CC BY
275JURISPRUDENCE
LEGAL FORMS OF FOREIGN INVESTMENTS IN RF AND THEIR CLASSIFICATION
Veselkova E.
Candidate of Law, Associate Professor, Associate Professor in the Department of Civil Law Disciplines ofMFLA
ПРАВОВЫЕ ФОРМЫ ИНОСТРАННЫХ ИНВЕСТИЦИЙ В РФ И ИХ КЛАССИФИКАЦИЯ
Веселкова Е.Е.
кандидат юридических наук, доцент, доцент кафедры гражданско-правовых дисциплин МФЮА
Abstract
In this article, the author reviews and analyzes the organizational legal and contractual forms of foreign investment and suggests their classification. Organizational legal forms are classified according to the legal status of the organization, the nature of ownership, the degree of subordination, by the volume of foreign investment in the authorized capital. The basis for the classification of contractual forms of foreign investment is the subject composition, sources of origin of investment, applicable law, the type of contractual relations, the term of contracts.
Аннотация
В данной статье автор рассматривает и анализирует организационно-правовые и договорные формы иностранных инвестиций и предлагает их классификацию. Организационно-правовые формы классифицируются по правовому положению организации, характеру собственности, степени подчиненности, по объему иностранных инвестиций в уставном капитале. Основанием для классификации договорных форм иностранных инвестиций служат субъектный состав, источники происхождения инвестиций, применимое право, тип договорных отношений, срок договоров.
Keywords: foreign investment, foreign investors, legal forms of foreign investment
Ключевые слова: иностранные инвестиции, иностранный инвестор, правовые формы иностранных инвестиций
Интегрируясь в экономику Российской Федерации, иностранный инвестор встает перед первым выбором, какими будут его инвестиции.
Когда речь идет о том, какими будут инвестиции, имеются в виду, прежде всего, классификация иностранных инвестиций. Если частный инвестор намерен осуществить бессрочные прямые инвестиции, то их реализация целесообразна через организационно-правовые формы иностранных инвестиций. Если же частный инвестор, обладая ресурсами, не намерен формировать их в организацию, а осуществить срочные предпринимательские или ссудные (возможно однократные) инвестиции, направленные на приращение собственного капитала, то инвестиции реализовываются через инвестиционные договоры.
Таким образом, первую группу правовых форм иностранных инвестиций составляют организационно-правовые формы.
Дифференцировать группу организационно -правовых форм иностранных инвестиций представляется возможным, избрав в качестве основания правовое положение организации.
Не все организации, учреждаемые организационно-правовыми формами иностранных инвестиций, обладают положением юридического лица, т.е. организация имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам
этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде, имеет самостоятельный баланс или смету.
Из тех организационно-правовых форм по российскому законодательству, которые не обладают правами юридического лица, чаще всего используется представительство. Иностранный инвестор может осуществлять свою деятельность на территории РФ посредством создания филиала. Такой филиал выполняет часть или все функции, включая функции представительства, от имени создавшего его иностранного лица (головной организации) при условии, что цели создания и деятельность головной организации имеют коммерческий характер, и головная организация непосредственно несет имущественную ответственность по принятым ею в связи с ведением указанной деятельности обязательствам (п. 3 ст. 4 Закона об иностранных инвестициях). Согласно п. 4 ст. 22 Закона об иностранных инвестициях филиал иностранного юридического лица вправе заниматься предпринимательской деятельностью на территории Российской Федерации со дня его аккредитации и до момента лишения его аккредитации. Правоспособность филиала не ограничивается представительскими функциями, а зависит от усмотрения юридического лица. Филиал осуществляет все
функции или часть функций создавшего его юридического лица в отличие от представительства, которое представляет и защищает интересы юридического лица (ср.: п. 1 и п. 2 ст. 55 ГК РФ). Вложение капитала в основные фонды филиала иностранного юридического лица, создаваемого на территории Российской Федерации, является прямой иностранной инвестицией (ст. 2 Закона об иностранных инвестициях).^]
Основанием для выделения этого вида организационно-правовых форм иностранных инвестиций является то, что при учреждении организации, последняя по своему правовому положению является юридическим лицом, т.е. отвечает признакам, изложенным в ст. 48 Гражданского кодекса Российской Федерации.
В соответствии с главой IV Гражданского кодекса РФ юридическое лицо может быть создано в двух формах: коммерческой и некоммерческой организации. В целях настоящей работы организационно-правовые формы иностранных инвестиций относящихся к некоммерческим организациям не рассматриваются ввиду их ограниченной предпринимательской дееспособности. Некоммерческие организации в соответствии с абзацем вторым части 3 статьи 50 Гражданского кодекса РФ и ч. 1 ст. 6, ч. 2 ст. 6.1, ч.2 ст. 7, ч. 2 ст. 7.1, ч.2 ст. 8, ч. 2 ст. 10 Федерального закона от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях" (с изменениями и дополнениями) вправе осуществлять предпринимательскую деятельность, соответствующую целям, для достижения которых они созданы, однако сама по себе предпринимательская деятельность не является целью создания некоммерческих организация. В то время как инвестиционная деятельность является разновидностью предпринимательской деятельности и инвестор, используя организационно-правовые формы иностранных инвестиций, рассчитывает на прямое получение прибыли. Исходя из этого некоммерческие организации, хотя и способны осуществлять, и осуществляют инвестиционную деятельность, не являются предметом настоящего исследования.
Наибольшее распространение в силу своей правовой природы и цели создания, в качестве организационно-правовой формы иностранных инвестиций получили коммерческие организации. В соответствии со ст. 66 Гражданского кодекса Российской Федерации (с последними изменениями и дополнениями) коммерческие организации могут быть созданы в форме хозяйственного общества или товарищества.
Необходимо отметить, что хозяйственные товарищества не представляют интереса для иностранного инвестора и не могут (в отличие от некоммерческих организаций) считаться ПФИИ, так как в соответствии с ч. 2 ст. 69 и ч.3 ст. 82 Гражданского кодекса Российской Федерации (с последними изменениями и дополнениями) участник, а инвестор, вкладывая средства в складочный капитал, безусловно, является участником, полного или коммандитного товарищества может быть участни-
ком только одного товарищества. Вкладывая, капитал по средствам прямых инвестиций, иностранные инвесторы не осуществляют такие вложения в складочные капиталы хозяйственных товариществ, потому, что инвесторы заинтересованы в максимально возможном увеличении вложенных средств, для чего инвесторы вкладывают средства, учреждая не одну организацию. Однако участие в капитале хозяйственного товарищества законодательно лишает их возможности инвестировать напрямую в другие организации.
Таким образом, ко второму виду - юридических лиц, являющихся организационно-правовой формой иностранной инвестиции, относятся некоммерческие организации и коммерческие организации.
Некоммерческие организации, осуществляющие инвестиционную деятельность, создаются в форме потребительских кооперативов, общественных организаций (объединений), религиозных организаций, автономных некоммерческих организаций, некоммерческих партнерств и др. Данный перечень является открытым.
Коммерческие организации в области иностранных инвестиций могут создаваться в виде хозяйственных товариществ (полные товарищества и товарищества на вере), хозяйственных обществ (общества с ограниченной ответственностью, акционерные общества), производственные кооперативы, государственные и муниципальные предприятия. Указанный перечень носит закрытый характер.
Хозяйственные общества в соответствии с действующим законодательством могут быть двух видов: акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью. Акционерные общества в свою очередь подразделяются на публичные и непубличные.
Хозяйственные общества - коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом. Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности.
Акционерными обществами признаются общества, уставный капитал которых разделен на определенное число акций.
В связи с вступлением в силу 1 сентября 2014 года ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» изменилась классификация акционерных обществ.[6, стр. 18]
Публичными являются акционерные общества, акции которых и ценные бумаги которых, конвертируемые в их акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, уставы
и фирменные наименования которых содержат указание на то, что общества являются публичными. [5, стр. 25]
Акционерные общества, созданные до дня вступления в силу Закона № 99-ФЗ и отвечающие указанным выше признакам, признаются публичными акционерными обществами вне зависимости от указания в их фирменном наименовании на то, что общество является публичным.[4, стр. 34]
По смыслу п. 1 ст. 2 ФЗ от 21.07.2014 № 218-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» положения ФЗ от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», касающиеся открытых акционерных обществ, применяются к публичным акционерным обществам в части, не противоречащей ГК РФ.[3, стр. 45]
Акционерные общества могут быть созданы одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения одним акционером всех акций общества. Сведения об этом подлежат внесению в единый государственный реестр юридических лиц. [6, стр. 52]
Общество с ограниченной ответственностью -учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Участники общества, внесшие вклады в уставный капитал общества не полностью, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников общества.
По характеру собственности организационно-правовые формы иностранных инвестиций можно дифференцировать на государственные, частные и смешанные. В России на основании ч.2 ст.8 Конституции РФ в одинаковой степени защищаются все виды собственности.
По степени подчиненности одной организации другой выделяются основные и дочерние и основные и зависимые хозяйственные общества (ст. 105, 106 ГК РФ). Дочерние и зависимые общества разделяются на несколько видов по различным основаниям, например, выделяют отечественные и зарубежные несамостоятельные общества, общества, производные от акционерных обществ, обществ с ограниченной ответственностью и иных организационно-правовых форм корпоративных организаций. Различают зависимые и дочерние общества акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью. [9] Следует сказать, что данные формы иностранных инвестиций получила наибольшее распространение в России при осуществлении предпринимательской деятельности. Они не пользуются правовой защитой, гарантиями и льготами, установленными Законом об иностранных инвестициях РФ (п. 4 Закона об иностранных инвестициях). Однако при осуществлении реинвестирования (п. 4 ст. 4 Закона об иностранных инвестициях)
иностранный инвестор и коммерческая организация с иностранными инвестициями, в которой иностранный инвестор владеет не менее чем 10 процентами доли в уставном капитале, а также в некоторых других случаях, пользуются ими в полном объеме. П. 5 ст. 4 Закона об иностранных инвестициях предусматривает для российской коммерческой организации приобретение статуса организации с иностранными инвестициями со дня вхождения в состав ее участников иностранного инвестора и утрату этого статуса со дня его выхода (при наличии нескольких иностранных инвесторов со дня выхода последнего из них). С этого дня указанная коммерческая организация также утрачивает правовую защиту, гарантии и льготы, установленные Законом об иностранных инвестициях. [1]
По объему в уставном капитале иностранных инвестиций выделяются организации с определенной долей иностранных инвесторов, и организации, уставный капитал которых полностью сформирован за счет средств иностранных инвесторов.
Инвестиционный процесс в Российской Федерации протекает с определенными особенностями. Как правило, инвестированию подлежит «свободный капитал», т.е. капитал, с которым инвестор готов временно расстаться, без значительных для него потерь. В соответствии с периодизацией, изложенной в первом разделе, настоящей главы, в конце первого и во второй период образовались основные «точки концентрации» капитала. Такими точками в современном российском обществе стали коммерческие банки. Именно они в настоящее время являются основными субъектами инвестиционного процесса. Следствием развития банковского сектора как основного инвестора, явилось привлечение больших объемов иностранных инвестиций именно в банковский сектор по средствам участия в капитале уже существующих коммерческих банков или учреждения новых со стопроцентным иностранным участием.
В 2001г. благодаря принятию Федерального закона «Об инвестиционных фондах» у инвесторов появился новый правовой инструмент реализации инвестиций. До начала третьего периода (здесь и далее в соответствии с периодизацией, приведенной в предыдущей главе) эта правовая форма иностранных инвестиций (далее ПФИИ) активно использовался как национальными, так и иностранными инвесторами. До момента финансового кризиса, одной из причиной которого считается как раз чрезмерное развитие спекулятивного сектора экономики, инвестиционные фонды на таких торговых площадках как ММВБ и РТС получили широкое распространение, о чем может свидетельствовать ряд публикаций, например, в журнале Forbes. Одной из причин такого стремительного распространения инвестиционных фондов можно считать их «спекулятивную» привлекательность, т.е. возможность получить большие деньги в сравнительно быстрые сроки.
И коммерческие банки, и акционерные инвестиционные фонды можно отнести к специальному виду хозяйственных обществ. Поскольку банк -
кредитная организация, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции: привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц. Акционерный инвестиционный фонд - открытое акционерное общество, исключительным предметом деятельности которого является инвестирование имущества в ценные бумаги и иные объекты. В соответствии с действующим законодательством рассматриваемые институты имеют два исключительных требования: они должны быть учреждены в соответствующей форме хозяйственного общества и имеют исключительный предмет деятельности.
Вторую группу правовых форм иностранных инвестиций можно озаглавить как инвестиционные договоры.
Под инвестиционными договорами понимаются соглашения между субъектами инвестиционной деятельности, направленные на реализацию капиталовложений, регулируемые нормами международного права и национального законодательства страны, принимающей инвестиции.
Первое основание классификации инвестиционных контрактов, которое можно выделить - по субъектному составу.
В общей теории права субъектом правоотношения именуется юридическое или физическое лицо, обладающее способностью осуществлять субъективные права и юридические обязанности. Субъектами правоотношения могут выступать:
• Государство;
• Физическое лицо - человек как носитель прав и обязанностей;
• Юридическое лицо - организация, зарегистрированная в установленном законом порядке;
• Субъект международного права - участник международных отношений;
• Субъект международного частного права. [8]
Для реализации (исполнения) инвестиционного
контракта определяющее значение имеют стороны контракта или субъекты правоотношения, возникающего в связи с заключением контракта.
Основным субъектом инвестиционного правоотношения является инвестор во всех его законных проявлениях. Правовой статус данного субъекта инвестиционного права различен в зависимости от его национально-государственной принадлежности, организационно-правовой формы и сферы осуществления инвестиций. [7]
При рассмотрении настоящего вопроса важен факт участия государства и особенности его правового статуса как субъекта гражданских правоотношений в качестве стороны инвестиционного контракта. В таких ситуациях возникают специальные формы договорных отношений в связи с участием иностранных инвесторов в инвестиционной деятельности государства. Иностранный инвестор вправе участвовать в приватизации объектов госу-
дарственной и муниципальной собственности путем приобретения прав собственности на государственное и муниципальное имущество или доли, долей (вклада) в уставном (складочном) капитале приватизируемой организации на условиях и в порядке, установленных законодательством РФ о приватизации государственного и муниципального имущества (ст. 14 Закона об иностранных инвестициях). Договор об инвестиционном налоговом кредите между органом исполнительной власти и налогоплательщиком заключается на основании определенной инвестиционной деятельности последнего (ст. 67 Налогового Кодекса). В некоторых случаях договорные формы между инвестором и государством регламентируются специальными законами. Так, действует Закон о соглашениях о разделе продукции (Закон о СРП, Закон о концессионных соглашениях). [1]
Таким образом, по субъектному составу инвестиционные контракты могут быть частными или публичными.
Необходимо отметить, что классификация по приведенному выше основанию не является статичной, так как в соответствии со ст. 124 Гражданского Кодекса Российской Федерации Российская Федерация и иные носители публичной власти выступают в гражданском обороте на равных началах с иными участниками последнего. Таким образом, публичная власть (в ее различных формах) может интегрироваться в гражданский оборот, используя практически все существующие в материальном праве институты, в том числе и в ПФИИ. Исключения составляют лишь инвестиционные контракты, включающие Российскую Федерацию (или иной субъект публичной власти) как специального субъекта, т.е. контракт может быть заключен только с Российской Федерацией. Такими контрактами, безусловно, являются: соглашение о разделе продукции, государственный или муниципальный контракт и т.д. К частным же инвестиционным контрактам относятся договоры, соглашения и сделки, заключенные между обычными хозяйствующими субъектами.
По источникам происхождения инвестиций и форме собственности инвестора иностранные инвестиции могут быть частными, государственными и диагональными. Это же основание может быть положено в основу деления инвестиционных соглашений на частные, государственные и смешанные, поскольку возможно объединение средств инвесторами для осуществления совместного инвестирования.
Важное значение имеет также право, применимое в правоотношениях сторон-субъектов инвестиционной деятельности. Даже если в соответствии с нормами международного частного права применяется право Российской Федерации, то даже в рамках российского права у инвестора есть выбор того какие конкретно правовые институты т.е. ПФИИ будут использоваться для реализации инвестиций и соответственно каково будет законодательное регулирование. В этой связи инвестиционные контракты можно классифицировать по применимому праву на
следующие виды инвестиционных контрактов, регулируемых:
• законодательством иностранного государства;
• законодательством российского государства;
• нормами международного права, которые разделяются по уровню регулирования следующим образом:
- нормы универсальных международных договоров;
- нормы региональных международных договоров;
- нормы двусторонних международных договоров о защите и поощрении иностранных капиталовложений и об избежании двойного налогообложения.
В свою очередь инвестиционные контракты, отношения в рамках которых регулируются российским правом, можно условно разделить на:
• публичный закон;
• частный закон.
По типу договорных отношений инвестиционные соглашения также различаются.
В ходе инвестирования заключаются учредительные договоры, сделки купли-продажи, совместной деятельности, займа, строительного подряда, лизинга, оказания услуг и др. По договору иностранный инвестор вправе, а на основании закона или решения суда обязан передать свои права (уступить требования) и обязанности (перевести долг) другому лицу в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации (п. 2 ст. 7 Закона об иностранных инвестициях). [1]
Иностранный инвестор вкладывает определенные средства на определенный срок для того, чтобы возвратить их в той или иной форме преумноженными. По срокам размещения иностранных капиталовложений различаются краткосрочные, среднесрочные и долгосрочные (срок более 15 лет) инвестиционные проекты. ПФИИ в данном случае выступает в качестве правового инструментария инвестора. Исходя из такого понимания инвестиции и ПФИИ, инвестиционные контракты по срокам можно дифференцировать на краткосрочные, среднесрочные и долгосрочные, а по функциональности -
на основные и факультативные. Под функциональностью понимается то, какую функцию обеспечивает договор. При заключении инвестиционного контракта возникают, изменяются и прекращаются правоотношения. Такие отношения сторон, регулирующиеся непосредственно инвестиционным контрактом, можно считать основными. Однако при реализации инвестиционных проектов заключается не один договор, а, как правило, некая совокупность последних. Например, в случае инвестирования капитала для строительства какого-либо объекта недвижимости иногда продуктом инвестирования является проектная компания, в уставный капитал которой инвестор вкладывает средства. В таком случае непосредственно инвестор не осуществляет строительство объекта. Его осуществляет проектная компания, нанимая подрядчика, по средствам заключения с последним договора подряда. В приведенном примере именно договор подряда можно считать факультативным, потому, что он не является ПФИИ, реализующий инвестиции, но он обеспечивает впоследствии приток капитала обратно инвестору в виде площадей, сдаваемых в аренду или продажи объекта и т.п.
СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ:
1. Веселкова Е.Е. Правовое регулирование инвестиционной деятельности в РФ и зарубежных странах: сравнительно-правовой аспект: дисс.к.ю.н. 12.00.03. М.: 2006.
2. Гущин В.В., Овчинников А.А. Инвестиционное право. М.: 2009.
3. Ориу М. Основы публичного права: Монография // М. Ориу; Рук. проекта Р.С. Куракин. М.: 2014.
4. Российское предпринимательское право: Учебник // Под ред. В.А. Хохлова. 2-е изд. М.: 2014.
5. Чиркин В.Е. Публично-правовое образование // В.Е. Чиркин. Институт государства и права РАН. М.: Норма. 2014.
6. Юридические лица в гражданском праве (коммер. и некоммер. организации): Организ. -прав. формы // Отв. ред. В.Н. Литовкин. М.: 2014.
7. http://rudocs.exdat.com/docs/index-479593.html?page=5
8. www .wikipedia. ru
9. http://www.be5.biz/pravo/ksav1/56.htm
