CC BY
51
©Мирина Н.В., 2011
УДК 334.758 ББК 65.290.332
ПРАВОВЫЕ ТЕНДЕНЦИИ РАЗВИТИЯ РОССИЙСКОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА В ОБЛАСТИ ПРОТИВОДЕЙСТВИЯ РЕЙДЕРСКИМ АТАКАМ
Н.В. Мирина
В научной статье автором затронуты актуальные вопросы необходимости совершенствования российского законодательства, направленного на борьбу с участившимися в последнее время рейдерскими захватами. В современной научной литературе уделяется недостаточное внимание разработке действенных механизмов по ликвидации сложившейся в стране тенденции противоправного, силового перехода собственности от одного лица к другому, ставшего весьма прибыльным и основным видом бизнес-деятельности. В статье изложены возможные, по мнению автора, действенные способы выведения российской частной собственности из кризисной ситуации, обусловленной развитием рейдерских атак.
Ключевые слова: рейдерство, бизнес-сектор, правовой сегмент рынка экономики, «недружественное» поглощение, хозяйствующий субъект, «антирейдерский» закон.
Рейдерство - это сложное и очень опасное преступление, оно, по сути, душит экономику страны.
Д.А. Медведев
В настоящее время сложилась ситуация институционального дефицита российской экономики. Основным фактором его существования является широкое распространение в России явления рейдерства [2, с. 542]. Данное явление представляется весьма опасным еще и потому, что оно замещает институциональный, то есть правовой, порядок, а следовательно влечет за собой реальную угрозу экономической безопасности РФ. Явление рейдерства развивается на правовом сегменте рыночной экономики - так называемом рынке mergers & acquisitions (далее - M&A) [там же, с. 431]. Рейдерство вытесняет рынок M&A, поскольку представляет собой именно захват, насилие, а не соглашение сторон рынка M&A, пусть даже вынужденное для одной стороны.
Явным законодательным и научным пробелом является отсутствие четкого определения понятия «рейдерство». В современной правовой доктрине не закреплены также квалификационные признаки данного существующего и стремительно развивающегося в современной России явления силового захвата хозяйствующих субъектов. Неопределенность понятия рейдерства влечет за собой проблемы для современной цивилистической науки, которая, как и любая другая наука, требует выработки четких определений. Как правило, рейдерство определяют как незаконное поглощение, когда бизнес-конфликт инициируется не для получения прибыли от перепродажи акций, а для установления полного контроля над бизнесом. Вместе с тем данное определение рейдерства не отвечает требованиям определенности и ясности, поскольку в нем содержится также законодательно не известный термин «поглощение». В современной правовой доктрине, как известно, отсутствует такой способ реорганизации хозяйственного общества, как реорганизация в форме поглощения. Процедура поглощения происходит не только по взаимному согласию, но и нередко сопровождается конфликтом. Данный вид по-
глощения в юридической литературе получил название «недружественного» поглощения. Под «недружественным» поглощением (захватом) предприятия или актива обычно понимается установление над этим предприятием или активом полного контроля посредством методов, механизмов и технологий, не соответствующих законодательству. Это означает, что получение контроля над предприятием осуществляется либо при помощи противоправных методов, либо путем использования правовых институтов «не по назначению», в ущерб правам и законным интересам других лиц [3, с. 87]. В юридической литературе термин «недружественное» поглощение является синонимом термина «рейдерство».
В настоящее время рейдерство стало очень выгодным и, следовательно, популярным бизнесом. Во всех регионах страны случаи рейдерства значительно участились. Объектом рейдерской атаки может являться объект недвижимого имущества, акции и доли в уставном капитале юридических лиц. Причинами успешной реализации схем рейдерской атаки служат несовершенство и противоречивость действующего законодательства в сфере реорганизации хозяйствующих субъектов, беспечность руководителей, ошибки при создании юридических лиц, коррупционные механизмы и т. п. Ущерб от рейдерства для экономики РФ по различным экспертным оценкам достигает от 20 до 50 млрд долларов в год [4].
Следует отметить, что в условиях нынешнего состояния законодательства об акционерных обществах у предприятия-агрессора появились весьма обширные возможности получения контроля над предприятием-целью из-за различных вариантов обхода несовершенного законодательства. Российская практика перераспределения собственности делает процедуру рейдерства, или «недружественного» поглощения хозяйственного общества, весьма простым и дешевым способом значительного увеличения бизнеса.
Несмотря на то что законодателем постоянно предпринимаются попытки пресечь процесс развития проведения рейдерских захватов, бизнес, построенный на захвате предприятий посредствам обхода несовершенного законодательства, продолжает набирать
обороты в нашей стране и является весьма прибыльным.
В связи с этим нельзя положительно не отметить событие, которое произошло в нашей стране год назад, а именно 1 июля 2010 года. Президентом РФ Д.А. Медведевым был подписан Федеральный закон, который внес изменения в УК и УПК РФ. По сути, он стал вторым в России «антирейдерским» законом. Первый «антирейдерский» закон, появившийся на свет также по инициативе президента, исключил такую меру пресечения, как заключение под стражу в ходе предварительного следствия лиц, обвиняемых по экономическим статьям. С принятием нового «антирейдерского» закона, который ужесточает меру ответственности за проведение «недружественных» поглощений хозяйственных обществ, можно говорить о том, что руководство страны стало на защиту института частной собственности.
Однако принятый 1 июля 2010 г. закон имеет, как представляется, ряд существенных недостатков. Прежде всего к таким недостаткам следует отнести то, что законодателем до настоящего времени так и не было осуществлено закрепление термина «рейдерство», а следовательно практически сложно определить какое именно совершенное противоправное деяние, представляющее собой экономическое преступление, должно признаваться и является рейдерством.
Кроме того, принятые год назад поправки в УК и УПК РФ охватывают лишь основные - явно противоправные - действия, в то время как сегодня существуют и другие, более «цивилизованные» способы захвата имущества. К ним следует отнести атаки компании искусственными исками с целью доведения ее до банкротства и получения ее активов, использование эмиссионных инструментов и др. Формально каждое такое действие не противоречит закону, однако в целом имеет противоправные интересы. В США, например, подобные действия могут быть оценены как уголовно-наказуемые, у нас же возможность подобной общей оценки отсутствует.
Следует отметить, что принятые поправки в УК и УПК РФ будут эффективны только тогда, когда рейдерский захват попытаются осуществить с помощью вмешательства в кор-
поративную работу и по традиционным схемам завладения акциями предприятия. Однако современные рейдеры воздействуют на предпринимателя и с помощью так называемых оперативно-розыскных мероприятий. Проверки милиции, налоговой службы, местной администрации и в конечном итоге угроза уголовного преследования - инструменты сегодняшнего рейдерства, которые, тем не менее, не отражены в принятых поправках. В настоящее время рейдерство - составная и довольно мощная часть коррупционного рынка России. Существует тесная связь между коррупцией и рейдерством. Применение рейдерских технологий, основанных на нарушении законов, практически не возможна без участия коррумпированных работников государственной системы различных ветвей власти. Необходимо в настоящее время, например, ужесточить контроль за должностными лицами, при помощи противоправных действий которых осуществляются процессы «недружественных» поглощений компаний и рейдерские атаки.
Представляется, что для эффективной борьбы с рейдерством недостаточно внесения изменений и дополнений в действующий УК и УПК РФ, необходимо системное совершенствование российского законодательства. Было бы целесообразно кодифицировать законодательство о реорганизации хозяйственных обществ. В настоящее время нормы, содержащие гарантии прав заинтересованных лиц при реорганизации хозяйственных обществ, распределены среди множества нормативных актов разного уровня, что, с одной стороны, зачастую препятствует реализации заинтересованными лицами своих прав, а с другой - затрудняет законное осуществление реорганизаций при добросовестности руководства хозяйственного общества.
Кроме того, необходимо скорейшее законодательное определение термина «рейдер-
ство». Представляется, что оно должно содержаться в положениях УК РФ. Так, необходимо дополнить главу «Преступления против общественной безопасности» УК РФ статьей «Рейдерство - незаконное присвоение полномочий по управлению юридическим лицом».
Думается, при разработке законодательной базы, направленной на защиту института частной собственности в России, необходимо проанализировать особенности ведения бизнеса в нашей стране. При внесении изменений в законодательство в области защиты прав необходимо учитывать такую особенность, как относительно низкая стоимость репутации предприятия, что в значительной мере обусловлено малым сроком существования рыночных отношений в стране. В современных российских условиях деловое сообщество пока еще не выработало стандартов деловой этики, в которые не вписывался бы рейдерский захват предприятий [1, с. 312]. Представляется, что именно такой существенный недостаток порождает дополнительные издержки по тем операциям, осуществление которых противоречит данным стандартам. Поэтому практически на сегодняшний день не действует фактор повышения издержек, связанных с осуществлением рейдерских атак.
СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ
1. Калашников, Г. О. Слияние и поглощение компаний по праву ЕС / Г. О. Калашников. - М. : Междунар. отношения, 2007. - 312 с.
2. Новый англо-русский словарь / под ред. В. К. Мюллер. - М. : Рус. яз., 2001. - 1064 с.
3. Противодействие недружественным поглощениям : науч.-практ. пособие / Н. Д. Буд, И. С. Викторов, Д. А. Звягинцев, О. С. Опенышев. - М. : Юрист, 2006. - 216 с.
4. Рейдерский захват : Интернет-журнал. -Электрон. дан. - Режим доступа: http://zahvaty.net/ statistika-rejderov.html. - Загл. с экрана.
LEGAL TENDENCIES OF DEVELOPMENT OF THE RUSSIAN LEGISLATION IN THE FIELD OF COUNTERACTION TO RAIDER ATTACKS
N. V. Mirina
The author mentions the essential questions of the necessity of the further developments of the Russian legislation directed at the struggle against raider attacks which have become frequent recently. Modern research literature does not pay much attention to working out efficient mechanisms of eliminating an established tendency of illegal and force takeover of property from one owner to the other in this country that has become rather moneymaking and main business activities. The article gives possible efficient viewed by the author methods of withdrawing Russian private property from the recessionary situation marked by illegal takeovers.
Key words: corporate raid, business sector, a legal segment of the market of economy, «unfriendly» absorption, the managing subject, «anti-raider» law.
