CC BY
28DOI 10.47643/1815-1337_2022_10_58 УДК 347.634/.637
ПРОБЛЕМА ПЕРЕДАЧИ РЕБЁНКА ГЕНЕТИЧЕСКИМ РОДИТЕЛЯМ ПРИ ИСПОЛЬЗОВАНИИ СУРРОГАТНОГО МАТЕРИНСТВА THE PROBLEM OF TRANSFERRING A CHILD TO GENETIC PARENTS
WHEN USING SURROGACY
ГУЛЕВСКИЙ Ярослав Евгеньевич,
студент, Дальневосточный федеральный университет.
690091, Россия, Приморский край, г. Владивосток, ул. Мордовцева, 12, стр. 2.
ORCID: 0000-0001-7663-7866,
E-mail: yargul@rambler.ru;
ФИЛИППОВ Данил Вячеславович,
студент, Дальневосточный федеральный университет.
690091, Россия, Приморский край, г. Владивосток, ул. Мордовцева, 12, стр. 2.
ORCID: 0000-0002-7053-3094,
E-mail: filippovdanil456@gmail.com;
Gulevsky Yaroslav,
student, Far Eastern Federal University.
690091, Russia, Primorsky Krai, Vladivostok, 12 Mordovtseva str., p. 2. ORCID: 0000-0001-7663-7866, E-mail: yargul@rambler.ru.
Filippov Danil,
student, Far Eastern Federal University.
690091, Russia, Primorsky Krai, Vladivostok, 12 Mordovtseva str., p. 2. ORCID: 0000-0002-7053-3094, E-mail: filippovdanil456@gmail.com.
Краткая аннотация. В статье изучается проблема передачи ребёнка генетическим родителям при использовании суррогатного материнства. Рассматривается правовое положение сторон, заключивших договор суррогатного материнства. Исследуется правовое регулирование суррогатного материнства в РФ. Авторы приходят к выводу, что на данный момент права генетических родителей в отношениях с суррогатной матерью защищены не в должной мере. Предлагается ряд мер, которые могли бы улучшить правовое положение генетических родителей.
Abstract: The article studies the problem of transferring a child to genetic parents when using surrogate motherhood. The legal status of the parties concluding a surrogate motherhood agreement is considered. The legal regulation of surrogate motherhood in the Russian Federation is investigated. The authors come to the conclusion that at the moment the rights of the child's genetic parents are extremely weakly protected. A number of measures are proposed that could improve the protection of the rights of genetic parents.
Ключевые слова: семейное право, суррогатное материнство, вспомогательные репродуктивные технологии, правовой статус родителей, договор суррогатного материнства, родительские права.
Keywords: family law, surrogacy, assisted reproductive technologies, legal status parents, surrogacy agreement, parental rights.
Для цитирования: Гулевский Я.Е., Филиппов Д.В. Проблема передачи ребенка генетическим родителям при использовании суррогатного материнства // Право и государство: теория и практика. 2022. № 10(214). С. 58-60. http://doi.org/10.47643/1815-1337_2022_10_58.
For citation: Gulevsky Ya.E., Filippov D. V. The problem of transferring a child to genetic parents when using surrogacy // Law and state: theory and practice. 2022. No. 10(214). pp. 58-60. http://doi.org/10.47643/1815-1337_2022_10_58.
Статья поступила в редакцию: 13.09.2022
Проблема бесплодия некоторых людей в обществе существует с давних пор. Человечество пыталось найти подходы к её решению ещё в древности. Одним из таких решений стало суррогатное материнство. Стоит сделать оговорку о том, что понимание суррогатного материнства в период с древности до конца XX века отличается от сегодняшней практики данного метода ввиду отсутствия ранее необходимых технологий.
Практика суррогатного материнства сложилась как минимум в середине XVIII века до н. э., что подтверждает один из древнейших правовых памятников в мире - Кодекс законов царя Хаммурапи. Параграф 144 данного Кодекса содержит следующее положение: «Если человек взял в жены бесплодную женщину, и эта бесплодная женщина дала своему мужу рабыню и дала ему иметь сыновей...» [1]. То есть бесплодная женщина предоставляла мужу рабыню, которая замещала её в вынашивании и рождении детей. После рождения дети признавались родными по отношению к бесплодной женщине, несмотря на отсутствие у детей и бесплодной женщины кровного родства. Суррогатное материнство реали-зовывалось через непосредственное оплодотворение мужчиной посторонней женщины - суррогатной матери.
Впервые технология суррогатного материнства в современном понимании применена в конце XX века, когда в 1980 году Элизабет Кейн из США стала первой суррогатной матерью. В отечественной практике успешная процедура суррогатного материнства была проведена в Санкт-Петербурге в 1995 году. Теперь суррогатная мать не связывалась с плодом генетически. Суррогатную мать искусственным образом оплодотворяют, далее она вынашивает плод, после чего проходит процедура родов.
Семейный кодекс Российской Федерации от 29.12.1995 N 223-Ф3 (далее - СК РФ) пунктом 4 статьи 51 допускает имплантацию эмбриона другой женщине, то есть законодатель легализует метод суррогатного материнства [2].
Федеральный закон «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» от 21.11.2011 N 323-ф3 даёт легальное определение суррогатного материнства - это вынашивание и рождение ребёнка (в том числе преждевременные роды) по договору, заключаемому меж-
Гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право
ду суррогатной матерью (женщиной, вынашивающей плод после переноса донорского эмбриона) и потенциальными родителями, чьи половые клетки использовались для оплодотворения, либо одинокой женщиной, для которых вынашивание и рождение ребёнка невозможно по медицинским показаниям [3].
Важно рассмотреть договор суррогатного материнства. Пытаясь определить его предмет можно предположить, что им является ребёнок, но такой вывод некорректен - субъект права не может выступать в роли объекта. Предметом договора является рождение ребёнка. Договор является особенным в силу его предмета, поскольку это не просто товар или услуга - предметом является рождение ребёнка, субъекта права, что значительно выделяет его среди остальных. Позиция С. С. Чекулаева и Н. Ю. Левши по вопросу природы договора суррогатного материнства состоит в том, что: «Договор суррогатного материнства - это самостоятельный договор, отличающийся от иных гражданско-правовых актов, предусмотренных Гражданским Кодексом РФ» [4]. Конституция РФ подчеркивает, что дети признаются важнейшим приоритетом политики государства [5]. А результат исполнения такого договора - рождение ребёнка, появление нового субъекта права. Поэтому особенно важно основательно подойти к углублённому регулированию суррогатного материнства, устранению проблем, связанных с использованием данной технологии.
Мы считаем, что основной проблемой использования технологии суррогатного материнства в РФ является определение лиц, которые будут субъектами родительских прав. При их определении стоит выбор между физиологическим и генетическим материнством. Физиологическое материнство подразумевает связь ребёнка и женщины посредством вынашивания ею ребёнка и последующих родов. Генетическое же материнство предполагает связь ребёнка с родителями посредством наследования им генов отца и матери.
Согласно п. 4 ст. 51 СК РФ, генетические родители записываются родителями ребёнка только при согласии суррогатной матери. Если же такого согласия нет, то матерью будет записана суррогатная мать. То есть в РФ выбор сделан в пользу физиологического материнства - хотя и допускается признание субъектами родительских прав генетических родителей, но такой вариант возможен лишь при согласии суррогатной матери.
Трудность также состоит в том, что предметом договора суррогатного материнства является именно рождение ребёнка. Поскольку предмет - рождение, то договор формально исполняется после родов, хотя и фактически подразумевается передача ребёнка генетическим родителям, так как именно с этой целью договор и заключался.
Мы считаем, что текущее состояние регулирования суррогатного материнства в РФ оставляет генетических родителей слабо защи-щёнными в данных отношениях. Для суррогатной матери предусмотрена лишь гражданско-правовая ответственность за неисполнение договора. Генетические же родители не могут получить ребёнка, с которым у них есть генетическое родство, при отсутствии согласия суррогатной матери.
В судебной практике уже была ситуация, когда суррогатная мать отказалась передать ребёнка генетическим родителям. Граждане Ч. П. и Ч. Ю. обратились в Конституционный Суд РФ с жалобой с целью оспаривания конституционности пункта 4 статьи 51 СК РФ в части, определяющей порядок записи в книге записей рождений родителей ребёнка, рождённого в результате применения суррогатного материнства. Конституционный Суд РФ отказал в принятии к рассмотрению жалобы сославшись на то, что она не отвечает требованиям Федерального конституционного закона «О Конституционном Суде РФ». Особое мнение выразил судья Конституционного Суда РФ С. Д. Князев, выдвинув тезис, что приоритет суррогатной матери над генетическими родителями при определении прав в отношении родившегося ребёнка противоречит статье 38 Конституции РФ, где закреплен принцип охраны семьи, материнства и детства [6]. Судья подчеркивает цели суррогатного материнства - предоставление возможности стать родителями ребёнка, в связи с чем возникает вопрос о том, насколько избранный законодателем вариант правового регулирования соответствует целям института суррогатного материнства.
А. П. Анисимов и А. С. Мограбян видят решение данной проблемы в установлении нормы, согласно которой суррогатная мать обязана отдать ребёнка генетическим родителям [7].
И. А. Дикова также считает, что через легальное определение суррогатного материнства нужно возложить на суррогатную мать обязанность передать генетическим родителям ребёнка, что будет соответствовать целям института суррогатного материнства [8].
С. П. Журавлева согласна с необходимостью закрепления такой обязанности, но она добавляет, что: «генетические родители должны быть записаны родителями ребёнка в случае, если договором о суррогатном материнстве не предусмотрено иное» [9].
Мы согласны с позициями данных авторов, поскольку такая мера могла бы в должной мере защитить интересы генетических родителей. Сомневаемся в том, что такие меры умаляют интересы суррогатной матери, так как при заключении договора стороны осознавали, что отношения возникли с целью передачи ребёнка генетическим родителям. Считаем, что отказ суррогатной матери передать ребёнка генетическим родителям нарушает принцип добросовестности. Толкование принципа добросовестности дано Верховным судом РФ в пункте 1 Постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 года № 25 «О применении судами некоторых положений раздела 1 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации». Суд объяснил, что при оценке действий стороны с точки зрения добросовестности необходимо исходить из такого поведения, которое ожидается от любого участника гражданского оборота [10]. Отказ передать ребёнка генетическим родителям не ожидается ими в силу того, что изначально возникшие отношения подразумевали именно такое развитие событий.
Законодатели в некоторых государствах также приходят к выводу о том, что приоритет при определении субъектов родительских прав нужно отдавать генетическим родителям. Например, можно рассмотреть штат Калифорния, США. В данном штате закрепляется принцип генетического родства родителей и детей, рождённых суррогатной матерью. Субъектами родительских прав являются генетические родители. Данный принцип вывел Верховный суд Калифорнии в 1993 году по делу Джонсона В. Кольверта. Суд не признал суррогатную мать субъектом родительских прав, подчеркнув, что для признания материнства необходима генетическая связь между ребёнком и родителем [11].
Препятствием для передачи ребёнка генетическим родителям также служит порядок определения матери, заложенный в СК РФ. Согласно
ч. 1 с. 48 СК РФ происхождение ребёнка от матери устанавливается на основании документов, подтверждающих рождение ребёнка матерью в медицинской организации, а в случае рождения ребёнка вне медицинской организации на основании медицинских документов, свидетельских показаний или на основании иных доказательств [2]. Мы считаем, что такой порядок не соответствует реалиям сегодняшнего дня. До появления суррогатного материнства в современном виде матерью могла быть только женщина, родившая ребёнка. Сегодня же существует возможность имплантировать эмбрион другой женщине. Поэтому мы считаем нужным скорректировать данный порядок, например, включив в соответствующую статью положение о том, что при наличии заключённого договора суррогатного материнства происхождение ребёнка устанавливается с учётом его содержания.
Можно отметить, что российский законодатель в ряде случаев признал, что генетическое родство имеет значение при определении прав и обязанностей субъектов родительских прав. Например, при оспаривании отцовства. Если в результате генетической экспертизы устанавливается факт, что лицо не является генетическим отцом ребёнка, то оно освобождается от уплаты алиментов. Таким образом, если человек не обязан содержать детей, не имеющих с ним генетического родства, то есть перестаёт считаться субъектом родительских прав и обязанностей. Поэтому мы считаем, что в случае с ребёнком, родившимся при использовании суррогатного материнства, также нужно подчеркнуть значение генетического родства.
Для решения проблемы передачи ребёнка генетическим родителям считаем необходимым законодателю предпринять ряд необходимых мер.
Во-первых, необходимо дополнить определение суррогатного материнства. Стоит определить, что суррогатное материнство - это вынашивание и рождение ребёнка (в том числе преждевременные роды) по договору, заключаемому между суррогатной матерью (женщиной, вынашивающей плод после переноса донорского эмбриона) и потенциальными родителями, чьи половые клетки использовались для оплодотворения, либо одинокой женщиной, для которых вынашивание и рождение ребёнка невозможно по медицинским показаниям, с целью передачи суррогатной матерью родившегося ребёнка лицу или лицам, с которыми был заключен договор суррогатного материнства, если иное не предусмотрено договором.
Во-вторых, нужно включить в СК РФ статью, посвященную договору суррогатного материнства. Стоит подчеркнуть, что при заключении такого договора субъектом родительских прав рождённого ребёнка являются генетические родители.
В-третьих, считаем необходимым скорректировать порядок определения матери ребёнка. В СК РФ должны быть внесены изменения, содержащие положения о том, что при наличии заключённого договора суррогатного материнства происхождение ребёнка устанавливается с учётом его содержания.
Делая выводы, можно сказать, что сегодня правовое регулирование суррогатного материнства нуждается в доработке. Генетические родители недостаточно защищены в данных отношениях. Реализация предложенных мер позволит в большей степени защитить права генетических родителей, улучшить их правовое положение. Эти меры позволят защитить интересы сторон, учесть изначальные намерения субъектов данных правоотношений, обеспечить реализацию цели, с которой заключается договор суррогатного материнства. Библиогра фия:
1. Волков И.М. Законы вавилонского царя Хаммураби. М., 1914; Дьяконов И.М. Законы Вавилонии, Ассирии и Хеттского царства // Вестник древней истории. 3. 1952. С.225-303; История древнего Востока. 1/1. М., 1983; Klengel H. Hammurapi von Babylon und seine Zeit. B., 1978; Driver G., Miles J.C. The Babylonian laws. 1-2. Oxford, 1955-1956;
2. Семейный кодекс Российской Федерации от 29.12.1995 N 223-Ф3 (ред. от 04.08.2022) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.09.2022). [Электронный ресурс] // СПС «КонсультантПлюс». - Режим доступа: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_8982/;
3. Федеральный закон от 21.11.2011 N 323-ф3 (ред. от 11.06.2022, с изм. от 13.07.2022) «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.09.2022). [Электронный ресурс] // СПС «КонсультантПлюс». -Режим доступа: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_121895/;
4. Чекулаев С. С., Левша Н. Ю. Проблема отказа от неполноценных детей, рожденных методом суррогатного материнства: на примере Российской Федерации и США // Аллея науки. - 2018. - № 1 (17). С. 677-680;
5. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993 с изменениями, одобренными в ходе общероссийского голосования 01.07.2020). [Электронный ресурс] // СПС «КонсультантПлюс». - Режим доступа: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_28399/;
6. Определение Конституционного суда от 15.05.2012 № 880-0 «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы граждан Ч. П. и Ч. Ю. на нарушение их конституционных прав положениями п. 4 ст. 51 СК РФ и п. 5 ст. 16 Федерального закона «Об актах гражданского состояния». Мнение судьи Конституционного Суда РФ С. Д. Князева. [Электронный ресурс] // СПС «КонсультантПлюс». - Режим доступа: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_131275/;
7. Анисимов А.П., Мограбян А.С. Договор о суррогатном материнстве в России и зарубежных странах // Актуальные проблемы российского права. 2020. №15. С. 124
8. Дикова И. А. Регулирование отношений, возникающих при применении вспомогательных репродуктивных технологий в семейном и гражданском праве России: автореф. дис. канд-та юрид. наук. М., 2011. С. 17;
9. Журавлева С. П. Правовое регулирование договора о суррогатном материнстве в Российской Федерации: автореф. дис. канд. юрид. наук. М., 2011. С. 10-11;
10. Постановление Пленума Верховного Суд РФ от 23.06.2015г. № 25 «О применении судами некоторых положений раздела 1 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации». [Электронный ресурс] // СПС «КонсультантПлюс». - Режим доступа: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_181602/;
11. Борисова Т. Е. Суррогатное материнство в Российской Федерации: проблемы теории и практики: монография. М., Проспект, 2012. С. 22.
References:
1. Volkov I.M. Zakony vavilonskogo tsaria Khammurabi. M., 1914; Diakonov I.M. Zakony Vavilonii, Assirii i Khettskogo tsarstva // Vestnik drevnei istorii. 3. 1952. S.225-303; Isto-riia drevnego Vostoka. 1/1. M., 1983; Klengel H. Hammurapi von Babylon und seine Zeit. B., 1978; Driver G., Miles J.C. The Babylonian laws. 1-2. Oxford, 1955-1956;
2. Semeinyi kodeks Rossiiskoi Federatsii ot 29.12.1995 N 223-FZ (red. ot 04.08.2022) (s izm. i dop., vstup. v silu s 01.09.2022). [Elektronnyi resurs] // SPS «Konsultant-Plius». - Rezhim dostupa: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_8982/;
3. Federalnyi zakon ot 21.11.2011 N 323-FZ (red. ot 11.06.2022, s izm. ot 13.07.2022) «Ob osnovakh okhrany zdorovia grazhdan v Rossiiskoi Federatsii» (s izm. i dop., vstup. v silu s 01.09.2022). [Elektronnyi resurs] // SPS «KonsultantPlius». - Rezhim dostupa: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_121895/;
4. Chekulaev S. S., Levsha N. lu. Problema otkaza ot nepolnotsennykh detei, rozhdennykh metodom surrogatnogo materinstva: na primere Rossiiskoi Federatsii i SShA // Alleia nauki. - 2018. - № 1 (17). S. 677-680;
5. Konstitutsiia Rossiiskoi Federatsii (priniata vsenarodnym golosovaniem 12.12.1993 s izmeneniiami, odobrennymi v khode obshcherossiiskogo golosovaniia 01.07.2020). [Elektronnyi resurs] // SPS «KonsultantPlius». - Rezhim dostupa: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_28399/;
6. Opredelenie Konstitutsionnogo suda ot 15.05.2012 № 880-0 «Ob otkaze v priniatii k rassmotreniiu zhaloby grazhdan Ch. P. i Ch. lu. na narushenie ikh konstitut-sionnykh prav polozheniiami p. 4 st. 51 SK RF i p. 5 st. 16 Federalnogo zakona «Ob aktakh grazhdanskogo sostoianiia». Mnenie sudi Konstitutsionnogo Suda RF S. D. Kniazeva. [Elektronnyi resurs] // SPS «KonsultantPlius». - Rezhim dostupa: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_131275/;
7. Anisimov A.P., Mograbian A.S. Dogovor o surrogatnom materinstve v Rossii i zarubezhnykh stranakh // Aktualnye problemy rossiiskogo prava. 2020. №15. S.124
8. Dikova I. A. Regulirovanie otnoshenii, voznikaiushchikh pri primenenii vspomogatelnykh reproduktivnykh tekhnologii v semeinom i grazhdanskom prave Rossii: avtoref. dis. kand-ta iurid. nauk. M., 2011. S. 17;
9. Zhuravleva S. P. Pravovoe regulirovanie dogovora o surrogatnom materinstve v Rossiiskoi Federatsii: avtoref. dis. kand-ta iurid. nauk. M., Moskva, 2011. S. 10-11;
10. Postanovlenie Plenuma Verkhovnogo Sud RF ot 23.06.2015g. № 25 «O primenenii sudami nekotorykh polozhenii razdela 1 chasti pervoi Grazhdanskogo kodeksa Rossiiskoi Federatsii». [Elektronnyi resurs] // SPS «KonsultantPlius». - Rezhim dostupa: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_181602/;
11. Borisova T. E. Surrogatnoe materinstvo v Rossiiskoi Federatsii: problemy teorii i praktiki: monografiia. M., Prospekt, 2012. S. 22.
