CC BY
469
Бизнес в законе
5’2014
2.9. ПРАВОВЫЕ ФОРМЫ ПРОЯВЛЕНИЯ ИНОСТРАННОГО ЭЛЕМЕНТА В НАСЛЕДСТВЕННОМ ОТНОШЕНИИ
Мовсисян Ара Тигранович, аспирант кафедры гражданского и трудового права
Место учебы: Российский университет дружбы народов
arik-movsisyan@rambler.ru
Аннотация: в данной статье исследуется категория иностранный элемент, а также гражданско-правовые отношения с иностранным элементом. Актуальность данной темы связано с увеличением наследственных дел, осложненных иностранным элементом. Автор проводит теоретический анализ наследственного отношения, а также правовые формы проявления иностранного элемента в наследственном отношении: субъект, объект и юридический факт. Квалификация наследственного отношения как осложненного иностранным элементом в коллизионном регулировании имеет важное правовое значение. На основании квалификации наследственного отношения определяется применимый правопорядок.
Ключевые слова: правовая система, иностранный элемент, наследственное имущество, наследодатель, применимое право, международное частное право
THE LEGAL FORMS OF MANIFESTATION OF A FOREIGN ELEMENT IN THE HEREDITY RELATION
Movsisyan Ara T., postgraduate student of civil and labor law chair
Study place: People's Friendship University of Russia
arik-movsisyan@rambler.ru
Annotation: this article examines a category of foreign element, as well as civil-law relations with a foreign element. The relevance of this topic is associated with an increase in hereditary cases, complicated by a foreign element. The author conducts a theoretical analysis of genetic relationships, and legal forms of foreign element in the inheritance relation: subject, object, and legal fact. Qualification hereditary relations complicated by a foreign element in the collision regulation has important legal significance. On the basis of qualifications inheritance relationship is defined by applicable law.
Keywords: legal system, foreign element, inherited property, the testator, applicable law, private international law
В рамках национальной правовой системы конкретной страны возникают различные отношения с иностранным элементом, среди которых особое место занимают наследственные отношения с иностранным элементом. Без самого анализа категории «иностранный элемент», на наш взгляд, невозможно, провести полный и всесторонний анализ наследственных отношений, отягощенных именно иностранным элементом.
В армянском гражданском законодательстве, в армянской доктрине международного частного права (далее - МЧП) отсутствует понятие «иностранный элемент». Иностранному элементу в армянской доктрине уделяется мало внимания. Отсутствует правовой анализ конструкции иностранный элемент, а также не исследуется достаточно важный вопрос международного
частного права, как формируются частноправовых отношений с иностранным элементом. В результате, недостаточное внимание к категории иностранный элемент приводит к тому, что некоторые армянские авторы отношения публично-правового характера с иностранным элементом предписывают к предмету регулирова-
1
ния международного частного права .
В коллизионном законодательстве разных стран проявляется разный подход к иностранному элементу. В Грузии, согласно ст. 1 Закона Грузии о МЧП 1998 г., «законодатель отказался от использования конструкции «иностранный элемент» и использовал более гибкую конструкцию - «дело, связанное с иностранным элементом»1 2. А в Украине, наоборот, законодатель закрепил понятие иностранный элемент: «иностранный элемент - это признак, который характеризует частноправовые отношения, регулируемые этим законом, и проявляется в одной или нескольких из таких форм:...» (п. 1 ст. 1 Закона Украины о МЧП 2005 г.), и далее, указываются формы или виды проявления иностранного элемента в субъекте, объекте и юридическом факте. В российском коллизионном законодательстве, на основании п. 1 ст. 1186 ГК России, используется формулировка «право, подлежащее к применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом.».
На наш взгляд, понятие иностранный элемент и проявления иностранного элемента в различных конструкциях - это разные вещи. Понятие «иностранный элемент» - это юридическое понятие, характеризующее конкретное отношение, придающее данному отношению специфическое качество, иное качество.
Как квалифицировать гражданско-правовое отношение, осложненное иностранным элементом? В гражданско-правовых отношениях, как отмечал Л. А. Лунц «.коллизионная проблема применительно к отношению с участием иностранца возникает потому, что данные отношения рассматриваются как правоотношения, а иностранец - как правоспособное лицо»3. Из этого следует, что в основе квалификации гражданского правоотношения как осложненного иностранным элементом, лежит правоспособность иностранца. Так, один из субъектов отношения иностранец (принадлежность лица к иной системе), и, одновременно, данное отношение связано с правом другого государства (именно в субъекте).
Наличие разнонациональных субъектов (участников) в гражданско-правовом отношении квалифицирует это отношение как специфическое, т.е. отношение с иностранным элементом, что, следовательно, возникает вопрос, а право какой страны подлежит к применению к данному отношению.
В современной армянской доктрине МЧП выделяют три вида иностранного элемента:
1) субъект иностранный гражданин,
2) объект отношения находится за границей,
1См.: Апиян Н.А., Сафарян Г.Г., Акопян Д.Г. Проблемы теории государства и права: учебное пособие. Ереван, 2001. С. 332. (автор раздела - Г.Г. Сафарян)
2 См.: Ерпылева Н.Ю., Гетьман-Павлова И.В. Кодификация международного частного права в Республике Грузия // СПС «Консультант Плюс»
3 См.: Лунц Л.А. Курс международного частного права: В 3 т. -М., 2002. С. 30.
44
Мовсисян А. Т.
ПРАВОВЫЕ ФОРМЫ ПРОЯВЛЕНИЯ ИНОСТРАННОГО ЭЛЕМЕНТА В НАСЛЕДСТВЕННОМ ОТНОШЕНИИ
3) юридический факт возник за границей. Рассмотрим их более детально в наследственном отношении. Но до того, как исследовать иностранный элемент в наследственном отношении, отметим точку зрения российских авторов по данному вопросу. Иностранный элемент в наследственных отношениях, по мнению М. М. Богуславского4, проявляется в том, что:
«...наследодатель, все наследники или некоторые из них могут быть гражданами различных государств, проживать в разных странах; наследуемое имущество может находиться в разных государствах; завещание может быть составлено за границей и т.п.».
Смерть иностранного гражданина, домицилированного (т.е. постоянно проживающего) в конкретной стране, является основанием для возникновения наследственного отношения, но это отношение рассматривается как специфическое, так как наследодатель является иностранным гражданином. Поскольку возникает специфическое наследственное отношение, то вопрос субъектов такого наследственного отношения очень важен не только с точки зрения теории, но и практики. На практике, перед компетентным органом возникает вопрос, а как квалифицировать возникшее наследственное отношение, выходит ли оно из сферы регулирования одного государства, т.е. связано ли оно с правом другого государства.
Важной фигурой в процессе наследования является наследодатель, так как именно с ним непосредственно связан вопрос о применимом праве, т.е. отечественное (армянское) или иностранное право подлежит применению к наследованию. С точки зрения коллизионного аспекта важное теоретическое значение имеет вопрос о правоспособности наследодателя.
В теории наследственного права к вопросу о том, является ли наследодатель субъектом наследственного правоотношения, нет единой позиции среди правоведов. Так, по мнению Ю.К. Толстого5, Г.А. Караханяна6 «.покойники субъектами правоотношений быть не могут», а, по мнению других авторов, наследодатель и наследники являются субъектами наследственного правоотношения7 Сторонники последней позиции основывают свои выводы на том, что от наследодателя переходят права и обязанности в случае его смерти к наследникам, т.е. в процессе правопреемства. Но то, что в момент смерти гражданина его правоспособность прекращается, то с этим, конечно, трудно спорить.
Вопрос правосубъектности (правоспособность и дееспособность) иностранного гражданина имеет важное теоретическое значение в международном частном праве для квалификации отношения. Если в гражданском, семейном отношении субъекты разнонациональны, и такое отношение квалифицируется как осложненное иностранным элементом, т.е. речь идет о специфическом отношении, следовательно, в процессе регулирования возникает коллизионный вопрос, т.е. выбор применимого права. То в наследственном от-
4 См.: Богуславский М. М. Международное частное право: Учебник. - М.: Норма, 2011. С. 522.
5 См.: Гражданское право: учебник в 3 т. Т. 3. / под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. - М., 2004. С. 637.
6 См.: Барсегян Т.К., Караханян Г.А. Гражданское право Республики Армения (часть третья). Учебник для вузов. - Ереван,
2011. С. 279. (автор раздела - Г.А. Караханян)
7 См.: Гражданское право: В 4 т. Т. 2. / под ред. Е.А. Суханова. -
М., 2007. С. 206-207.; Горелик А.П. Наследственное право: учеб-
ное пособие. - М., 2011. С. 34, 38, 48.
ношении разнонациональность субъектов, т.е. наследники - граждане разных государств, или их одно-национальность, не квалифицирует наследственное отношение как специфическое, и, следовательно, не возникает вопрос выбора применимого права.
Таким образом, в каком же качестве рассматривать иностранца-наследодателя, если исходить из позиции, что наследодатель является субъектом наследственного отношения, то он автоматически будет рассмотрен и как субъект гражданско-правового отношения с иностранным элементом. В российской теории права высказывается позиция, что «.субъектом права могут быть не только люди действительные (живые), но и предполагаемые..»8. На этом основывается все наследственное право. Иными словами, если субъектом права признавались бы только живые люди, то все права лица, включая наследственные, прекращались бы.
Если же наследодатель не является субъектом наследственного отношения, то при квалификации конкретного наследственного отношения, когда наследники разнонациональны или они проживают в разных странах, т.е. находятся в другом социальном отношении, не возникает коллизионный вопрос, т.е. не приводит к выбору того или иного права.
В возникшем наследственном отношении значение приобретает гражданство и место жительство (домициль) наследодателя, его последнее место постоянного проживания, а не его правоспособность, которую он утратил в момент смерти. И на основании этих признаков, которые присущи наследодателю, которого уже нет в живых, непосредственно связана постановка самого коллизионного вопроса.
Наследники как субъекты наследственного отношения с иностранным составом. При наследовании по закону, когда отсутствует завещание, наследниками могут быть не только физические лица, но и государство, когда наследство признается выморочным. При наследовании наследники призываются к наследованию, но до того, как урегулировать права и обязанности наследников, необходимо определить право какого государства подлежит применению к наследованию с точки зрения коллизионного аспекта. С другой стороны, как отмечает В. А. Косовская, «вопрос об определении круга наследников и очередности их призвания к наследству имеет первоочередное значение среди других элементов отношений по наследованию, так как без его определения данные правоотношения не приобретают своего субъекта»9.
Как уже отметили, в наследственном отношении разнонациональность или однонациональность наследников не влияет на специфичность наследственного отношения, оно не только не влияет на специфику отношения, но и «.не оказывает существенного влияния на процедуру наследования»10. Так, любое физическое лицо (иностранец, лицо без гражданства и т.д.) как субъект права обладает правоспособностью и дееспособностью. Согласно ст. 20 ГК Армении, правоспособность у граждан возникает с момента рождения и
8 См.: Марченко М.Н. Общая теория государства и права. Академический курс в 3-х томах. Том 2: Право. - М., 2013. С.
9 См.: Косовская В.А. Наследники по закону как участники частноправовых отношений с иностранным элементом // http://justicia.Su/2014/1/4.pdf (последнее посещение - 20 октября 2014 г.)
10 См.: Медведев И.Г. Международное частное право и нотариальная деятельность. - М., 2005. С. 100.
45
Бизнес в законе
5’2014
прекращается в момент смерти. Правоспособность наследников говорит о том, что они способны быть участниками наследственного отношения.
В международном наследовании в качестве наследника наследодателя, кроме физических лиц, может выступить также и государство, претендующее на выморочное имущество своего гражданина, находящееся за границей. В случае если наследник или наследники отказались от наследования, или их нет в живых, то наследство становится выморочным. Даже, если наследственное имущество наследодателя становится выморочным, и государство на основании норм международного договора и национального права претендует на выморочное (движимое) имущество своего гражданина, то и в этом случае не возникает коллизионный вопрос, т.е. выбор применимого права. Выморочное имущество наследодателя регулируется материально-правовой нормой международного договора.
Например, правило, установленное в международном соглашении в рамках Содружества Независимых Государств (далее - СНГ), не отсылает к какому-либо праву, а лишь выполняет функцию распределения выморочного наследства наследодателя. Например, ст. 46 Конвенции СНГ 1993 г. гласит, что если по законодательству Договаривающейся Стороны, подлежащему применению при наследовании, наследником является государство, то «движимое наследственное имущество переходит Договаривающейся Стороне, гражданином которой является наследодатель в момент смерти, а недвижимое наследственное имущество переходит Договаривающейся Стороне, на территории которой оно находится».
В итоге, из вышесказанного следует, что значение иностранного элемента в конкретном отношении определяется тем, связано ли наследственное отношение благодаря иностранному элементу с иностранной правовой системой. Если да, то в какой форме? В форме проявления иностранного элемента мы рассмотрели в наследственном отношении наследодателя и наследников.
Наследство наследодателя как объект наследственного отношения. В армянском международном частном праве разделение имущества на движимое и недвижимое имеет важное правовое значение. Когда наследство наследодателя находится в двух и более странах, в процессе регламентации наследования от квалификации наследственного имущества зависит выбор того или иного права. Иначе говоря, до того, как выбрать право, компетентное урегулировать наследственное отношение, необходимо квалифицировать наследственное имущество. Так, возникает связь, между правом того государства, на территории которого находится наследство наследодателя, и наследственным отношением, возникшем в другой стране.
Юридический факт как иностранный элемент. В области наследования юридические факты становятся международными, если юридический факт имел место на территории иностранного государства, например, смерть гражданина, составления завещания и т.д.
Юридические факты условно можно разделить на две категории: одна категория юридических фактов имеет важное правовое значение для международного частного права, т.е. при применении материальноправового и коллизионного метода регулирования; другая категория юридических фактов имеет правовое значение непосредственно при регулировании наследственного отношения, т.е. после выбора приме-
нимого права. В армянском наследственном праве юридическими фактами являются:
1) открытие наследства, которое наступает в момент смерти наследодателя;
2) состояние в браке с наследодателем;
3) состояние в родстве (факт происхождения детей от наследодателя);
4) нахождение на иждивении;
5) составление завещания;
6) принятие наследника наследства и т.д.
На основании юридического факта возникает наследственное отношение, а наличие наследственного отношения с иностранным элементом, т.е. специфического отношения, может стать основанием для возникновения другого правоотношения, правоотношения оговорки о публичном порядке. С точки зрения практики, очень важна высказанная позиция В.Б. Исакова11 12 «...связь юридических фактов и правовых отношений имеет еще одну сторону: в механизме правового регулирования они могут «меняться местами», т.е. правоотношения способны выступить в роли юридических фактов». На примере наследственного отношения в механизме правового регулирования не исключается возникновения правоотношения оговорки о публичном порядке. Так, необходимо: наличие наследственного отношения с иностранным элементом; выбор применимого права (именно иностранного права); и на основании выбранного права осуществляется регулирование прав и обязанностей наследников, которое ведет к неправомерному результату. В итоге, армянский правоприменительный орган отказывается применить нормы иностранного права (мусульманского права), так как они противоречат армянскому публичному порядку, когда наследник мужского пола получает двойную долю наследства по сравнению с наследницами. Согласно ст. 14.1 Конституции Республики Армении, «запрещается дискриминация в зависимости от пола, расы, цвета кожи, этнического или социального происхождения, генетических признаков, языка, религии, мировоззрения, политических или иных взглядов, принадлежности к национальному меньшинству, имущественного положения, рождения, инвалидности, возраста либо иных обстоятельств личного или социаль-12
ного характера» .
Проведенный анализ показал, что иностранный элемент в наследственном отношении может проявляться в различных формах, а наличие этого элемента придает наследственному отношению специфическое качество.
Список литературы:
1. Конвенция СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам: Минск, 22 января 1993 г. // Бюллетень международных договоров Российской Федерации 1995 г. № 2. С. 3-28
2. Конституция Республики Армения от 5 июля 1995 г. // Официальный вестник Республики Армения 2005 (спец. выпуск 05.12.2005 г.).
3. Гражданский кодекс Республики Армения от 5 мая 1998 г. // Официальный вестник Республики Армения 08.10.1998 г., № 17 (50).
11 См.: Марченко М.Н. Общая теория государства и права. Академический курс в 3-х томах. Том 2: Право. - М., 2013. С. 683.
12 См.: Конституция Республики Армения от 5 июля 1995 г. // Официальный вестник Республики Армения 2005 (спец. Выпуск 05.12.2005 г.)
46
Мовсисян А. Т.
ПРАВОВЫЕ ФОРМЫ ПРОЯВЛЕНИЯ ИНОСТРАННОГО ЭЛЕМЕНТА В НАСЛЕДСТВЕННОМ ОТНОШЕНИИ
4. Закон Грузии от 29 апреля 1998 г. № 1362-IIc «О международном частном праве» // Международное частное право: иностранное законодательство. Предисл. А.Л. Маковского; сост. и научн. ред. А.Н. Жильцов, А.И. Муранов. - М., Статут, 2001.
5. Закон Украины «О международном частном праве» от 23 июня 2005 г. // Журнал международного частного права. 2006. № 1. С. 43-91
6. Апиян Н.А., Сафарян Г.Г., Акопян Д.Г. Проблемы теории государства и права: учебное пособие. - Ереван: Издательство Ереванского государственного университета, 2001. (на арм. яз.)
7. Гражданский кодекс Республики Армения (часть третья). Учебник для вузов. / Под ред. Т.К. Барсегяна, Г.А. Караханяна.
- Ереван, Издательство ЕрГУ, 2011. - 504 с. (на арм. яз.)
8. Гражданское право: учебник в 3 т. Т. 3. / под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. - М.: ТК Велби, Издательство Проспект, 2004. - 784 с.
9. Гражданское право: в 4 т. Т. 2: Вещное право. Наследственное право. Исключительные права. Личные неимущественные права: учебник. / под ред. Е.А. Суханова, - М.: Во-лтерс Клувер, 2007. - 496 с.
10. Ерпылева Н.Ю., Гетьман-Павлова И.В. Кодификация международного частного права в Республике Грузия // СПС «Консультант Плюс»
11. Косовская В.А. Наследники по закону как участники частноправовых отношений с иностранным элементом // http://justicia.Su/2014/1/4.pdf (последнее посещение - 20 октября 2014 г.)
12. Лунц Л.А. Курс международного частного права: В 3 т. -М.: Спарк, 2002. - 1007 с.
13. Медведев И.Г. Международное частное право и нотариальная деятельность. - М.: Волтерс Клувер, 2005. - 272 с.
14. Международное частное право: Учебник. / под ред. М.М. Богуславского. - М.: Норма, Инфра-М, 2011. - 704 с.
15. Наследственное право: учебное пособие. / под ред. А.П. Горелика. - М.: МПСИ; Воронеж: МОАЭК, 2011. - 45б с.
16. Общая теория государства и права. Академический курс в 3-х томах. Том 2: Право./ Отв. ред. М.Н. Марченко.-М.,Норма: Инфра-М, 2013. - 816 с.
Reference list:
1. The CIS Convention on legal assistance and legal relations in civil, family and criminal cases: Minsk, 22 january 1993 // Bulletin of international treaties of the Russian Federation, 1995, No. 2. P. 3-28
2. The Constitution of the Republic of Armenia dated july 5, 1995 // Official Gazette of the Republic of Armenia 2005 (spec. release 05.12.2005,).
3. The civil code of the Republic of Armenia from may 5, 1998 // Official Gazette of the Republic of Armenia 08.10.1998, No. 17 (50).
4. The law of Georgia on April 29, 1998 No. 1362-IIC "On international private law // Private International law: a collection of foreign statutes: Preface by A.L. Makovsky, edited and completed by A.N. Zhiltsov, A.I. Muranov. - M, Statut, 2000.
5. The law of Ukraine "On private international law" dated june 23, 2005 // The Journal of private international law. 2006. No. 1. P. 43-91
6. Apian N.A., Safarian G.G., Hakobyan G.G. The problems of theory of state and law: textbook. - Yerevan: Publishing house of the Yerevan state University, 2001. P. 394. (on armenian language)
7. Civil law of the Republic of Armenia (third part). Textbook for high schools, ed. by T.K. Barseghian, G.H. Karaha-nyan. - Yerevan, Publishing house of the Yerevan state University, 2011. P. 504. (on armenian language)
8. Civil law: textbook 3 so 3 So. Ed. by A.P. Sergeeva, J.K. Tolstoy. - M.: the TC Valby, Prospekt Publishing house, 2004. P. 784.
9. Civil law: 4 so So 2: Property law. Inheritance law. Exclusive rights. Moral rights: a textbook. / Ed. by E.A. Sukhanov,
- M: Walters Kluwer, 2007. P. 496.
10. Yerpyleva N.Y., Getman-Pavlova I.V. Codification of private international law in the Republic of Georgia // Consul-tantPlus
11. Kosovskaya V.A. The heirs at law as members of private law relations with a foreign element // //
http://justicia.su/2014/1/4.pdf (последнее посещение - 20 октября 2014 г.)
12. Luntz L.A. The Course of private international law: 3 so - M: Spark, 2002. P. 1007.
13. Medvedev I.G. Private international law and notaries. -M.: Walters Kluwer, 2005. P. 272.
14. Private international law: Textbook. / Ed. by M.M. Boguslavsky. - M.: Norma, Infra-M, 2011. P. 704.
15. Inheritance law: textbook. Ed. by A.P. Gorelik. - M.: MPSI; Voronezh: MOAEC, 2011. P. 456.
16. General theory of state and law. Academic course in 3 volumes. Volume 2: Right./ Resp. Ed. by M.N. Marchenko.-M,Norm: Infra-M, 2013. P. 816.
РЕЦЕНЗИЯ
на статью Мовсисяна А.Т. «Правовые формы проявления иностранного элемента в наследственном отношении» Статья посвящена теоретическому анализу категории «иностранный элемент» в гражданско-правовом отношении. Иностранный элемент играет важную роль при квалификации трансграничных отношений, выходящие за рамки правовой системы одного государства.
Актуальность исследования обусловлена усилением процессов интеграции и глобализации в мире. Активная деятельность граждан в международной жизни, а также личные, семейные отношения между гражданами разных государств, создают проблемы юридического характера при взаимодействии национальных правовых систем разных государств.
Проводится анализ квалификации гражданско-правового отношения как осложненного иностранным элементом. По рассматриваемым проблемам автором учтены мнения таких известных правоведов как ЛА Лунц, Ю.К. Толстой, Г.А. Кара-ханян, В.Б. Исаков. Проанализированы правовые формы проявления иностранного элемента в субъекте, объекте и юридическом факте. От квалификации наследственного отношения зависит право какой страны подлежит к применению к наследованию, входит ли наследственное отношение в сферу регулирования международного частного права.
В статье автором изучен материал по данной проблеме, данная статья полностью отражает актуальность проблемы.
Рецензируемая статья может быть рекомендована к открытой печати в изданиях, рекомендованных ВАК.
Рецензент:
кандидат юридических наук, доцент ведущий научный сотрудник отдела гражданского законодательства зарубежных государств Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ
Терновая О. А.
47
