Правовые аспекты регулирования банковской тайны (исторический аспект и зарубежный опыт) Текст научной статьи по специальности «Право»

Банковское дело

Удк 336. 719

правовые аспекты регулирования

банковской тайны

___ __ _ _ ,

(исторический аспект и зарубежный опыт)*

Б. Х. АЛИЕВ, доктор экономических наук, профессор, заведующий кафедрой налогов и денежного обращения E-mail:fef2004@yandex. ru

П. Г. ИСАЕВА, кандидат экономических наук, доцент кафедры налогов и денежного обращения E-mail Isaevapatimat@rambler. ru Дагестанский государственный университет

В статье раскрыты исторические и зарубежные аспекты развития института банковской тайны, его правового обеспечения и сопровождения. За основу взят опыт нескольких стран: Швейцарии, Гзрмании, Великобритании, США и России.

Ключевые слова: банковская тайна, нормативно-юридическая практика, правовое регулирование, институт банковской тайны, прецедентное право.

Осуществление банковских операций, ведение банковской деятельности, совершение банковских сделок предполагает получение, переработку, хранение и использование информации, как правило, имеющей высокую экономическую и иную ценность. Потребность в информации возникает:

- у клиента - при выборе кредитной организации;

- у кредитной организации - при определении права клиента на обслуживание.

* Статья подготовлена в рамках ФЦП «Научные и научно-педагогические кадры инновационной России» 2009-2013 гг.

Органы банковского надзора испытывают необходимость в получении информации еще раньше: при регистрации кредитной организации [5].

В связи с этим возникает ряд вопросов, связанных с правовым регулированием отношений, складывающихся по поводу получения информации, придания ей того или иного правового режима, ее охраны и использования.

Следует отметить, что общественные отношения, возникающие по поводу защиты информации, а также прав субъектов, участвующих в информационных процессах, регулируются Федеральным законом от 20.02.1995 № 24-ФЗ «Об информации, информатизации и защите информации» (далее Закон об информации) [7].

В соответствии со ст. 128 Гражданского кодекса Российской Федерации информация относится к объектам гражданских прав [8].

В ст. 2 Закона об информации говорится о том, что информация представляет собой сведения о:

- лицах;

- предметах;

- фактах;

- событиях;

- явлениях;

- процессах.

Причем независимо от формы их представления.

Банковская информация в литературе по банковском праву определяется как совокупность сведений, соотносимых со следующими параметрами банковской деятельности:

- уставные документы;

- отчетность банков за определенный период;

- руководство банка;

- его организационно-правовая форма;

- внешний облик банка и его служащих;

- виды и формы банковского обслуживания;

- условия возмездности по заключаемым договорам;

- своевременность и полнота выполнения банком своих обязательств как кредитора;

- количество и состав клиентов данного банка;

- операции по счетам каждого клиента;

- наличие корреспондентских связей банка;

- техническая оснащенность банка и др.

Иначе говоря, банковскую информацию составляют любые сведения о банке и его деятельности.

Следует согласиться с О. М. Олейник в том, что исчерпывающую классификацию информации по объекту, с которым она соотносится, дать практически невозможно [6].

Сведения, составляющие банковскую информацию, можно отнести к разным правовым режимам по нескольким критериям:

1) с точки зрения открытости и доступности банковской информации;

2) в зависимости от ее содержания и использования.

В соответствии с этим можно различить следующие правовые режимы банковской информации:

- режим открытой банковской информации;

- режим служебной и коммерческой тайны;

- режим банковской тайны [6].

Открытость банковской информации связана с

рядом условий.

Во-первых, кредитная организация обязана публиковать определенный круг сведений, адресованных неопределенному числу лиц. Так, в ст. 43 Федерального закона от 02.12.1990 № 395-1 «О банках и банковской деятельности» (далее - Закон о банках) сказано, что кредитная организация

публикует в открытой печати годовой отчет (включая бухгалтерский баланс и отчет о прибылях и убытках) после подтверждения его достоверности аудиторской организацией.

Во-вторых, кредитная организация обязана предоставлять определенные сведения по требованию заинтересованных лиц. В ст. 8 Закона о банках говорится, что при осуществлении банковских операций кредитная организация обязана по требованию физического или юридического лица предоставить:

- лицензию на осуществление банковских операций;

- информацию о своей финансовой отчетности (бухгалтерский баланс и отчет о прибылях и убытках);

- аудиторское заключение за предыдущий год;

- ежемесячные бухгалтерские балансы за текущий год.

Доступность банковской информации предполагает возможность ее получения любым заинтересованным лицом. В этом вопросе авторы присоединяются к точке зрения, высказанной О. М. Олейник: доступность банковской информации предполагает, что информация о банке должна изготавливаться в таких формах и такими способами, чтобы любое юридическое или физическое лицо могло ее получить, не связывая себя офертой на заключение договора.

Например, банковская информация может предоставляться в форме:

- буклетов;

- проспектов.

Они предоставляются любым лицам, посетившим кредитную организацию. Кроме того, доступность означает, что информация должна быть изложена в максимально простой и доступной восприятию форме [5].

Специальные правила, регулирующие открытую банковскую информацию, закреплены в Положении о раскрытии информации Банком России и кредитными организациями - участниками финансовых рынков, утвержденном письмом Банка России от 25.05.2010. № 72-Т.

Кроме того, кредитная организация как юридическое лицо в соответствии со ст. 139 Гражданского кодекса РФ имеет право на конфиденциальность определенной информации о своей деятельности с учетом постановления Правительства РСФСР от 05.12.1991 № 35 «О перечне сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну».

Особенность же банковской тайны как вида банковской информации состоит в том, что согласно п. 2 ст. 129 Гражданского кодекса РФ она относится к объектам, ограниченно оборотоспособным. То есть к тем объектам, которые могут принадлежать определенным участникам оборота либо нахождение которых в обороте допускается по специальному разрешению, что и определено в ст. 857 Гражданского кодекса РФ и ст. 26 Закона о банках.

Банковская тайна - это вид банковской информации, которая в свою очередь является видом такого объекта гражданских прав, как информация. На этом основании можно сделать вывод, что банковская тайна выступает подвидом информации.

Банковская тайна имеет давнюю историю и традиции, берущие начало в период возникновения первых кредитных учреждений. Упоминание о ней содержится в учредительных документах Банка Святого Амброизиуса, основанного в Милане в 1593 г. Служащим этого банка запрещалось предоставлять кому-либо информацию о клиентах, исключая случаи, когда сведения запрашиваются клиентом о самом себе, его уполномоченными или наследниками. Нарушение установленного порядка влекло за собой увольнение работника банка с наложением крупного штрафа по заключению викария. В Германии ХУШ в. прусским королем Фридрихом Великим было издано специальное циркулярное письмо, по которому лица, ведущие банковские операции, обязывались пожизненно сохранять о них тайну.

В уголовных кодексах отдельных германских государств в XIX в. предусматривались суровые наказания для лиц, разглашающих личные секреты, к которым относилась и банковская тайна [1].

В дальнейшем институт банковской тайны претерпевал изменения под воздействием развития банковского дела, появления новых отраслей юриспруденции, особенно норм так называемого прецедентного права.

В дореволюционной России банковская тайна соблюдалась не менее строго, чем в настоящее время.

В образцовых (примерных) уставах Азовс-ко-Донского коммерческого банка, Варшавского учетного банка и Тифлисского коммерческого банка, утвержденных в 1871 г., понятие банковской тайны определялось следующим образом: «...члены Совета и Правления и все служащие в банке обязаны были хранить тайну во всем, касающемся

вверяемых банку частных и коммерческих дел и счетов» [2].

В Советском Союзе режим банковской тайны распространялся лишь на вклады граждан в сберегательных учреждениях и преподносился в качестве льготы. Так, П. И. Седугин в 1964 г. писал: «Среди льгот, предоставленных советским вкладчикам сберегательных касс и других кредитных учреждений, важное значение для обеспечения сохранности вкладов имеет сохранение сберегательными кассами тайны вкладов».

Основы гражданского законодательства СССР и союзных республик закрепляли положение о том, что государство гарантирует тайну вкладов, их сохранность и выдачу по первому требованию вкладчика.

Гарантом банковской тайны в Советском Союзе был также устав государственных трудовых сберегательных касс СССР, утвержденный постановлением Совета Министров СССР от 20.11.1948. В ст. 23 этого устава было определено, что государственные трудовые сберегательные кассы сохраняли в тайне сведения о вкладчиках и других клиентах о совершаемых ими операциях и состоянии счетов по вкладам.

В соответствии со ст. 25 устава сберегательных касс правила ст. 23 распространялись также на облигации, сданные гражданами на хранение в сберегательные кассы.

До появления специальных законов, регулирующих банковскую деятельность, положения о банковской тайне в обязательном порядке включались в уставы коммерческих, кооперативных банков, регистрируемых Госбанком СССР.

Понятие «банковская тайна» в значении ее как совокупности коммерческих тайн клиентов банка впервые на территории бывшего СССР было сформулировано в ст. 38 Закона Республики Эстония от 28.12.1989 «О банках». Позже положения, регулирующие банковскую тайну, были включены в тексты законов о банках и банковской деятельности разных республик бывшего СССР.

Федеральный закон от 02.12.1990 № 395-1 «О банках и банковской деятельности» до внесения в него изменений и дополнений определял круг организаций, которые вправе знакомиться с банковской тайной, иначе, чем в настоящее время. К таким организациям относились:

- вышестоящие организации;

- суды;

- следственные органы;

- органы арбитража;

- налоговые организации;

- аудиторские организации;

- органы нотариата [3].

Данные организации назывались и в соответствующих законах других республик.

Для дальнейшего развития и совершенствования правового регулирования банковской тайны следует обратиться к опыту зарубежных стран, достигших в этой сфере определенного прогресса. На взгляд авторов, анализ правового регулирования банковской тайны за рубежом важен не только с теоретической, но и с практической точки зрения. Тем более, что правовой охране банковской тайны в странах с развитой банковской системой уделяется значительно больше внимания, чем в Российской Федерации.

Применительно к особенностям нормативного регулирования института банковской тайны в условиях России представляется более показательным опыт государств, где господствующими являются нормы римского права.

Правовое обеспечение и сопровождение института банковской тайны рассматривается на примере нескольких стран - Швейцарии и Германии, Великобритании и США. В одних из них банковская тайна регулируется законами о банках и сберегательных кассах. В других - почти исключительно так называемым «неписаным банковским правом».

Выбранный подход обусловлен следующими соображениями.

Во-первых, при имеющихся различиях в юридических нормах он позволяет обнаружить много общего в правовых механизмах сохранения банковской тайны.

Во-вторых, «неписаное банковское право», скажем, в Германии дает возможность более широко толковать банковскую тайну. Это позволяет органически связать ее с положениями других отраслей права (гражданским, уголовным и налоговым кодексами, конституционными нормами).

В Швейцарии и Германии (как и в других странах) банковская тайна основывается на конституционных и гражданско-правовых нормах. Конституция, гарантирующая защиту личности, ее прав и законных интересов, косвенным образом обеспечивает гражданам право на конфиденциальность сведений о них, поступающих в распоряжение банков.

Гражданско-правовая основа банковской тайны проистекает прежде всего из договорных отношений между клиентом и банком, а также особой доверительности между партнерами по операциям. В силу последнего обстоятельства положение о банковской тайне очень часто даже не фиксируется в банковских договорах, а принимается с молчаливого согласия сторон.

Несмотря на богатую нормативно-юридическую практику, действующую как в Швейцарии, так и в Германии, законодательно закрепленное понятие «банковская тайна» там отсутствует. Это объясняется одной весьма существенной причиной: банковская тайна выражает многосторонние, многоступенчатые правовые отношения:

- «банк-клиент»,

- «банк-банк»;

- «клиент и банк - государство».

Это многообразие не позволяет юридически точно выразить и кодифицировать складывающиеся отношения одним понятием.

Более широкого толкования банковской тайны придерживается юридическая практика в Германии. В унифицированном документе, регулирующем отношения между банком и клиентом «Общие коммерческие условия банков», имеется следующее положение: «...банк обязан содержать в тайне все полученные им сведения и оценки, касающиеся клиентов. Информация о клиентах может быть передана банком только если того требуют положения законов или на то имеется согласие клиента, а также в тех случаях, когда банкам предоставлены на то полномочия» [4].

Итак, имеются различия в толковании банковской тайны в Швейцарии и Германии. Если в Швейцарии банковская тайна - это обязательство банков, то в Германии - и обязательство, и право. Обязательство состоит в том, что банк обязуется содержать в тайне все детали его отношений с клиентами. Право заключается в доверительности отношений банка с клиентом, поскольку позволяет ему отказывать в предоставлении сведений о клиенте любому лицу, за исключением особых, установленных законом случаев.

Поэтому банковская тайна в Швейцарии характеризует юридический институт, защищающий интересы клиентов банков, а в Германии - как клиентов, так и сам банк.

В соответствии с законодательством о банках и сберегательных кассах в Швейцарии к органи-

зациям, обязанным хранить банковскую тайну, относятся:

- банки;

- частные банкирские дома;

- сберегательные кассы;

- приравненные к банкам финансовые компании;

- эмиссионные дома;

- финансовые компании, официальным порядком привлекающие заемные денежные средства.

Поскольку это распространяется на все кредитные организации, действующие в Швейцарии, то в данную группу также входят иностранные филиалы и иностранные дочерние банки на территории страны. На зарубежные подразделения швейцарских банков действие закона в части указанных обязательств не распространяется.

В обеих странах обеспечивается многоступенчатая правовая защита института банковской тайны.

К группе стран, где охране банковской тайны уделяется самое большое внимание, а защита банковской информации является практически самой важной задачей банковского правового регулирования, относят Австрию, Нидерланды, Испанию. В этих странах получить сведения, составляющие банковскую тайну, практически невозможно. Их законодательство предусматривает выдачу подобных сведений лишь по уголовным делам в случаях совершения преступления тем клиентом банка, в

Банковская тайна: правовые осно

отношении которого поступил запрос. При этом необоснованная передача таких сведений влечет очень строгую уголовную ответственность банковских служащих (вплоть до 20 лет лишения свободы) (см. таблицу).

Страны прецедентного права отразили свой подход к правовому регулированию банковской тайны. Так, характерным признаком английского права является отсутствие различия между разными видами конфиденциальной информации. В праве Великобритании (закон о нарушении конфиденциальности) отражено простое моральное правило: «... лицу следует сохранять тайну, если оно сказало, что сделает это» [3]. Понятие же «конфиденциальная информация» в Великобритании схоже с российским понятием «коммерческая тайна». Под конфиденциальной информацией там понимаются сведения, не являющиеся общеизвестными и общедоступными.

Английские суды обладают очень широкими полномочиями в области истребования сведений, составляющих банковскую тайну:

- они могут сами потребовать подобные сведения;

- обязать банк выдать эти сведения другим государственным органам, в частности, налоговым инспекторам.

При этом обязанность кредитных организаций предоставлять судам сведения о счетах клиентов

I и юридическая защита [1, 2, 3, 4]

страна Правовые основы Юридическая защита санкции

Гражданско-правовая1 Уголовно-правовая2

Австрия Закон о кредитном деле (подпункты 23, 24) Да Да Тюремное заключение до одного года или денежный штраф

Греция Закон-декрет № 1059/1971 Да Да Тюремное заключение до 6 мес.

Дания Закон о банках и сберегательных кассах Да Да Денежный штраф

Испания Устав Банка Испании (п. 23) Да Да Тюремное заключение от одного года и выше, а также денежный штраф (от 5 тыс. до 20 тыс. евро)

Италия Гражданский кодекс, ст. 1374 Да Нет -

Нидерланды Гражданский кодекс (ст. 1401 и 1946) и Уголовный кодекс (ст. 272) Да Да Тюремное заключение до одного года и денежный штраф в сумме до 6 тыс. евро

Норвегия Закон о частных банках (п. 18) и Закон о сберегательных кассах (п. 21) Да Да Денежный штраф или тюремное заключение до 3 мес.

Португалия Закон-декрет № 2/78 от 02.01.1978 Да Да Тюремное заключение до 6 мес.

Франция Закон о государственных банках (п. 19) Да Да Тюремное заключение от одного до 6 мес. и денежный штраф в сумме от 360 до 1 800 евро

1 Возмещение ущерба клиенту, нанесенного раскрытием сведений, составляющих банковскую тайну.

2 Штраф и/или тюремное заключение для лиц, разглашающих конфиденциальную банковскую информацию.

основана на деле Tournier против National provicial bank (1924) [2].

Дальше всех в правовом регулировании банковской тайны продвинулись США. Отношения по поводу банковской тайны регулируются там специальными актами: законом о банковской тайне 1970 г. и законом о праве на финансовую тайну 1978 г., а также иными законами по поводу отмывания денег, доходов от наркоторговли.

В США банки обязаны сообщать налоговым органам о сделках своих клиентов на сумму свыше 10 тыс. долл. В точности такая же норма появилась в российском законодательстве в 1994 г. и сразу же вызвала бурную неоднозначную реакцию.

Однако, на взгляд авторов, американское законодательство в отличие от российского более лояльно. Ограничивая право клиента банка на конфиденциальность информации, оно одновременно обязывает банк уведомлять его о любом поступившем в банк запросе, касающемся этого клиента. Такая обязанность банка дает клиенту право обжаловать этот запрос в суде до того, как сведения будут предоставлены, а не после этого (в отличие от российского законодательства) [9].

В соответствии с положениями международного частного права для того, чтобы решение российского суда было исполнено на территории иностранного государства, требуется соблюдение следующих условий:

- судебное решение должно вступить в законную силу;

- при вынесении этого решения соблюдены процессуальные права лица, в отношении которого оно вынесено;

- на территории иностранного государства нет аналогичного решения, как своего суда, так и судов других государств;

- при вынесении судебного решения должны быть соблюдены требования международных договоров, соглашений и конвенций.

Таким образом, необходимо отметить, что институт банковской тайны в российском банковском праве является одним из недостаточно разработанных.

Анализ правовой литературы позволяет сделать вывод о том, что на проблему правового режима банковской тайны до сих пор не выработано единой точки зрения по вопросам сущности, содержания и порядка предоставления сведений, составляющих банковскую тайну. Между тем ни у кого не вызывает сомнений,

что институт банковской тайны крайне важен для нормального функционирования экономики.

С одной стороны, он является частным случаем коммерческой тайны, когда речь идет об обеспечении тайны об операциях, о счетах и вкладах, что может являться предметом защиты информации в процессе функционирования коммерческой организации.

С другой стороны, - это одна из граней обеспечения личной тайны гражданина.

С третьей стороны, - банковская тайна выполняет определенную охранительную функцию, обеспечивая недоступность сведений о финансовом положении юридических лиц и граждан, тем самым предохраняя их от противоправных намерений и действий.

Чем выше уровень защиты данной информации, тем соответственно выше авторитет кредитной организации и круг ее потенциальных клиентов.

Остается надеяться, что в будущем эффективное правовое регулирование института банковской тайны в России поможет достичь высокого уровня благосостояния ее кредитных организаций, так как, на взгляд авторов, оно является непременным условием обеспечения стабильности их работы и развития экономики в целом.

Список литературы

1. Богуславский М. М. Международное частное право. М.: Международные отношения. 2007. С. 384.

2. Власова О. Законодательство Великобритании: охрана коммерческой тайны и другой конфиденциальной информации // Хозяйство и право. 2008. № 8. С. 111.

3. Гвирцман М. В. Правовое регулирование банковской тайны // Деньги и кредит. 2008. № 6. С. 57.

4. Кормош Ю. Банковская система Германии. Хозяйство и право. 2007. № 7.С. 109.

5. Олейник О. М. Основы банковского права. Курс лекций. М. 2002. С. 207.

6. Олейник О. М. Теоретические основы банковского права (гражданско-правовые и хозяйственно-правовые аспекты). М. 1998. С. 11, 33.

7. Собрание законодательства Российской Федерации. 1995. № 8. Ст. 609.

8. Собрание законодательства Российской Федерации. 1997. № 32. Ст. 3301. 1999. № 28. Ст. 3471.

9. Уайтинг Д. П. Осваиваем банковское дело. М. 2008. С. 97.