CC BY
260
Сомова Кристина Владимировна Шебаршина Анастасия Романовна
E-mail: [email protected] [email protected]
Правовая охрана и защита банковской тайны
Рассматриваются правовая охрана и защита банковской тайны. Затронуты проблемы определения банковской тайны, разграничения правовой охраны и правовой защиты. В работе выведены на основе законодательства понятия банковской тайны, правовой охраны и правовой защиты банковской тайны, а также дана характеристика правовой охраны банковской тайны и основанные на судебной практике предложения по изменению законодательства, а также рекомендации руководителям банковских учреждений
Ключевые слова: банковская тайна, правовая охрана, правовая защита банковской тайны.
Christina Somova
E-mail: [email protected]
Anastasiy Shebarshina
E-mail: [email protected]
The legal protection and the legal security of bank secret
This article is about the legal protection and the legal security of bank secret. It includes some problems, such as the determination of bank secret, difference between the legal protection and the legal security. The article keeps the information, which is bazed on legislation, about difference between the legal protection and the legal security and the determination of bank secret; some suggestions, bazed on court’s practice, about changes of legislation and offers to administrations of banks.
Key words: bank secret, legal protection, legal security of bank secret.
На сегодняшний день в связи с развитием рыночных отношений возросло количество банковских операций. Отношения между клиентом и обслуживающей его кредитной организацией изначально, в силу специфики банковской деятельности, носят доверительный характер: клиент не только доверяет кредитной организации свои денежные средства, но и потенциально допускает ее к информации о своем финансовом состоянии. Поэтому правовая защита и охрана банковской тайны имеет немаловажное значение, поскольку разглашение сведений, охраняемых банковской тайной, может отрицательно повлиять на безопасность или репутацию лица, имеющего банковский вклад или счет.
В законодательстве Российской Федерации нет четкого определения понятия «банковская тайна», однако его можно вывести из содержания банковской тайны, которое определено в
ст. 857 ГК РФ1 и ст. 26 ФЗ «О банках и банковской деятельности»2: банковская тайна — тайна об операциях, счетах и вкладах, сведениях о клиенте, корреспонденте, гарантированная кредитной организацией, банками, агентством по страхованию вкладов. Отношения в сфере банковской тайны регулируются: ГК РФ от 26 января 1996 г. № 14-ФЗ , ФЗ «О банках и банковской деятельности» от 1 июля 1990г. № 395-1, ФЗ «О страховании вкладов в банках физических лиц в банках Российской Федерации»3 от 29 декабря 2003г. № 177-ФЗ, Таможенным Кодексом Таможенного союза4, Уголовным Кодек-
1 Собрание законодательства РФ. 1996. № 5. Ст. 410.
2 Собрание законодательства РФ. 1996. № 6. ст. 492.
3 Российская газета.2003.№ 261.
4 Собрание законодательства РФ. 2010. № 50. Ст. 6615.
сом РФ5 от 13 июня 1996г. № 63-Ф3, ФЗ от 24 июля 2009г. № 212-ФЗ «О страховых взносах в Пенсионный фонд РФ, фонд социального страхования РФ, федеральный фонд обязательного медицинского страхования и территориальные фонды обязательного медицинского страхова-ния»6, ФЗ от 30 декабря 2004г. № 218-ФЗ «О кредитных историях»7, ФЗ от 10 декабря 2003г. № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле»8, ФЗ от 21 марта 1991г. № 943-1 «О налоговых органах РФ»9, международными договорами и соглашениями (например, «Международная конвенция о борьбе с финансированием терроризма»10 (Заключена в г.Нью-Йорке 10 января 2000г.)). Также немаловажную роль в регулировании данных отношений играет судебная практика.
Хотелось бы ввести разграничение между понятиями правовая охрана и правовая защита, поскольку нередко они отождествляются. Следует отметить, что в действующем законодательстве напрямую не дается определения правовой защиты и правовой охраны, но их можно вывести, проанализировав научную и публицистическую литературу. Так, в своей статье «Привлечение к гражданско-правовой ответственности как задача правового регулирования отношений по возмещению вреда, причиненного преступлением»11
В.Э. Козацкая отмечает: сознательное, добровольное исполнение обязанности соотносится с «режимом охраны права». Отсюда следует, что правовая охрана банковской тайны — процесс добровольного, сознательного исполнения обязательств, предусмотренных законодательством о банковской тайне. Правовая охрана прав владельца банковской тайны начинается с момента заключения в письменной форме договора (договор банковского вклада, договор банковского счета) между клиентом и корреспондентом — с одной стороны, и кредит-
5 Собрание законодательства РФ. 1996. № 25. Ст. 2954.
6 Собрание законодательства РФ. 2009. № 30. Ст. 3738.
7 Собрание законодательства РФ. 2005. № 1 (часть 1). Ст. 44.
8 Собрание законодательства РФ. 2003. № 50. Ст. 4859.
9 Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1991. № 15. Ст. 492.
10 Правовая база «Консультант Плюс».
11 Козацкая В.Э. Привлечение к гражданско-правовой от-
ветственности как задача правового регулирования отно-
шений по возмещению вреда, причиненного преступлени-
ем // Российский судья. 2011. № 2. С. 11 - 16.
ной организацией - с другой стороны, и действует в течении срока, установленного в этом договоре12, а также по истечении данного срока (источники формирования кредитных историй предоставляют информацию в бюро кредитных историй при наличии документально зафиксированного согласия заемщика; бюро кредитных историй обеспечивает хранение кредитной истории в течение 15 лет со дня последнего изменения информации, содержащейся в кредитной истории и по истечении указанного срока кредитная история аннулируется (исключается из числа кредитных историй, хранящихся в соответствующем бюро кредитных историй) (ч. 4 ст.5, ч.1 ст. 7 ФЗ «О кредитных историях»)13. А защита банковской тайны начинается с момента обнаружения владельцем тайны нарушения своих прав, связанных с охранной сведений, составляющих банковскую тайну. Определение правовой защиты банковской тайны можно дать, проведя параллель с определением правовой защиты информации, данном в «Защита информации. Основные термины и определения. ГОСТ Р 50922-2006»14(утв. Приказом Ростех-регулирования от 27.12.2006 № 373-ст). Отсюда правовой защитой банковской тайны является процесс, включающий в себя разработку законодательных и нормативных правовых документов (актов), регулирующих отношения субъектов по защите тайны об операциях, счетах и вкладах, сведениях о клиенте, корреспонденте, применение этих документов (актов), а также надзор и контроль за их исполнением.
Охрана банковской тайны определена в ст. 26 ФЗ «О банках и банковской деятельности». Также ч. 2 ст. 857 ГК РФ устанавливает, что случаи предоставления самим клиентам, их представителям, государственным органам, в бюро кредитных историй сведений, составляющих банковскую тайну, предусмотрены законом. К ним относятся:
1. Справки по операциям и счетам юридических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, выдаются кредитной организацией им самим, судам и арбитражным судам
12 Лопатин В.Н. Правовая охрана и защита права на банковскую тайну http://emoney.ru/bibl/lopatin3.asp / Дата обращения 5.02.2012.
13 “Собрание законодательства РФ”, 03.01.2005, № 1 (часть 1), ст. 44
14 Правовая база «Консультант Плюс».
Мониторинг правоприменения
(судьям), Счетной палате Российской Федерации, налоговым органам, таможенным органам Российской Федерации, федеральному органу исполнительной власти в области финансовых рынков, Пенсионному фонду Российской Федерации, Фонду социального страхования Российской Федерации и органам принудительного исполнения судебных актов, актов других органов и должностных лиц в случаях, предусмотренных законодательными актами об их деятельности, а при наличии согласия руководителя следственного органа - органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве, органам внутренних дел при осуществлении ими функций по выявлению, предупреждению и пресечению налоговых преступлений.
2. Справки по счетам и вкладам физических лиц выдаются кредитной организацией им самим, судам, органам принудительного исполнения судебных актов, актов других органов и должностных лиц, организации, осуществляющей функции по обязательному страхованию вкладов, при наступлении страховых случаев, предусмотренных федеральным законом о страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации, а при наличии согласия руководителя следственного органа - органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве, а в случае смерти их владельцев - лицам, указанным владельцем счета или вклада в сделанном кредитной организации завещательном распоряжении, нотариальным конторам по находящимся в их производстве наследственным делам о вкладах умерших вкладчиков, а в отношении счетов иностранных граждан - иностранным консульским учреждениям.
3. Порядок и объем предоставления кредитными организациями информации по операциям юридических лиц, граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и физических лиц в федеральную службу по финансовому мониторингу определяется Федеральным законом «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем».
4. Банк России, Агентство по страхованию вкладов, аудиторские организации, агентство по страхованию вкладов, федеральный орган исполнительной власти в сфере финансовых рынков, органы валютного контроля и агенты валютного контроля не вправе разглашать и раскрывать третьим лицам сведения о счетах, вкладах, а также сведения о конкретных сделках и об
операциях из отчетов кредитных организаций, полученные им в результате исполнения лицензионных, надзорных и контрольных функций информацию, полученную от кредитных организаций. Исключением являются лишь случаи, предусмотренные федеральными законами.
5. Информация по операциям юридических лиц, граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и физических лиц с их согласия представляется кредитными организациями в целях формирования кредитных историй в бюро кредитных историй в порядке и на условиях, которые предусмотрены заключенным с бюро кредитных историй договором в соответствии с Федеральным законом «О кредитных историях». Банковские платежные агенты гарантируют тайну об операциях по счетам и о счетах физических лиц.
6. Порядок и объем предоставления
кредитными организациями органу валютного контроля, уполномоченному Правительством Российской Федерации, налоговым органам и таможенным органам как агентам валютного контроля документов и информации, связанных с проведением валютных операций, открытием и ведением счетов предусмотрены Федеральным законом «О валютном регулировании и валютном контроле»15. Что же касается защиты
банковской тайны, то за ее нарушение законодательством предусмотрена гражданско-правовая (ч.3 ст. 857 ГК РФ), уголовная (ст.183 УК РФ), административная ответственность.
Исходя из вышесказанного, можно сделать следующие выводы:
Банковская тайна регулируется не только гражданским, но и банковским правом, что на практике создает проблемы в осуществлении мер, направленных на ее правовую защиту.
Основания обладания банковской тайной предусмотрены ст. 26 ФЗ «О банках и банковской деятельности», основными сторонами данных правоотношений являются кредитная организация и клиент. Поэтому в перечень законодательства, регулирующего указанную сферу отношений, стоило бы ввести закон «О коллекторских агентствах», проект которого разработан, и внести на основе судебной практики16 положение: при уступке права требования по кредитно-
15 Собрание законодательства РФ. 2003. № 50. Ст. 4859.
16 Постановление ФАС Дальневосточного округа от 22.03.2011 № Ф03-615/2011 по делу № А37-944/2010 // Документ опубликован не был.
му договору банк, другие кредитные организации не вправе предоставлять информацию о заемщике третьим лицам, привлекаемом для взыскания задолженности по кредитному договору и для сопровождения уступки права требования. Стоит отметить, что коллекторское агентство (от англ. соііесіїоп - собирание) - компания, профессионально занимающаяся взысканием просроченной и проблемной задолженности. Иными словами посредник между кредитором и должником, берущий на себя обязательство проводить работу по возврату долга за определённый процент17. Однако столь широко распространенная деятельность данных агентств не имеет правовых оснований:
1) коллектоские агенства не входят в перечень лиц, органов и организаций, которым на основе ФЗ «О банках и банковской деятельности» сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть предоставлены в порядке исключения;
2) Согласно ст 383 ГК РФ18 к новому кредитору переходят право первоначального кредитора, в частности, права, обеспечивающие исполнение обязательства, а также другие связанные с требованием права, в том числе право на неуплаченные проценты; переход прав кредитора к другому лицу осуществляется без согласия должника (ч.1 ст. 382 ГК РФ19), в то же время законодательством предусмотрено, что банк гарантирует тайну банковского счета и банковского вклада, операций по счету и сведений о клиенте (ч.1 ст. 857 ГК), следовательно использование данной информации коллекторскими агентствами является неправомерным. Принятие закона «О коллекторских агентствах» позволит регулировать деятельность упомянутых агенств и не допускать нарушения прав заемщиков.
Понятия правовая защита и правовая охрана банковской тайны различны: правовой
защитой банковской тайны является процесс, включающий в себя разработку законодательных и нормативных правовых документов(актов), регулирующих отношения субъектов по защите тайны об операциях, счетах и вкладах, сведениях о клиенте, корреспонденте, применение этих документов (актов), а также надзор и контроль за их исполнением; правовая охрана банковской тайны — процесс добровольного, сознательного исполнения обязательств, предусмотренных законодательством о банковской тайне.
На основе судебной практики20 руководителю банковского учреждения хотелось бы дать следующие рекомендации:
1) предоставлять налоговым органам в отношении конкретного налогоплательщика информацию, составляющую банковскую тайну, по их мотивированному запросу при проведении налогового контроля, осуществлении принудительного взыскания налоговой задолженности, принятие решения о приостановлении операций по счетам;
2) при уступке права требования по кредитному договору не предоставлять информацию о заемщике третьим лицам, привлекаемым банком для взыскания задолженности по кредитному договору и для сопровождения уступки права требования;
3) при производстве органами расследования следственных действий, направленных на обнаружение и изъятие документов и предметов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан, выдавать требуемую информацию, проверив, что данные действия проводятся на основании судебного решения;
4) выдавать судебному приставу-исполнителю сведения, составляющие банковскую тайну, после предъявления им постановления суда и исполнительного документа.
17 «Долговой фактор», 15.01 2007 г.
18 «Собрание законодательства РФ», 05.12.1994, № 32, ст. 3301
19 «Собрание законодательства РФ», 05.12.1994, № 32, ст. 3301
20 Постановление ФАС Дальневосточного округа от 22.03.2011 № Ф03-615/2011 по делу № А37-944/2010, Постановление ФАС Поволжского округа от 07.04.2011 по делу № А55-15446/2010; Определение Конституционного Суда РФ от 19.01.2005 № 10-О «По жалобе открытого акционерного общества «Универсальный коммерческий банк «Эра» на нарушение конституционных прав и свобод частями второй и четвертой статьи 182 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации»,«Вестник Конституционного Суда РФ», 2005, № 3; Постановление Конституционного Суда РФ от 14.05.2003 № 8-П.
«По делу о проверке конституционности пункта 2 статьи 14 Федерального закона «О судебных приставах» в связи с запросом Лангепасского городского суда Ханты-Мансийского автономного округа», «Собрание законодательства РФ», 2003, № 21, ст. 2058, «Вестник Конституционного Суда РФ», 2003, № 4.
