франчайзинг» в ней вообще не используется. Трудности, которые эта глава ГК создает для франчайзеров, заключаются в необходимости регистрировать каждый договор или изменения в нем в налоговой инспекции и Роспатенте. Так, Роспатентом был поставлен рекорд по времени регистрации: при установленном сроке в один месяц договор «завис» в этой инстанции почти на полгода. Роспатент катастрофически перегружен, налоговые инспекции с их «одним окном» перегружены также32. Для сравнения, в Европе и США передача франшизы требует только регистрации самого договора о франчайзинге.

32 Митякин В. Правда о франчайзинге. Бизнес Журнал. Режим доступа: World Wide Web. URL: http://www.fransh.ru/.

При этом несоблюдение требований о регистрации не влечет недействительности договора. Этот вывод вытекает из абзаца 3 и 4 гл. 2 ст. 1028 ГК РФ. Лишь в отношениях с третьими лицами стороны договора коммерческой концессии вправе ссылаться на договор с момента его регистрации. В отношениях же между правообладателем и пользователем договор имеет силу и без регистрации. Обычно договоры имеют ряд конфиденциальных статей, которые при регистрации органами могут стать известными третьим лицам. Следовательно, не имеет смысла регистрировать договоры помимо патентного ведомства еще и в налоговом органе. Требование регистрации в патентном ведомстве договоров на использование объекта, охраняемого патентным законодательством, абсолютно оправдано, т. к. в этом случае защищаются интересы сторон. Такой регистрации вполне достаточно, т. к. договор коммерческой концессии содержит элементы, касающиеся передачи права на использование товарного знака. Сложность бюрократических процедур лишает франчайзинг его потенциальной привлекательности33.

Еще одна проблема — субсидиарная ответственность, которую согласно главе 54 ГК несет российский франчайзор за деятельность франчайзи. Например, если где-нибудь в Сибири франчайзи нарушает стандарты московского франчайзора, то потребитель-сибиряк имеет право спросить за это со столичного хозяина франшизы. Во Франции, например, субсидиарная ответственность распространяется на франчайзеров только в том случае, если они поставляют продаваемый продукт. Если товар или услуга производится обладателем франшизы, то ответственность лежит на одном лишь франчайзи.

В пылу энтузиазма перед началом нового интересного бизнеса франчайзи совсем не думают о взаимодействии в области качества. А некоторые как раз не хотят, чтобы их чрезмерно контролировали, и даже в нарушение договора иногда не присылают отчеты, скрывают проблемы, связанные с качеством. При этом страдает заказчик, страдает брэнд, страдает и сам франчайзи. А значит, куда лучше, если франчайзи будет все делать в соответствии с договором, полностью соблюдать технологию и требовать контроля качества от своего франчайзера.

Кто защитит? Никто. Закон будет действовать в рамках устаревшей главы 54-й ГК. Другой защиты нет. В США франчайзеры не имеют права продавать франшизы, если у них нет UFOC (Unified Franchising Offer Circular). Это документ примерно на 200 страниц, в котором подробнейшим образом описана франшиза, раскрыты ее экономика, риски, вложения, ответственность сторон. Согласно американским зако-

33 Сваровский Ф. Франчайзинг по-русски. Ведомости [Электрон, ресурс]: Эффективное ведение бизнеса/магазин готового бизнеса-продажа. Режим доступа: World Wide Web. URL: http://www.deloshop.ru/new_site/.

нам, потенциальный франчайзи не может купить франшизу раньше чем через 10 дней после передачи ему комплекта документов иРОС: это время дается на раздумье, чтобы избежать импульсивности при заключении сделки34.

В России такого документа нет. Франчайзи приобретают франшизы спонтанно, по принципу «нравится — не нравится», на свой страх и риск. Но есть и у нас положительный момент. Недавно в РАФ создана секция франчайзи, и, вступив в эту организацию, можно найти поддержку и защиту от «злых и несправедливых франчайзеров», включая третейский суд. А главное, получить возможность общаться и говорить «о наболевшем» с коллегами-франчайзи.

Можно говорить и о том, что глава 54 ГК почему-то сориентирована исключительно на торговый бизнес и фактически исключает франчайзинг производителя. Из-за подобных препон предприниматель просто не видит для себя реальных преимуществ в покупке франшизы.

Как уже отмечалось, в современной правовой системе России термин «франчайзинг» встречается только один раз, в 54 главе Гражданского кодекса РФ (ГК РФ), где утверждается: «коммерческая концессия» является синонимом франчайзинга. Однако самый поверхностный анализ этой главы позволяет утверждать:

• «коммерческая концессия» значительно уже понятия «франчайзинг»;

• франчайзинг в нашей стране приходится базировать на комплексном договоре, основанном на ряде статей ГК РФ и законодательных актов, то есть на «обходных» правовых схемах.

Все это затрудняет использование франчайзинга в отечественной экономике. Повышение эффективности и развитие франчайзинга в России требует внесения изменений в законодательство. Ими необходимо достичь следующих целей:

• Создание условий для реальной конкуренции франчайзинго-вых систем с традиционно сложившимися механизмами реализации товаров.

• Обеспечение удобства применения законодательных актов для участников франчайзинговой системы.

• Создание прозрачности франчайзинговой системы и ее элементов для контролирующих органов.

Все три цели тесно связаны между собой. Для их реализации необходимо создать систему законодательных актов, в которую должны входить:

34 О развитии франчайзинга в России. Статьи. Франчайзинг в России. Режим доступа: World Wide Web. URL: http://www.rarf.ru/content/

• Гражданский кодекс Российской Федерации, содержащий основные положения, регулирующие использование франчайзинга в России;

• Федеральный закон РФ «О франчайзинге в Российской Федерации»;

• законы, регулирующие права на интеллектуальную собственность и ответственность за ее нарушения;

• Налоговый кодекс РФ и связанные с ним законы и подзаконные акты.

В этой системе необходимо разработать и принять новый закон о франчайзинге, а в остальные нормативные акты внести изменения. В Гражданский кодекс РФ необходимо:

• ввести понятие и определение франчайзинга;

• сформировать основные понятия и их типологию, такие как товар, объект франчайзинга и субъекты франчайзинга (франчайзер и франчайзи);

• определить типологию видов франчайзинга и особенности их использования;

• ввести понятие франшизы (договор франчайзинга)35.

Все эти изменения должны приблизить как законодательство, так и терминологию франчайзинга к мировой практике, что особенно важно для создания франчайзинговых систем с участием иностранного капитала.

Если проанализировать действующее в настоящее время законодательство Российской Федерации, регулирующее франчайзинговые отношения, становится очевидным его несоответствие международной практике. При составлении постатейных комментариев гл. 54 ГК РФ36 «Коммерческая концессия» обнаруживаются факторы, сдерживающие развитие франчайзинговых отношений на Российском рынке, и пути их решения.

Комментарии:

По ст.1027 ГК РФ «Договор коммерческой концессии»:

1. Необходимо введение термина «франчайзинг» и его классификация, как указывалось выше и определение сторон по договору.

2. Обязательно должно быть указание необходимых условий для стороны-правообладателя, т. е. франчайзера (зарегистрированный надлежащим образом товарный знак, знак обслуживания, фирменный стиль, технология ведения бизнеса и т. д.).

3. Обязательно полное определение «комплекса исключительных прав», передаваемых по договору.

35 Проблемы франчайзинга в России и способы их разрешения. Статьи и обзоры, 19.12.06. Читальный зал. Профессиональный франчайзинговый портал. Режим доступа: World Wide Web. URL: http://www.franch-pro.ru/articles/ll/50/

36 См. приложение 8. Глава 54 ГК РФ. Коммерческая концессия.

4. В договоре франчайзинга обязательно должно быть:

• указание территории, на которой действует Договор;

• установление срока действия Договора (необходимо определение границ: нижний предел — 12 месяцев, верхний предел — 5 лет).

По ст. 1028 ГК РФ «Форма и регистрация договора коммерческой концессии»:

1. Договор коммерческой концессии (франчайзинга) регистрируется в соответствии с Российским законодательством территориальным органом МНС России (регистрирующим органом), осуществившим государственную регистрацию юридического лица, выступающего по договору правообладателем. В случае, если по Договору передается комплекс исключительных прав, права на который зарегистрированы в Федеральном Органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности, то Договор подлежит регистрации в Федеральном Органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности.

Есть ли смысл в двойной регистрации договора франчайзинга? Ведь заключение Договора франчайзинга должно быть возможно при наличии зарегистрированного в соответствии с действующим законодательством составляющих комплекса исключительных прав правообладателя.

Возможно, целесообразнее создать структуру (или подструктуру), курирующую внутреннее взаимодействие Министерства по налогам и сборам и Федерального Органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности в части государственной регистрации договоров франчайзинга.

2. Необходимо также определить процедуру регистрации договора франчайзинга при заключении международных договоров. Причем должна быть описана процедура регистрации как для случая покупки иностранной франшизы, так и для случая продажи российской франшизы за рубеж.

По ст. 1030 ГК РФ. «Вознаграждение по договору коммерческой концессии»:

На практике франчайзи по договору франчайзинга выплачивают франчайзеру фиксированный разовый платеж, являющийся франшизным сбором за пользование франшизой, при заключении договора франчайзинга, и периодические платежи (как правило % от выручки) - роялти - в течение всего срока действия договора франчайзинга. Что само по себе противоречит законодательству.

По ст. 1031ГК РФ. «Обязанности правообладателя»:

1. Необходимо уточнение, какие лицензии можно передавать по договору коммерческой концессии (франчайзинга) и каков порядок их оформления. Если пользователю передается лицензия на использова-

ние товарного знака, то этот момент уже прописан в договоре коммерческой концессии (франчайзинга), и смысл этот пункт теряет. Если по договору коммерческой концессии (франчайзинга) пользователь имеет право осуществлять свою предпринимательскую деятельность, используя товарный знак, логотип и лицензию на право осуществления этой деятельности правообладателя, то необходимо определить список лицензий, передаваемых по договору коммерческой концессии (франчайзинга) и порядок их оформления.

Если пользователь не имеет права использовать лицензию правообладателя, то должна быть упрощенная схема получения лицензии пользователем по договору коммерческой концессии (франчайзинга), т. к. он планирует свою предпринимательскую деятельность под именем и по технологиям правообладателя, уже имеющего соответствующие лицензии, технологии ведения своего бизнеса и полностью обучившего пользователя.

2. Необходимо уточнение, каким образом франчайзер должен обеспечить регистрацию договора коммерческой концессии. Если имеется в виду предоставление всей необходимой для регистрации документации, то это по определению является необходимым условием для франчайзера, позволяющим обеспечить сравнительно быстрый промежуток времени на становление и начало деятельности франчай-зи. Чьими силами будет осуществляться регистрация договора франчайзинга, стороны должны решить сами.

Что касается контроля качества товаров и услуг франчайзи, то франчайзер заинтересован в данном аспекте, т. к. франчайзи для потребителей товаров и услуг полностью идентифицируется с франчайзером.

По ст. 1033ГК РФ «Ограничение прав сторон по договору коммерческой концессии»:

1. Для того чтобы ограничительные условия договора франчайзинга не были признаны недействительными по требованию антимонопольного органа или иного заинтересованного лица, законодательство по франчайзингу должно содержать четкий перечень ограничений сторон при выполнении предпринимательской деятельности в соответствии с договором франчайзинга (хотя, возможно, это противоречит Закону о свободе предпринимательской деятельности).

2. Франчайзер по договору франчайзинга должен ставить ценовые ограничения за производимый пользователем товар или оказываемые им услуги, т. к. его франчайзи для потребителей идентифицируется с ним самим, т. ей ценовая политика всех франчайзинговых точек должна быть едина для всех с рекомендуемой наценкой, назначаемой франчайзером.

Этот же пункт объявляет ничтожным условия договора, ограничивающие пользователя в географии планируемой деятельности по договору. Так как по договору франчайзинга, во избежание конкуренции франчайзера и всех его франчайзи, сторонами определяется территория работы франчайзи, то это ограничение не может быть ничтожным.

По ст. 1029, 1032, 1034-1040 предлагается добавление общепринятой в мировой практике терминологии, а вот в ст. 1034,1035 необходимы существенные изменения. Так, название и содержание ст. 1034 может выглядеть в новой редакции следующим образом:

Статья 1034. Раскрытие необходимого объема информации

1. До подписания договора коммерческой концессии правообладатель обязан предоставлять каждому потенциальному пользователю проект договора коммерческой концессии, а также информационный документ о раскрытии необходимой информации о комплексе принадлежащих правообладателю исключительных прав.

2. Информационный документ о раскрытии необходимой информации подписывается правообладателем и обновляется ежегодно.

3. Кроме сведений, содержащихся в проекте договора коммерческой концессии, в информационном документе о раскрытии необходимой информации должна содержаться следующая информация:

• краткое изложение производственного опыта правообладателя, включающее продолжительность времени, в течение которого правообладатель вел деятельность, которую будет осуществлять потенциальный франчайзи;

• общее количество пользователей и принадлежащих правообладателю корпоративных точек, контактные данные пользователей (с их согласия);

• описание программ начального и периодического обучения;

• основные требования, предъявляемые к помещению, в котором будет осуществлять деятельность потенциальный пользователь.

4. Если коммерческая концессия предоставляется на условиях договора коммерческой субконцессии, вторичный правообладатель обязан сообщить потенциальному пользователю информацию о правообладателе, а также проинформировать потенциального пользователя о содержании договора коммерческой субконцессии.

5. Потенциальный пользователь перед получением информационного документа о раскрытии необходимой информации обязан представить правообладателю в письменной форме информацию о себе, в том числе:

- официальное наименование, организационно-правовую форму, адрес местонахождения потенциального пользователя;

- копии документов, удостоверяющих личность представителей, ведущих переговоры от имени потенциального пользователя;

- описание предпринимательского опыта потенциального пользователя;

- документы, подтверждающие платежеспособность потенциального пользователя (при их наличии).

В ст. 1034 предлагается в п. 1 добавить слово «приоритетное» и исключить слова «на прежних условиях», а п. 2 данной статьи изложить в новой редакции.

Статья 1035. Право пользователя заключить договор коммерческой концессии (франчайзинга) на новый срок

1. Пользователь, надлежащим образом исполнявший свои обязанности, имеет по истечении срока договора коммерческой концессии приоритетное право на заключение договора на новый срок.

2. Правообладатель вправе отказать пользователю по прекратившемуся договору в заключении договора коммерческой концессии на новый срок при условии, что пользователь по прекратившемуся договору отказался от условий нового договора, на которые согласен другой пользователь37.

Федеральный закон РФ «О франчайзинге в Российской Федерации» должен развить основные положения ГК РФ и включать:

1. Обязательное введение в нормативно-правовую литературу термина «франчайзинг», широко используемого бизнес-средой Российской Федерации, а также его определение.

2. Необходимо кроме определения франчайзинга введение его классификации, например:

• сбытовый (или товарный) франчайзинг;

• производственный франчайзинг;

• сервисный франчайзинг;

• франчайзинг бизнес-формата.

Классификация франчайзинга38 даст возможность росстановки приоритетов при государственной регистрации договора франчайзинга, получения обязательных разрешений органов государственного надзора и решения по лицензированию франчайзи.

3. Необходима расшифровка всего «Комплекса исключительных прав», передаваемых по договору франчайзинга, т. е. должен быть обязательный пакет прав, при передаче которых в пользование за вознаграждение независимому предпринимателю сделка будет классифицироваться как договор франчайзинга, а не ли-

37 Корректура главы 54 ГК РФ. Законодательство. Портал информационной поддержки и развития франчайзинга в России. Режим доступа: World Wide Web. URL: http://www.rarf.ru/content/section_r_21B3CB73-5F99-4829-B31A-6F239BDAE36D.html

38 См. приложение 9. Виды франчайзинга.

цензионная, дилерская или иная сходная предпринимательская сделка39.

4. Обязательна общая форма договора франчайзинга с указанием необходимых приложений к договору40, а также порядок его регистрации:

• дляроссийскихфранчайзеров;

• для иностранных франчайзеров;

5. В законодательном акте должно быть указание на необходимые дополнительные (или возможные) согласования с органами государственного надзора, лицензирующими органами и др.

6. Форма договора франчайзинга должна содержать обязательные условия договора франчайзинга:

• платежи по договору франчайзинга41 (форма и сроки);

• срок заключения договора (min и тах);

• указание территории работы франчайзи;

• ограничение ценовой политики франчайзи со стороны франчайзера.

7. Ответственности сторон по договору за ненадлежащее исполнение обязательств должны содержать санкции, применяемые к недобросовестной стороне, например, сомнительная «деловая репута-

390 сходствах и различиях договора франчайзинга с другими договорами см. п. 1.2. Договор франшизы.

40 Помимо лицензий, предусмотренных Договором, которые правообладатель выдает пользователю в соответствии с п. 1 ст. 1031 ГК РФ, пользователю могут понадобиться и такие лицензии (разрешения), которые он должен оформить самостоятельно в соответствующих органах власти (лицензия на право торговли, лицензия на строительство и т. п.).

Также следует упомянуть о документах, которые обязательно должны прилагаться к договору франчайзинга:

• нотариально оформленные доверенности;

• нотариально заверенная копия устава;

• лицензия на право занятия теми видами деятельности, которые являются предметом франчайзинга;

• копия документа, подтверждающего право пользования земельным участком;

• выписка из реестра акционеров;

• перечень имеющихся помещений;

• карта территории деятельности;

• договор аренды;

• договор поставки товара;

• копия свидетельства на товарный знак;

• перечень видов деятельности, осуществляемых под товарным знаком франчайзера;

• письменное подтверждение директора о согласии работать по системе франчайзинга;

• письменное подтверждение франчайзи о получении всех необходимых от франчайзера документов.

Рыкова И. В. Франчайзинг: новые технологии, методология, договоры. — М.: Современная экономика и право. 2000. С. 91-92.

41 См. приложение 4. Виды франчайзинговых платежей.

ция» компании, а также руководящего и управляющего органа и/или нечто иное.

8. Необходимо подробное описание порядка разрешения споров:

• для случая, если обе стороны по договору - российские компании;

• в случае, если франчайзер - иностранная компания (законодательство продающей франшизу страны или страны, покупающей франшизу, является основным при разрешении споров /также необходимо разделить случаи подачи искового заявления франчайзером и франчайзи)42.

В результате у предпринимателей будет достаточный нормативный материал для заключения договоров, где они, в зависимости от выбранной схемы работы, будут применять те или иные нормативные документы и подбирать образцы договоров.

Заключение

Франчайзинг — явление во многом специфическое. Неоспоримым преимуществом для начинающего предпринимателя является то, что принадлежность к единой франшизной системе и использование признанной торговой марки значительно снижают риски. Постоянная поддержка и контроль со стороны франчайзера дает возможность предпринимателям-франчайзи научиться эффективным методам управления бизнесом, повысить свой профессионализм и компетентность. Особенность этой формы предпринимательства заключается в том, что предприятия, работающие по договору франчайзинга, несмотря на юридическую самостоятельность, являются, по сути, частью единой системы. Таким образом, франчайзинг, с одной стороны, помогает избежать достаточное количество сложностей, связанных с функционированием независимого малого бизнеса, а с другой стороны, порождает проблемы, свойственные любой корпоративной структуре. Поэтому если стоит выбор, обращаться к франчайзингу или нет, следует знать, что в силу подобной двойственности любой из плюсов франчайзинга может обернуться минусом, если рассмотреть его под несколько иным углом зрения. следует не забывать о проблемах, с которыми

предприниматель может столкнуться и столкнется, развивая свой бизнес в сфере франчайзинга. Эти проблемы не возникают локально, они тесно связаны и оказывают серьезное влияние друг на друга. Следовательно, решение экономических, организационно-пра-

42 Шестакова М. В. Развитие франчайзинга в России. Малый и крупный бизнес: проблемы и перспективы взаимодействия. Информационно-аналитический журнал «Бизнес предложения»: институт предпринимательства и инвестиций. 2001. Режим доступа: World Wide Web. URL: http://www.smb-support.Org/bp/arhiv/7/stat08.htm

вовых, социально-психологических и образовательных проблем франчайзинга возможно только в комплексе.

Важнейшей экономической проблемой российского франчайзинга является отсутствие стабильности и системы доступного и надежного кредитования франчайзи. Поэтому для участников франчайзинговых систем имеет смысл ввести льготный режим налогообложения и системы кредитования.

Проблемы социально-психологического характера (отсутствие собственно отечественного опыта франчайзинга и боязнь предприни-мателей-потенциальных франчайзи провала во франчайзинговой системе в целом) можно преодолеть только путем скрупулезного сбора и обобщения отечественного опыта франчайзинга как в отечественных системах, так и с участием иностранного капитала, причем и успешных, и неудачных, т. е. путем построения систем учебных центров, которые должны быть расположены по всей территории России, путем развития управленческого консультирования по проблемам франчайзинга. Особенно важно обратить внимание на правовые аспекты франчайзинга, взаимодействие франчайзера и франчайзи, организацию бухгалтерского учета, подбор и управление персоналом.

Особого внимания требует решение организационно-правовых проблем. Это вызвано тем, что франчайзинг как система отношений основан на системе договорных отношений и должен быть подкреплен серьезной правовой базой. В настоящее время таковой нет, закон действует в рамках устаревшей главы 54-й ГК РФ. Все это затрудняет использование франчайзинга в отечественной экономике. Повышение эффективности и развитие франчайзинга в России требует внесения изменений в законодательство. Ими необходимо достичь следующих целей:

• Создание условий для реальной конкуренции франчайзинговых систем с традиционно сложившимися механизмами реализации товаров.

• Обеспечение удобства применения законодательных актов для участников франчайзинговой системы.

• Создание прозрачности франчайзинговой системы и ее элементов для контролирующих органов.

Все три цели тесно связаны между собой. Для их реализации необходимо создать систему законодательных актов, в которую должны входить:

• Гражданский кодекс Российской Федерации, содержащий основные положения, регулирующие использование франчайзинга в России;

• Федеральный закон РФ «О франчайзинге в Российской Федерации»;

• законы, регулирующие права на интеллектуальную собственность и ответственность за ее нарушения;

• Налоговый кодекс РФ и связанные с ним законы и подзаконные акты.

В Гражданский кодекс РФ необходимо внести следующие дополнения:

• ввести понятие и определение франчайзинга, франшизы;

• сформировать основные понятия и их типологию, такие как товар, объект франчайзинга и субъекты франчайзинга (франчайзер и франчайзи);

• определить типологию видов франчайзинга и особенности их использования;

• указать необходимые условия для стороны-правообладателя, определить «комплекс исключительных прав», условия по праву пользователя заключать договор коммерческой концессии (франчайзинга) на новый срок, четко обозначить систему платежей;

• решить вопрос двойной регистрации и ее процедуру, а также чьими силами будет осуществляться регистрация договора франчайзинга.

Возможно стоит создать структуру (или подструктуру), курирующую внутреннее взаимодействие Министерства по налогам и сборам и Федерального Органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности в части государственной регистрации договоров франчайзинга.

Федеральный закон РФ «О франчайзинге в Российской Федерации» должен развить основные положения ГК РФ и включать:

1. Обязательное введение в нормативно-правовую литературу термина «франчайзинг», широко используемого бизнес-средой Российской Федерации, а также его определение.

2. Необходимо кроме определения франчайзинга введение его классификации. Классификация франчайзинга даст возможность расстановки приоритетов при государственной регистрации договора франчайзинга, получения обязательных разрешений органов государственного надзора и решения по лицензированию франчайзи.

3. Необходима расшифровка всего «Комплекса исключительных прав», передаваемых по договору франчайзинга, т. е. должен иметься обязательный пакет прав, при передаче которых в пользование за вознаграждение независимому предпринимателю сделка будет классифицироваться как договор франчайзинга, а не лицензионная, дилерская или иная сходная предпринимательская сделка.

4. Обязательна общая форма договора франчайзинга с указанием необходимых приложений к договору, а также порядок его регистрации для российских и иностранных франчайзеров.

5. В законодательном акте должно быть указание на необходимые дополнительные (или возможные) согласования с органами государственного надзора, лицензирующими органами и др.

6. Форма договора франчайзинга должна содержать обязательные условия договора франчайзинга: платежи по договору франчайзинга (форма, сроки, санкции по неуплате); срок заключения договора (min и тах); указание территории работы франчайзи; ограничение ценовой политики франчайзи со стороны франчайзера.

7. Ответственности сторон по договору за ненадлежащее исполнение обязательств должны содержать санкции, применяемые к недобросовестной стороне, например, сомнительная «деловая репутация» компании, а также руководящего и управляющего органа и/или нечто иное.

8. Необходимо подробное описание порядка разрешения споров.

Подводя итог анализу проблем франчайзинга, можно еще раз

высказать точку зрения, что для развития франчайзинга в России имеются достаточно широкие возможности. Но для реализации этих возможностей необходимо создать определенные условия. Нужна законодательная инициатива по разработке закона о франчайзинге и внесения соответствующих изменений в связанные с ним законы и нормативные акты. Необходимо включение поддержки системы развития франчайзинга в правительственную программу.

Именно тогда система франчайзинговых отношений начнет способствовать развитию экономики в РФ и будет должным образом развиваться в тех сферах, которые ранее были для нее закрыты или ограничены. Это в том числе производство и реализация технически сложной продукции, предназначенной для использования населением; оказание помощи в организации и ведении бизнеса; строительство и ремонт жилых и нежилых помещений; услуги, связанные с образованием, отдых и развлечения; общественное питание; медицинские и косметические услуги; розничная торговля; новые виды сервисных услуг, охватываемые франчайзингом - сервисное обслуживание на дому престарелых; подготовка школьников к поступлению в университет; обеспечение эффективными средствами охраны, а также предоставление охранных услуг; многоуровневые франчайзинговые цепи - последовательное увеличение позиционирования известных франчайзинговых сетей на рынке путем открытия альтернативных и дополнительных структур с охватом большей целевой аудитории, а также приложение российского франчайзингового капитала за границей собственного государства, проникновение новых франчайзинговых сетей на рынки стран СНГ.

Список литературы:

1. Гражданский кодекс Российской Федерации (части первая и вторая) (с изм. и доп. от 20 февраля, 12 августа 1996 г., 24 октября 1997 г., 8 июля, 17 декабря 1999 г., 16 апреля, 15 мая 2001 г.). Глава 54.

2. Годин А. М. Франчайзинг: Монография. - М.: Информационно-внедренческий центр «Маркетинг», 2006 - 120 с.

3. Новосельцев О. В. Франчайзинг: история, правовое регулирование, основные формы, оценка. — М.: ИНИЦ Роспатента, 2002. - 44 с.

4. Рыкова И. В. Франчайзинг: новые технологии, методология, договоры. — М.: Современная экономика и право, 2000. — 224 с.

5. Танин Ю. В., Шахова М. С. Франчайзинг: Теория и российская практика. - М.; МАКС-Пресс, 2003.-112 с.

6. Цират А. В. Франчайзинг и франчайзинговый договор: учебно-практическое пособие. - Киев: Истина, 2002. - 240с.

7. Шульга Д. В. Регулирование договора коммерческой концессии (франчайзинга) в гражданском праве России. Автореферат. - Волгоград, 2005.

8. Законодательство. Портал информационной поддержки и развития франчайзинга в России. Режим доступа: World Wide Web. URL: http://www. rarf.ru/content/section_r_21B3CB73-5F99-4829-B31A-6F239BDAE36D.html

9. О развитии франчайзинга в России. Статьи. Франчайзинг в России. Режим доступа: World Wide Web. URL: http://www.rarf.ru/content/

10. Проблемы франчайзинга в России и способы их разрешения. Статьи и обзоры, 19.12.06. Читальный зал. Профессиональный франчайзинговый портал. Режим доступа: World Wide Web. URL: http://www.franch-pro.ru/ar-ticles/11/50/

И.Сваровский Ф. Франчайзинг по-русски . Ведомости [Электрон, ресурс]: Эффективное ведение бизнеса/магазин готового бизнеса-продажа. Режим доступа: World Wide Web. URL: http://www.deloshop.ru/new_site/

12. Танавская Л. Франчайзинг в России. Экономический еженедельник «Коммерсантъ-Деньги», 27.06.2006. Режим доступа: World Wide Web. URL: http://www.dv-reclama.ru/?p_id=1504

13. Франчайзинг: Все франшизы России. Режим доступа: World Wide Web. URL: http://www.leos.ru/franchising

14. Шестакова M. В. Развитие франчайзинга в России. Малый и крупный бизнес: проблемы и перспективы взаимодействия. Информационно-аналитический журнал «Бизнес предложения»: институт предпринимательства и инвестиций, 2001г. Режим доступа: World Wide Web. URL: http://www.smb-support. org/bp/arhiv/ 7/statO 8 .htm

Приложение 1

Методы франчайзинга

Методы франчайзинга — формы организационного бизнеса, которые предполагают различные схемы взаимодействий франчайзера и франчайзи:

1) прямой франчайзинг;

2) субфранчайзинг;

3) корпоративный франчайзинг.

При прямом франчайзинге франчайзер продает лицензию франчайзи и сотрудничает с ним напрямую.

Субфранчайзинг (мастер франчайзинг) является наиболее распространенной формой международного франчайзинга, когда франчайзер продает лицензию «мастер» и этот франчайзи получает право развивать данную концепцию на территории всей страны. Субфранчайзинг используется также внутри страны для распространения в регионы. Субфранчайзор организует всю франчайзинговую сеть на своей территории, выполняя все функции франчайзинга (обучение, поддержка, контроль). Франчайзи работают напрямую с субфранча-зором и имеют ограниченный контакт с франчайзером.

Корпоративный франчайзинг (франчайзинг систем филиалов) является формой организации франчайзингого бизнеса, при которой главный франчайзи оперирует не с отдельным предприятием, а с сетью предприятий с использованием менеджеров. Главный франчайзи не обладает функциями франчайзера, его задача заключается в открытии новых франшизных предприятий на определенной территории.

Приложение 2

Преимущества и недостатки франчайзинга

Можно выделить ряд преимуществ, которые появляются у сторон, организующих свою деятельность на основе системы франчайзинга при условии выполнения его основных принципов43.

Преимущества для франчайзера:

• Быстрое расширение бизнеса и освоение новых рынков сбыта с минимизацией собственных финансовых вложений.

43 Основные принципы: постоянное сотрудничество и высокая степень доверия партнеров; общие для системы стратегия сбыта и ценовая политика; совместное присутствие на рынке; оказание поддержки и обмен информацией; высокая степень предпринимательской инициативы; планирование и прогнозирование развития системы; совместная политика в регионах деятельности; преимущества конкуренции; отлаженная система поставок.

Рыкова И. В. Франчайзинг: новые технологии, методология, договоры. — М.: Современная экономика и право. 2000. С. 22-23.

• Высокая личная заинтересованность франчайзи как владельца собственного предприятия в получении доходов, а соответственно высокая заинтересованность в процветании своей фирмы, что в конечном итоге играет на руку франчайзору.

• Франчайзинговые сети завоевывают рынки гораздо быстрее, чем сети локальных филиалов - особенно это касается проникновения на зарубежные рынки. Данное обстоятельство связано с близостью франчайзи к потребителю и возможностью оперативно и гибко реагировать на изменение ситуации на разных сегментах рынка. Кроме того, торговая точка, принадлежащая франчайзи, хорошо воспринимается местной администрацией и общественностью как местное предприятие.

• Франчайзер освобождается от необходимости постоянного, оперативного управления, вследствие чего возникает экономия административно-хозяйственных и управляющих расходов. У франчайзера отсутствуют проблемы с персоналом, т. к. он не занимается этими проблемами на уровне каждого отдельного предприятия.

• Франчайзору обеспечивается стабильный спрос, т. к. франчайзи работают на его сырье

Недостатки для франчайзера:

• Самое большое количество вызывают сами операторы. От франчайзера постоянно требуется проведение кропотливой и продуманной работы с франчайзи. В т. ч. в связи с юридической независимостью франчайзи даже при наличии продуманного договора могут возникнуть трудности при контроле сделок, осуществляемых франчайзи.

• Плохая репутация одного франчайзи может пагубно отразиться на всей франчайзинговой системе и бросить тень на репутацию франчайзера.

• Невозможность франчайзера изменить ситуацию в случае неэффективной работы франчайзи пока тот не допустит очевидных нарушений условий контракта.

• Существует опасность потери франчайзи части первоначальных стимулов после того, как он достигнет определенного уровня развития и благосостояния.

• Трудности сохранения конфиденциальности коммерческой тайны44.

44 Работа каждой франчайзинговой системы основана на принципах и стандартах, являющихся интеллектуальной собственностью франчайзора. Эти сведения составляют коммерческую тайну и служат основой успеха франчайзинговой системы. В соответствии с франчайзинговым договором франчайзи получает доступ к «секретам», и хотя договор запрещает франчайзи разглашать эту информацию, франчайзор не застрахован от ее распространения за пределами сети.

• Может столкнуться с трудностями взыскания с франчайзи обусловленной договором суммы. При этом франчайзи может попытаться скрыть реальные данные об объемах реализации продукции.

Во избежание всех этих трудностей франчайзер должен тщательно подходить к отбору предпринимателей, желающих войти во фран-чайзинговую сеть. После того как франчайзер становится частью системы, со стороны франчайзера необходимо постоянное наблюдение за развитием предприятия, выявление назревающих проблем и принятие соответствующих решений в целях предотвращения возможных конфликтов.

Преимущества для франчайзи:

• Он практически приобретает готовый бизнес, всесторонне опробованный франчайзером.

• Возможность использования известного торгового знака (марки)45.

• Меньше подвергнут риску разорения, т. к. имеет возможность получения помощи со стороны франчайзора.

• Имеет более легкий доступ к кредитным ресурсам, имея поручительство (гарантию) со стороны франчайзора.

• Недостаток специальных или базовых знаний франчайзи компенсирует за счет программ обучения, разработанных и проводимых франчайзером.

Недостатки для франчайзи:

• Уменьшение экономической свободы, ограничение инициативы46.

• Услуги, предоставляемые франчайзером, могут составлять серьезную статью затрат. Может сложиться ситуация, когда франчайзи, обязанный покупать и реализовывать товар, имеет возможность приобрести их в другом месте, с меньшими затратами.

• Невозможность быстрого выхода из бизнеса, т.к. франчайзин-говый договор заключается, как правило, на длительный период.

• В случае если франчайзер или другие франчайзи, входящие в эту сеть, запятнают свою репутацию, то вся организация может определяться как обладающая сомнительной репутацией.47

45 При этом франчайзи полностью сконцентрирован на текущих проблемах своего предприятия и не занимается продвижением товара на рынке.

46 Требования и контроль со стороны головной компании, осуществляемые в целях регулирования качества предоставляемых франчайзи услуг и производимой продукции, могут в значительной степени ограничить возможности для применения предпринимательского таланта франчайзи.

47 Танин Ю. В., Шахова М. С. Франчайзинг: Теория и российская практика. - М.: МАКС Пресс, 2003. С. 17-21.

Приложение 3

Виды договоров франшизы

Базовым для любого вида франчайзинговых правоотношений является договор эксплуатации франшизы из одного помещения (single-unit franchise agreement).

По договору эксплуатации франшизы из одного помещения (single-unit franchise agreement) одна сторона (франчайзор) предоставляет другой стороне (франчайзи) право владения и пользования франшизой под торговым наименованием, торговым знаком или знаком на услуги и по системе франчайзора из определенного, четко обусловленного в договоре, местонахождения. По таким договорам франчайзи не получает каких-либо исключительных или квазиисключительных48 прав на территорию, то есть другой франчайзи может получить право пользования этой же франшизой, например, на соседней улице или в соседнем доме.

Другим видом франчайзингового договора, базирующимся на прямом франчайзинге, является договор франчайзинга многочисленных торговых помещений (multiple/multi unit franchise agreement), по которому франчайзи получает право открыть на определенной территории, на которую он не имеет исключительных прав, определенное количество франчайзинговых предприятий по заранее согласованным с франчайзером адресам. Этот вид франчайзинговых договоров относят к числу рамочных. Он предусматривает открытие определенного количества франчайзинговых предприятий по определенному графику, причем после открытия очередного франчайзингового предприятия заключается франчайзинговый договор из одного помещения.

На основе территориальной франшизы заключаются два вида франчайзинговых договоров:

1) договор-развития или договор-развития территории (development/area development agreement);

2) генеральный договор-развития (master development agreement).

По договору-развития одна сторона (франчайзор) предоставляет

другой стороне (разработчику/франчайзи) «право разработки территории», по которому франчайзи имеет право и обязан после заключения договора-развития открыть на предоставленной территории определенное количество (минимальное, максимальное, точно обусловленное в договоре) франчайзинговых предприятий. Договор-раз-

48 Не традиционное исключительное право, представляющее полноценное абсолютное право, а значительно усеченное, ограниченное

вития не содержит положений по использованию франшизы, включая права использования объектов интеллектуальной собственности франчайзора. Он является рамочным соглашением, по которому при открытии каждого франчайзингового предприятия разработчик/ франчайзи заключает с франчайзером франчайзинговый договор из одного помещения.

По генеральному договору-развития, представляющему собой гибридную форму договора на развитие и генерального франчайзингового договора, одна сторона (франчайзер) предоставляет другой стороне (генеральному разработчику/франчайзору) как «право разработки определенной исключительной территории», так и право предоставления в пользование франшизы с дальнейшим открытием франчайзинговых предприятий третьими лицами (субфранчайзи).

Генеральный договор-развития используется в международном франчайзинге. Согласно этому договору генеральный разработчик/ франчайзи получает на исключительных правах всю территорию страны, в которой он должен открыть максимально возможное количество франчайзинговых точек, которое рассчитывается по определенной формуле. Благодаря этому срок действия генеральных соглашений на развитие иногда достигает 20 лет.

Договора-развития и генеральные договора-развития различаются по следующим критериям:

•географический критерий: генеральные соглашения на развитие покрывают значительно большую территорию страны или определенного региона, чем соглашения о развитии;

•функциональный критерий: по договору на развитие разработ-чик/франчайзи не имеет права предоставлять право пользования франшизой третьим лицам, только он может использовать франшизу. По генеральному договору на развитие генеральный разработчик/ франчайзи одновременно выполняет функции франчайзора;

•критерий независимости: в случае заключения генерального соглашения на развитие франчайзер не присутствует на предоставленной территории, то есть он не открывает на предоставленной территории ни своего представительства, ни дочернего предприятия. Фактически генеральный разработчик/франчайзи выполняет функции франчайзора на предоставленной территории.

На основе генеральной франшизы был разработан генеральный франчайзинговый договор. По генеральному франчайзинговому договору одна сторона (франчайзер) предоставляет другой стороне (генеральному франчайзи) исключительное право на определенной территории как самостоятельно открывать франчайзинговые предприятия, так и предоставлять право пользования франшизой с дальнейшим

открытием фраичайзииговых предприятий третьим лицам (субфран-чайзи). Генеральному франчайзп предоставлено право заключать не только прямые франчайзинговые договора, но и договора на развитие территории. То есть на генерального франчайзп фактически возложены функции франчайзера по продвижению его товаров на территории генерального франчайзп.

По генеральному франчайзинговому договору или по договору генерального развития франчайзер имеет правоотношения исключительно с генеральными франчайзи, то есть он не имеет прямых правоотношений с субфранчайзи. Лицом, полностью ответственным за действия субфранчайзи перед франчайзером, является генеральный франчайзи. Такое правило является общим и применяется к любым правоотношениям, которые предусматривают право определенной стороны в дальнейшем заключать субдоговора49.

Таким образом, франчайзинговые договора можно разделить на рамочные и франчайзинговые. Распределение на рамочные и франчайзинговые договора предусматривает, что только по франчайзинго-вым договорам франшизиат получает право эксплуатации франшизы, в то время как по рамочным договорам он получает право при определенных условиях заключить франчайзинговый договор.

К рамочным договорам относятся: франчайзинговый договор многочисленных помещений и договор развития. К франчайзинго-вым договорам относятся: франчайзинговый договор эксплуатации франшизы из одного торгового помещения, генеральный договор на развитие, генеральный франчайзинговый договор.

Приложение 4

Виды фраичайзииговых платежей

Франчайзинговые правоотношения относятся к числу оплатных, то есть за пользование определенным объектом интеллектуальной собственности обязанное лицо выплачивает управомоченному лицу определенное вознаграждение.

Объект фраичайзииговых правоотношений и само содержание этих правоотношений привели к распределению фраичайзииговых платежей на виды:

• первоначальный, который иногда называется вступительным, паушальным, фиксированным;

49 Цират А. В. Франчайзинг и франчайзинговый договор: учебно-практическое пособие. - Киев: Истина, 2002. - с.126-130.

• периодические — за пользование объектами интеллектуальной собственности;

• за услуги, которые предоставляются;

• за инвентарь, который поставляется франчайзером;

• за рекламу.

Таким образом, можно сказать, что франчайзинговые платежи состоят из чисто франчайзинговых, к которым относится первоначальный и периодические платежи, и договорных.

К правовым основаниям возникновения и дальнейшего использования первоначального платежа можно отнести:

1) субъективное право франчайзера получать материальные блага в виде вознаграждения за созданные им нематериальные блага - деловую репутацию, «зонтиком» которой он соглашается покрыть франчайзи;

2) субъективная обязанность франчайзи оплатить франчайзеру те нематериальные блага, к которым разрешено присоединиться.

Первоначальный платеж составляет определенную, обусловленную во франчайзинговом договоре твердую сумму.

В некоторых странах законодатель устанавливает минимальный размер первоначального платежа, в случае уплаты которого правоотношения сторон будут классифицироваться как франчайзинговые. Это, прежде всего, касается США, где размер минимального первоначального платежа составляет 500 долларов. В случае уплаты меньшего по размеру платежа правоотношения сторон будут классифицироваться как дистрибьюторские, а не как франчайзинговые.

Другие страны, регулирующие франчайзинговые правоотношения, не устанавливают количественных ограничений на первоначальный франчайзинговый платеж.

Периодические франчайзинговые платежи могут быть нескольких видов:

• ежегодный минимальный гарантированный платеж. Франчайзи обязан уплатить его в случае недостижения при уплате других франчайзинговых платежей определенной в договоре суммы. Определяя момент наступления обязательства франчайзи по уплате минимального гарантированного платежа, стороны могут договориться, что он выплачивается в конце определенного периода (месяца, квартала, года) после уплаты других видов платежей в случае недостижения обусловленной суммы, а могут договориться об уплате этого вида платежа, авансом, то есть в начале обусловленного сторонами периода;

• роялти, которое представляет собой определенный процент от прибыли или дохода франчайзи. Роялти может быть поштучным, то

есть определенным фиксированным платежом за каждую проданную единицу продукции. При избрании выплаты поштучного роялти стороны могут договориться о возможности уменьшения такого платежа по мере возрастания общего объема продаж. Избрание такого метода калькуляции франчайзингового вознаграждения стимулирует фран-чайзи к увеличению объемов продаж50.

Скрытыми могут оказаться такие издержки, как затраты на оборудование, арендные вклады и даже вывески, необходимые для открытия франшизного предприятия, не говоря уже о деньгах на финансирование товарно-материальных запасов или на финансирование клиентов, которые покупают в кредит. Предприниматели могут избежать подобных проблем путем подготовки бизнес-плана. Кассовый бюджет — ключевой компонент бизнес-плана — определит все наличные расходы, включая франшизный взнос, оборотный капитал, стоимость зданий,оборудования и роялти:

1. Франшизный взнос (franchise fee). Он дает франчайзи право вести дело по конкретному адресу или на конкретной территории. В зависимости от франшизы этот взнос может начинаться с нуля и доходить до миллионов долларов.

2. Оборотный капитал (working capital). Это понятие определяет: сколько денежных средств необходимо для приобретения товарно-материальных запасов, оплаты торгового персонала, арендных платежей и т .п. до тех пор, пока клиенты не начнут покупать и платить.

3. Стоимость зданий и оборудования (building and equipment costs). Предприниматель может оплачивать данные расходы полностью или частично. Некоторые франчайзоры предоставляют франчайзи в аренду как здание, так и оборудование, таким образом избавляя предпринимателя от необходимости производить крупные первоначальные затраты.

4. Роялти (royalties). Они составляют от 0 до 15% прибыли. В обмен на выплату роялти франчайзи может получить такие услуги, как реклама, составление финансовых отчетов и консультации по вопросам управления.

Как и в случае любого иного предприятия, финансирование франшизы может вызвать проблемы, если у предпринимателя мало сбережений. Обычно признанный франчайзор хочет, чтобы предприниматель внес, по крайней мере, половину денежных средств, требуемых для начала дела, в качестве собственного капитала. Часто предприниматель пытается собрать необходимые деньги путем продажи акций родственникам и друзьям либо займа у них для покупки акций

50 Цират А. В. Франчайзинг и франчайзинговый договор: учебно-практическое пособие. - Киев: Истина, 2002. - с.148-149.

на свое имя. Оставшаяся часть может быть заимствована в коммерческом банке, часто с участием франчайзера в качестве поручителя по векселю.

Приложение 5

Обязанности сторон по договору

Стороны могут предусмотреть любые не противоречащие законодательству обязанности, однако некоторые обязанности возлагаются на стороны императивно (ст. 422 ГК РФ). Иначе говоря, ГК РФ устанавливает для сторон по Договору некоторые обязательные условия. Ниже я привожу обязанности сторон, установленные ГК РФ, а также некоторые обязанности, обычно устанавливаемые в договорах коммерческой концессии. Этот перечень примерный.

Правообладатель по Договору обязан (п.1 ст. 1031 ГК РФ):

- предоставить пользователю комплекс прав;

- передать пользователю техническую (чертежи, схемы, описания, инструкции, правила и т .п.) и коммерческую документацию (паспорта объекта, расчеты экономического эффекта, лицензии и т. п.), иную информацию, необходимую пользователю для осуществления предоставленных ему прав;

- проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав;

- выдать пользователю предусмотренные Договором лицензии, обеспечив их оформление в установленном порядке (в соответствии с Законом об охране программ ЭВМ, Законом об охране интегральных микросхем, Патентнымзаконом);

Если иное не предусмотрено Договором, то также (п. 2 ст. 1031 ГК РФ):

- обеспечить регистрацию Договора;

- оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников;

- контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых пользователем на основании Договора. При отсутствии такого контроля пользователь может причинить вред не только интересам третьих лиц (потребителей), но также серьезно подорвать деловую репутацию самого правообладателя.

Часто предусматривается обязанность:

• не предоставлять другим лицам комплекс исключительных прав, аналогичных данному Договору, для их использования на за-

крепленной за пользователем территории, а также воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории.

Также правообладатель:

• несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) по Договору;

• несет субсидиарную ответственность по требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции правообладателя.

Договором могут быть предусмотрены и другие права и обязанности сторон. Ничтожными признаются условия, в силу которых:

• правообладатель вправе определять цену продажи товаров пользователем или цену работ (услуг), выполняемых пользователем;

• круг покупателей (заказчиков) ограничивается.

Пользователь обязан (ст. 1032 ГК РФ):

- уплатить вознаграждение правообладателю;

- использовать фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, а также другие права указанным в Договоре образом. Если же Договор предусматривает совместное использование фирменного наименования и коммерческого обозначения, то пользователь не вправе по своему усмотрению пользоваться тем или иным комплексом исключительных прав;

- обеспечивать соответствие качества производимой продукции качеству аналогичных товаров, производимых самим правообладателем под своей фирмой, коммерческим обозначением, товарным знаком и т. п.;

- соблюдать указания правообладателя по использованию комплекса прав, в том числе указания, касающиеся внешнего (например, установка световых табло, ярких вывесок, цветных изображений товарного знака, коммерческого обозначения и т. п.) и внутреннего оформления (например, применение особых жалюзей, торгового оборудования, стеновых материалов, мозаичного пола с использованием стилизованных форм товарного знака, фирменного наименования и т. п.) коммерческих помещений (торговых, ресторанных, гостиничных и т. п.), используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему Договором прав при использовании им практической предпринимательской деятельности;

- оказывать все дополнительные услуги (сопутствующих, услуг по доставке, по гарантийному обслуживанию, информационных и т. п.) на которые заказчики вправе рассчитывать, приобретая продукцию (работу, услуги) непосредственно у правообладателя. Иначе говоря, применение фирмы (знака обслуживания, товарного знака и

т. п.) по договору коммерческой концессии возлагает на пользователя серьезные дополнительные обязанности перед его контрагентами по различным договорам в области торговли, бытового обслуживания, строительства, перевозок и т. д.;

- не разглашать (т. е. не предоставлять информацию не только средствам массовой информации, конкурентам правообладателя но и любым третьим лицам) секреты производства (ноу-хау) правообладателя, а также другую полученную от последнего конфиденциальную коммерческую информацию. Пользователь, исполняя эту обязанность, должен принять исчерпывающие меры, чтобы исключить неконтролируемый доступ к упомянутым объектам комплексам исключительных прав;

- информировать всех покупателей (при реализации товаров как оптом, так и в розницу), а также заказчиков (при выполнении работ, оказании услуг по договорам с ними) наиболее очевидным для них образом (например, путем наклейки на все экземпляры товара товарных знаков, коммерческих организаций, путем предоставления заказчикам знаков обслуживания, путем оформления помещений, путем особого выделения этого в рекламных материалах и т. п.) о том, что пользователь при исполнении перед ними обязательств по конкретному договору использует тот или иной объект комплекса исключительных прав, полученный от правообладателя по договору коммерческой концессии;

Договором часто предусматриваются обязанности:

- предоставить оговоренное количество субконцессий;

- не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие Договора.

Пользователь вправе (ст. 1035 ГК РФ) при надлежащем исполнении своих обязанностей заключить Договор на новый срок на тех же условиях.

Приложение 6

Распределение количества франшизных систем по видам деятельности

р&ЗК-И'-ЖЗЯ торговля (46%)

Предприятия питала [22%]

Развлечения, путешестбия, спорт (7^

Обслуживание биэнесэ (5К) Небные центры (3%)

Охрана здорп&ьд (Ж|

Автотранспорт, {7%) Строительные услуги

Франшизы России

Приложение 7

Логотип

Название

Вид деятельности

Размер инвестиций

Город

Примечание

1

3

6

Самые доступные - до $10000

Горячие туры

Турагентство

5000

Москва

АдекА Жизни

Лавка Жизни

Товары

для

здоровья

8000

Москва

Франшиза №1в России. Лидер рынка зеленых аптек.

Балаган приколов

Магазин фокусов

10000

Москва

Зеленая Аптека

Товары

для

здоровья

1500

Москва

Самая недорогая франшиза всфере медицины

Интер-

лопер

(1п1ег1орег)

Арбалетный тир

5000

Москва

Формула Стройности - эксклюзив

Товары

для похудения

10000

Москва

Эксклюзив на регион

ГМ1

Обучение

3000

Москва

Джани-Кинг

Уборка помещений

5000

Москва

ДмОБИСКАР

Мобискар

Автосервис

5000

Москва

3

6

Программное обеспечение

150

Москва

Неплохой бизнес для начинающего программиста

Акварт

Магазин сантехники

5000

Москва

Марвинс Мэджик

Магазин фокусов

7000

Москва

Горячие крендели

Общепит

150

Москва

Самая недорогая франшиза в сфере общепита

Велл

Туризм

1500

Москва

Продажа франшиз прекращена (причина - конфликты между фирмами)

Царский

Общепит

10000

Москва

СН1111

1Гу

арекое тешествие

Царское Путешес-

Туризм

5000

Москва

твие

Привлека-тель-ное название для турагентства

5 последних

новостей

Интернет-газета

3000

Москва

Уникальное предложение: ежедневная газета на любую тему без всяких усилий с вашей стороны

3

6

Примекс

Уборка помещений

3500

Москва

$10000-30000

FASHION

HOUSE

Fashion House

Магазин бижутерии

15000

Москва

3 шарика

Киоск мороженое

14 000

Москва

Новинка на российском рынке

Экспе-ди-ция

Товары

для активного туризма

30000

Москва

Первая

российская

франшиза

в области

активного

туризма, нет

конкурентов

Мой каприз

Магазин бижутерии

15000

Москва

Дорогое удовольст-

вие

Издательство журнала

30000

Москва

Бюро Находок

Магазин подарков

25000

Москва

Это не просто магазин подарков - это магазин необычных вещей

ШТОРЫ

Новые шторы

Салон штор

20000

Москва

Мастер файбр

Производство

15000

Москва

3

Билли Мобилли

Салон связи

15000

Новосибирск

" ш

Э)ШНКА

Эконика

Магазин обуви

30000

Москва

Monarch

Магазин обуви

25000

Москва

Ксерокс

Копиро-

валь-ный

центр

30000

Москва

<Шш

Кронос

Магазин оптики

30000

Нижний Новгород

Лукойл

Азе

25000

Москва

Франшиза не продается

Села

Магазин одежды

30000

Москва

Ароматный Мир

Винный магазин

30000

Москва

Указан минимальный размер инвестиций

Инесс М. Париж

Торговля бижутерией

15000

Москва

f Ii Ы'^тл

ОПС

Заправка картриджей

15000

Москва

13ч*ха ияммт Muä-iiiMS

+

/li^jti. ill:!.';].: ЛаВКа Жизни

- готовый

бизнес

Товары

для

здоровья

15000

Москва

Вариант Лавки Жизни "под ключ"

1 2 3 4 5 6

MHW Бутявка Магазин детских товаров 25000 Москва

$30000-100000

<D da s н к 1 n JEANS Yudashkin Jeans Магазин дизайнерской одежды 85000 Москва

KETROY Магазин одежды для бизнеса 45000 Москва

San Marina F E ; San Marina Магазин модной обуви и сумок 80000 Санкт-Петербург

Филиал банка Филиал банка Филиал банка 100000 Москва В зависимости от города и банка, инвестиции могут колебаться в пределах от 50 тысяч до 1 миллиона долларов

швж Orange Магазин женской одежды 100000 Москва

POLÄniS •шмммм env «игыбттшък 1ИМ1НЯ POLARIS Компьютерный магазин 60 000 Москва

Кувыр.сот Магазин модной одежды 42000 Москва Культовый магазин молодежной одежды

Ха&ка Жизни

Лавка Жизни -монополия

Товары для здоровья 100000

Москва

6

Это эксклюзивный вариант самой популярной российской франшизы - монополия на регион

Созвездие

Салон красоты

50000

Москва.

Елки-Палки

общепит

100000

Москва

Генрих Шульц

Мини-пивоварня

50000

Москва

Кодак

Бытовые услуги

40000

Москва

Subway

Общепит

50000

Москва

iSUBUJflY*

Savage

Магазин одежды

100000

Москва

Крестком

Образование

70000

Москва

$100000-300000

СЕТЬ УНИВЕРСАМО!

К ЛПЕЙКА

Копейка

3

Супермаркет

200000

Москва

6

Эксперты рекомендуют: это лучшее предложение в своей категории

Сбарро

Общепит

150000

Москва

АксиомА

Аксиома

Медицина

180000

Москва

нежный возраст *

Нежный возраст

Дом

детской

одежды

150000

Москва.

Шоколадница

Общепит

150000

Москва

Франшиза не продается

Инглиш ферст

Обучение

150000

Москва

■ Баскин

Baskin Robbing р0ббинс

(Баскин Робине)

Общепит

150000

Москва

Франшиза не продается

Дента Вита

Медицина

150000

Москва

BOHEMIA

ЯЛАССПЧССКАП П »СУДА

Bohemia

Магазин посуды

175000

Краснодар

Самые дорогие инвестиции — более $300000

Г I 5 Н - КПФЕ

Си-тория

Фиш-кафе, деликатесы

350000

Москва

Подорожник

3

Общепит

500000

Новосибирск

Макдо-налдс (Макдональдс)

Общепит

500000

Иллиной-сМсБопаИв -крупнейшая в мире франшизная сеть. В России франшиза не продается

ПЗДЕ™1

Перекресток

Универсам

500000

Москва

Франшиза не продается

Gold's Gym

Фитнес

1000000

Москва

Г

Пятерочка

5 Пятерочка

Универсам

500000

Москва

Якитория

Общепит

600000

Москва

Указана ориентировочная общая стоимость инвестиций при минимальном помещении 450 кв.м. Стоимость франшизного пакета 300 000 у. е. (самая дорогая на сегодняшний день в России).

Приложение 8 Глава 54 ГК РФ. Коммерческая концессия

Статья 1027. Договор коммерческой концессии

1. По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав — товарный знак, знак обслуживания и т. д.

2. Договор коммерческой концессии предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использования), с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг).

3. Сторонами по договору коммерческой концессии могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.

Статья 1028. Форма и регистрация договора коммерческой концессии

1. Договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме.

Несоблюдение письменной формы договора влечет его недействительность. Такой договор считается ничтожным.

2. Договор коммерческой концессии регистрируется органом, осуществившим регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, выступающего по договору в качестве правообладателя.

Если правообладатель зарегистрирован в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя в иностранном государстве, регистрация договора коммерческой концессии осуществляется органом, осуществившим регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, являющегося пользователем.

В отношениях с третьими лицами стороны договора коммерческой концессии вправе ссылаться на договор лишь с момента его регистрации.

Договор коммерческой концессии на использование объекта, охраняемого в соответствии с патентным законодательством, подлежит регистрации также в федеральном органе исполнительной власти в области патентов и товарных знаков. При несоблюдении этого требования договор считается ничтожным.

Статья 1029. Коммерческая субконцессия

1. Договором коммерческой концессии может быть предусмотрено право пользователя разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса на условиях субконцессии, согласованных им с правообладателем либо определенных в договоре коммерческой концессии. В договоре может быть предусмотрена обязанность пользователя предоставить в течение определенного срока определенному числу лиц право пользовании указанными правами на условиях субконцессии.

Договор коммерческой субконцессии не может быть заключен на более длительный срок, чем договор коммерческой концессии, на основании которого он заключается.

2. Если договор коммерческой концессии является недействительным, недействительны и заключенные на основании него договоры коммерческой субконцессии.

3. Если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии, заключенным на срок, при его досрочном прекращении права и обязанности вторичного правообладателя по договору коммерческой субконцессии (пользователя по договору коммерческой концессии) переходят к правообладателю, если он не откажется от принятия на себя прав и обязанностей по этому договору. Это правило соответственно применяется при расторжении договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока.

4. Пользователь несет субсидиарную ответственность за вред, причиненный правообладателю действиями вторичных пользователей, если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии.

5. К договору коммерческой субконцессии применяются предусмотренные настоящей главой правила о договоре коммерческой концессии, если иное не вытекает из особенностей субконцессии.

Статья 1030. Вознаграждение по договору коммерческой концессии

Вознаграждение по договору коммерческой концессии может выплачиваться пользователем правообладателю в форме фиксированных разовых или периодических платежей, отчислений от выручки,

наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или в иной форме, предусмотренной договором.

Статья 1031. Обязанности правообладателя

1. Правообладательобязан:

- передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по договору коммерческой концессии, а также проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав;

- выдать пользователю предусмотренные договором лицензии, обеспечив их оформление в установленном порядке.

2. Если договором коммерческой концессии не предусмотрено иное, правообладатель обязан:

- обеспечить регистрацию договора коммерческой концессии (п. 2 ст. 1028);

- оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников;

- контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии.

Статья 1032. Обязанности пользователя

С учетом характера и особенностей деятельности, осуществляемой пользователем по договору коммерческой концессии, пользователь обязан:

- использовать при осуществлении предусмотренной договором деятельности фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя указанным в договоре образом;

- обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем;

- соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав;

- оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя;

- не разглашать секреты производства правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию;

- предоставить оговоренное количество субконцессий, если такая обязанность предусмотрена договором;

-информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует фирменное наименование, коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии.

Статья 1033. Ограничения прав сторон по договору коммерческой концессии

1. Договором коммерческой концессии могут быть предусмотрены ограничения прав сторон по этому договору, в частности могут быть предусмотрены:

- обязательство правообладателя не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории либо воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории;

- обязательство пользователя не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора коммерческой концессии в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой пользователем с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав;

- отказ пользователя от получения по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) правообладателя;

- обязательство пользователя согласовывать с правообладателем месторасположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление.

Ограничительные условия могут быть признаны недействительными по требованию антимонопольного органа или иного заинтересованного лица, если эти условия с учетом состояния соответствующего рынка и экономического положения сторон противоречат антимонопольному законодательству.

2. Являются ничтожными такие условия, ограничивающие права сторон по договору коммерческой концессии, в силу которых:

- правообладатель вправе определять цену продажи товара пользователем или цену работ (услуг), выполняемых (оказываемых) пользователем, либо устанавливать верхний или нижний предел этих цен;

- пользователь вправе продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно определенной категории покупа-

телей (заказчиков) либо исключительно покупателям (заказчикам), имеющим местонахождения (местожительства) на определенной в договоре территории.

Статья 1034. Ответственность правообладателя по требованиям, предъявляемым к пользователю

Правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии.

По требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладателя, правообладатель отвечает солидарно с пользователем.

Статья 1035. Право пользователя заключить договор коммерческой концессии на новый срок

1. Пользователь, надлежащим образом исполнявший свои обязанности, имеет по истечении срока договора коммерческой концессии право на заключение договора на новый срок на тех же условиях.

2. Правообладатель вправе отказать в заключении договора коммерческой концессии на новый срок при условии, что в течение трех лет со дня истечения срока данного договора он не будет заключать с другими лицами аналогичные договоры коммерческой концессии и соглашаться на заключение аналогичных договоров коммерческой субконцессии, действие которых будет распространяться на ту же территорию, на которой действовал прекратившийся договор. В случае, если до истечения трехлетнего срока правообладатель пожелает предоставить кому-либо те же права, какие были предоставлены пользователю по прекратившемуся договору, он обязан предложить пользователю заключить новый договор либо возместить понесенные им убытки. При заключении нового договора его условия должны быть не менее благоприятны для пользователя, чем условия прекратившегося договора.

Статья 1036. Изменение договора коммерческой концессии

Договор коммерческой концессии может быть изменен в соответствии с правилами, предусмотренными главой 29 настоящего Кодекса.

В отношениях с третьими лицами стороны договора коммерческой концессии вправе ссылаться на изменение договора лишь с момента регистрации этого изменения в порядке, установленном п. 2 ст. 1028 настоящего Кодекса, если не докажут, что третье лицо знало или должно было знать об изменении договора ранее.

Статья 1037. Прекращение договора коммерческой концессии

1. Каждая из сторон договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока, вправе во всякое время отказаться от до-

говора, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок.

2. Досрочное расторжение договора коммерческой концессии, заключенного с указанием срока, а также расторжение договора, заключенного без указания срока, подлежат регистрации в порядке, установленном п. 2 ст. 1028 настоящего Кодекса.

3. В случае прекращения принадлежащих правообладателю прав на фирменное наименование и коммерческое обозначение без замены их новыми аналогичными правами договор коммерческой концессии прекращается.

4. При объявлении правообладателя или пользователя несостоятельным (банкротом) договор коммерческой концессии прекращается.

Статья 1038. Сохранение договора коммерческой концессии в силе при перемене сторон

1. Переход к другому лицу какого-либо исключительного права, входящего в предоставленный пользователю комплекс исключительных прав, не является основанием для изменения или расторжения договора коммерческой концессии. Новый правообладатель становится стороной этого договора в части прав и обязанностей, относящихся к перешедшему исключительному праву.

2. В случае смерти правообладателя его права и обязанности по договору коммерческой концессии переходят к наследнику при условии, что он зарегистрирован или в течение шести месяцев со дня открытия наследства зарегистрируется в качестве индивидуального предпринимателя. В противном случае договор прекращается.

Осуществление прав и исполнение обязанностей умершего правообладателя до принятия наследником этих прав и обязанностей или до регистрации наследника в качестве индивидуального предпринимателя осуществляются управляющим, назначаемым нотариусом.

Статья 1039. Последствия изменения фирменного наименования или коммерческого обозначения правообладателя

В случае изменения правообладателем своего фирменного наименования или коммерческого обозначения, права на использование которых входят в комплекс исключительных прав, договор коммерческой концессии действует в отношении нового фирменного наименования или коммерческого обозначения правообладателя, если пользователь не потребует расторжения договора и возмещения убытков. В случае продолжения действия договора пользователь вправе потребовать соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения.

Статья 1040. Последствия прекращения исключительного права, пользование которым предоставлено по договору коммерческой концессии

Если в период действия договора коммерческой концессии истек срок действия исключительного права, пользование которым предоставлено по этому договору, либо такое право прекратилось по иному основанию, договор коммерческой концессии продолжает действовать, за исключением положений, относящихся к прекратившемуся праву, а пользователь, если иное не предусмотрено договором, вправе потребовать соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения.

В случае прекращения принадлежащих правообладателю прав на фирменное наименование или коммерческое обозначение наступают последствия, предусмотренные пунктом 2 статьи 1037 и статьей 1039 настоящего Кодекса.

Приложение 9

Виды франчайзинга

Существуют следующие виды франчайзинга51:

1) товарный;

2) производственный;

3) сервисный;

4) деловой или франчайзинг бизнес-формата52.

Появление различных видов франчайзинга тесно связано с процессом эволюции самой концепции построения предпринимательских сетей, которая в свою очередь была обусловлена развитием экономики стран Запада.

Родоначальником товарного франчайзинга по общему признанию считается швейная компания «Зингер» - изобретатель и продавец первых швейных автоматических машин. В 50-60гг. XIX в. эта компания в целях распространения своей продукции по всему миру начала продажу франшиз на распространение и дальнейшее послепродажное обслуживание швейных машин на определенной территории независимым продавцам. Одновременно она занялась разработкой контрактов, явившихся прообразом современных франчайзинговых договоров.

С этого момента многие компании стали использовать Фран-чайзинговые методы ведения предпринимательской деятельности для проникновения в ранее недоступные рынки или отдельные их сегменты. В качестве примера можно привести американскую компанию «General Motors Corp.», которая в конце XIX в., не имея достаточ-

51 Рассмотрев эти виды, можно проследить и историю развития франчайзинга.

52 Новосельцев О. В. Франчайзинг: история, правовое регулирование, основные формы, оценка,- М.:ИНИЦ Роспатента, 2002. - с. 14-15.

ного капитала, организовала систему продажи паровых двигателей и автомобилей через систему дилеров (франчайзи). За ними закреплялась определенная территория, гарантировались постоянные поставки продукции и защита от сторонних конкурентов. Франчайзи, в свою очередь, не имея права реализовывать продукцию конкурентов, должна была вкладывать свои средства в развитие дела, а также обеспечивать высокий уровень обслуживания и способствовать высокой репутации компании.

В 30-е гг. XX в. этому примеру последовали нефтяные компании, которые стали использовать франчайзинг для создания сетей АЗС. Если до этого времени они имели лишь собственные торговые предприятия, то за короткий период времени основным способом распределения производимой ими продукции стали АЗС, получавшие лицензии на продажу той или иной нефтяной компании.

Таким образом товарный франчайзинг представляет собой передачу исключительных прав на реализацию продукции, выпускаемой франчайзером под его товарным знаком и на определенной территории. Франчайзи в этом случае - единственный продавец данного товара на закрепленной территории и эксклюзивный представитель торговой марки франчайзора. Основным условием данной сделки являются обязательства франчайзи закупать продукцию только у своего франчайзора, а также полный отказ от реализации аналогичного товара других фирм, которые могут составить конкуренцию продавцу франшизы.

Производственный франчайзинг подразумевает продажу предприятиям - франчайзи технологии и сырья для изготовления определенного продукта. Исключительным поставщиком сырья и материалов, необходимых для производства продукции, остается франчайзер.

В качестве примера отрасли, в рамках которой применение данной системы организации бизнеса позволило достигнуть высоких результатов, можно привести производство безалкогольных напитков. Компании «Coca-Cola», «Pepsi» в начале XX в. стали использовать производственный франчайзинг как экономически эффективный метод расширения бизнеса. Благодаря франшизе компании получили возможность централизованно производить специальные концентраты, обеспечивая ими конечных производителей - франчайзи. Франчайзи также предоставлялось право на использование технологии и возможность сбыта продукции под товарным знаком компании франчайзора. Франчайзер в свою очередь требовал точного соблюдения технологии производства. В результате была создана система, позволившая резко снизить себестоимость производимой продукции.

Долгое время франчайзинг такого рода доминировал, в настоящее время он составляет около 25% от всех франшизных соглашений (в США)53.

Товарный и производственный франчайзинг являются разновидностями традиционного (первого поколения) франчайзинга.

Бурное развитие франчайзинговых сетей произошло в 50-е гг. прошлого века за счет распространения франшиз «бизнес-формата» — делового франчайзинга.

Деловой франчайзинг предполагает приобретение лицензии на так называемый бизнес-формат, охватывающий практически все элементы производственно-хозяйственного цикла предприятия: от сырья и технологии до используемых организационных схем и методов отчетности.

При этом франчайзи (оператор) получает от франчайзера не только права на производство и сбыт товаров и услуг, но и право на разработанную технологию организации и ведение бизнеса. Для потенциальных франчайзи этот вид франчайзинга является наиболее привлекательным, т. к. дает им возможность доступа к концепции и системе организации бизнеса. Кроме того, франчайзи проходит обучение всем аспектам управления данным бизнесом.

Данная схема ведения предпринимательской деятельности позволяет избежать огромного количества рисков, с которым можно столкнуться при организации собственного бизнеса.

На основании выполняемых функций эксперты ВОИС54 выделяют три основные типа франшизы делового формата55:

- франшизы на переработку (производство)56;

- на услуги (сервис)57;

- на оптовую торговлю (распределение)58;

53 Танин Ю. В., Шахова М. С. Франчайзинг: Теория и российская практика. - М.: МАКС Пресс, 2003. - с. 13-16.

54 Всемирная организация интеллектуальной собственности.

55 Новосельцев О. В. Франчайзинг: история, правовое регулирование, основные формы, оценка,- М.:ИНИЦ Роспатента, 2002. - с. 16-17.

56 Владелец данного вида франшизы поставляет производителю важный ингредиент или обеспечивает его технической информацией. Он дает пользователю полномочия на производство и продажу товаров с товарным знаком. В некоторых случаях пользователю также предоставляется лицензия на использование секретной коммерческой информации или запатентованной технологии. При этом пользователь может пройти обучение и (или) получить информацию по сбыту, оптовой продаже или обслуживанию товара. Такие франшизы общеприняты в ресторанах и на предприятиях быстрого обслуживания.

57 Владелец этой франшизы разрабатывает систему определенных услуг, которые по условиям договора он должен оказывать своим потребителям. Такой франшизой может быть франшиза на услуги по техобслуживанию и ремонту автомобилей или обслуживание по кредитным карточкам.

58 Владелец франшизы на оптовую торговлю (или к.-л. другой от его имени) производит товары или продает их пользователям франшизы оптом. Пользователи продают

В большинстве стран дальнего зарубежья деловой франчайзинг превалирует над другими способами организации франчайзинговых сетей. Так, в 2003 г. в Великобритании из числа зарегистрированных франчайзеров почти 60% работали в рамках системы делового франчайзинга59.

Выделяют также сервисный франчайзинг, описывая его как нечто среднее между франчайзингом товара и производственным франчайзингом. Сфера его применения - услуги. Сущность заключается в том, что франчайзи предоставляется право заниматься определенным видом экономической деятельности под торговой маркой франчайзера. Среди них, например, на российском рынке активно работают, компании «Мс Donald's», «Kodak», «Marriott»60.

эти товары на своих географических территориях. Например, по такой франшизе могут продаваться автомобильное топливо, косметика или бытовая электроника.

59 Годин А. М. Франчайзинг: Монография. - М.: Информационно-внедренческий центр «Маркетинг», 2006 - с. 37.

60 Рыкова И. В. Франчайзинг: новые технологии, методология, договоры,- М.: Современная экономика и право, 2000. - с. 19-21.