CC BY
70
Рынок ценных бумаг
практические аспекты осуществления расчетных операций на российском внебиржевом рынке акций
(Вопросы, связанные со спецификой дополнительного согласования условий заключенных
сделок между сторонами)
с. в. крахмалЕв,
заместитель начальника Управления оформления операций аКБ «РОСБаНК»
Основной задачей любого бэк-офиса, оформляющего операции на финансовых рынках, является фактическое осуществление сделок купли-продажи тех или иных финансовых активов. для этого бэк-офис предпринимает некоторые действия, направленные на претворение в жизнь всех условий заключенной сделки. В отношении операций с акциями, как с любыми другими ценными бумагами, главными целями этого процесса являются переход права собственности на них от продавца к покупателю и расчет за них путем перевода денежных средств.
При заключении сделки трейдерами обычно оговаривается масса условий, которые считаются существенными, т. е. без выполнения которых сделка не будет считаться исполненной. к таким параметрам относятся: сторона-продавец и сторона-покупатель, название ценной бумаги (обычно ценные бумаги идентифицируются с помощью различных кодов, например, торговых кодов той или иной биржи), их количество, цена, валюта, в которой выражена цена, валюта, в которой должен быть осуществлен платеж, а также даты поставки бумаг и перевода денег. Эта информация об операции купли-продажи передается в бэк-офис посредством внутреннего документа, который обычно называется trade ticket (или просто тикет1). Он служит осно-
1 В терминологии регулятора рынка (ФсФр рФ) — распорядительная записка.
ванием для начала процесса оформления сделки, который условно можно разделить на несколько составляющих. Прежде всего, обычно производится подтверждение основных параметров операции с контрагентом, затем осуществляются расчеты, т. е. поставка или получение ценных бумаг и проведение платежа, а также отражение необходимой информации в различных учетных регистрах. каждый из перечисленных аспектов по-своему интересен и имеет массу особенностей в зависимости от того, на каком рынке заключена сделка.
Проведение расчетов на российском внебиржевом рынке акций сопряжено с множеством деталей, делающих работу бэк-офиса в значительной мере отличной от осуществления операций на других рынках ценных бумаг. Во многом это связано с историей становления самого рынка, который формировался в 1990-е гг. под влиянием постоянно меняющихся факторов валютного и налогового законодательства, а также регулирования банковской деятельности и рынка ценных бумаг. Банки и инвестиционные компании старались всеми доступными средствами застраховаться от возникающих рисков. как следствие, возникали весьма специфические механизмы, характерные исключительно для отечественного рынка.
Основной отличительной чертой осуществления расчетов на российском внебиржевом рынке акций является необходимость проведения пред-
32
финансы и кредит
варительного согласования, или так называемой «квитовки» основных параметров операций сотрудниками бэк-офисов сторон, заключивших сделку. Эта немаловажная деталь процесса оформления операций прочно закрепилась в качестве одного из обычаев делового оборота. Сверка условий заключенных сделок обязательно предшествует подготовке распоряжений на перемещение ценных бумаг и платежных поручений.
На первый взгляд это может показаться излишним, ведь трейдеры должны оговорить все существенные условия при заключении сделки. Еще более странным может показаться этот этап оформления операций, если сказать, что бэк-офи-сами, в частности, согласовывается и то, какие же лица в конечном итоге будут выступать в качестве сторон по сделке. Чтобы понять необходимость и оценить важность этого процесса, необходимо дать некоторые пояснения и сделать небольшой экскурс в историю.
В роли основных игроков на отечественном рынке ценных бумаг всегда выступали и продолжают выступать российские коммерческие банки и крупные инвестиционные компании. Это — де-факто. Но в период формирования и первоначального развития рынка ценными бумагами де-юре торговали в основном иностранные компании. Как правило, сделки заключались резидентами РФ от имени и за счет фирм-нерезидентов. Часть операций действительно проводилась в интересах иностранных клиентов. Однако ни для кого не секрет, что, по большей части, «нерезиденты» были фактически афилированы с российскими участниками рынка и использовались ими в качестве инструмента оптимизации различного рода рисков. Такая практика проведения расчетов сохранилась и по сей день, правда, в несколько меньших объемах.
Поскольку расчеты в рублях между нерезидентами согласно действовавшему валютному законодательству не могли осуществляться свободно, платежи по операциям купли-продажи акций проводились, как правило, в иностранной валюте. российская валюта в таких ситуациях использовалась значительно реже из-за накладываемых Центральным банком рФ ограничений, которые были реализованы через механизм использования рублевых счетов нерезидентов. Банки, которые открывали эти счета иностранным компаниям, должны были контролировать установленный для них специальный режим проведения платежных операций.
Впрочем, в силу ряда объективных факторов участники рынка не могут и не могли полностью
отказаться от практики заключения сделок купли-продажи акций от своего имени и за свой счет. кроме того, выступая в качестве брокера, они совершают операции в интересах своих российских клиентов. В этих случаях в качестве валюты расчетов в основном используется российский рубль, что также связано с нормами российского валютного законодательства, значительно ограничивавшими (и продолжающими ограничивать в настоящее время) возможность расчетов в иностранной валюте между резидентами.
Высокая вероятность того, что конечным контрагентом по сделке купли-продажи акций окажется не то юридическое лицо, представители которого заключили сделку с противоположной стороны, является основным фактором, вызывающим необходимость дополнительных согласований условий операций сотрудниками бэк-офисов. Основываясь на богатом практическом опыте, можно сказать, что незыблемыми параметрами сделок после того, как они заключены трейдерами, остаются: ценные бумаги, их количество и цена в определенной валюте. Зачастую чтобы избежать возможных рисков нарушения российского валютного законодательства, приходится изменять валюту, в которой проводятся расчеты.
Многие считают, что в настоящее время в силу либерализации российского валютного законодательства, проведенной в 2006 г., расчеты по сделкам купли-продажи ценных бумаг могут свободно осуществляться в любой валюте. такое мнение бытует даже среди многих профессионалов, работающих на рынке. тем не менее приходится констатировать, что некоторые положения валютного законодательства, накладывающие ограничения на проведение тех или иных операций, продолжают действовать.
К примеру, валютные операции между резидентами РФ запрещены. Это говорит о том, что сделка купли-продажи ценных бумаг между резидентами РФ, денежные расчеты по которой предполагается осуществить в иностранной валюте, противоречит валютному законодательству. Аналогичная проблема возникает в случае, когда предметом сделки являются ценные бумаги, номинированные в иностранной валюте или эмитированные за границей, если права на них не удостоверяются отечественными депозитариями или расчеты по сделке производятся в иностранной валюте. 2 Исключение из общего правила сделано только для
2 Федеральный закон от 10.12.2003 № 173-Ф3 «О валютном
регулировании и валютном контроле», ст. 9, п. 1.
Таблица 1
налогообложение нерезидентов при проведении операций с ценными бумагами
операция объект обложения ставка налога
Покупка государственных и муниципальных облигаций рФ (за исключением указанных в следующем пункте) Сумма уплаченного купонного дохода 15
Покупка государственных и муниципальных облигаций рФ, эмитированных до 20.01.1997, и облигаций государственного валютного облигационного займа 1999 г., выпущенных при новации ОВГВЗ серии III Сумма уплаченного купонного дохода 0
Покупка облигаций прочих российских эмитентов Сумма уплаченного купонного дохода 20
Покупка акций российских эмитентов, если более 50 % их активов состоит из недвижимого имущества, находящегося на территории рФ Сумма сделки 20
разница между суммой сделки и затратами контрагента на приобретение этих бумаг (в случае наличия подтверждающих документов) 24
Покупка векселей российских эмитентов Сумма накопленного процентного дохода, если на векселе имеется процентная оговорка 20
Погашение собственных векселей 1. Сумма процентов, если на векселе имеется процентная оговорка 2. Сумма дисконта (если вексель предъявляется к погашению первым векселедержателем) 3. Номинал (если вексель предъявляется к погашению не первым векселедержателем) 4. разница между номиналом и затратами контрагента на приобретение этих векселей (если вексель предъявляется к погашению не первым векселедержателем в случае наличия у него подтверждающих документов) 20
операций между банками, если они проводят их от своего имени и за свой счет3.
Применительно к российскому рынку акций вышесказанное означает, что сделки между резидентами, предусматривающие расчеты в иностранной валюте, заключаться не могут, если хотя бы одна из сторон не является банком. В случае, когда такого рода операции проводятся между кредитными организациями, они не имеют права действовать от своего имени, но за счет другого лица.
но если одной из сторон сделки является нерезидент, то все формальные ограничения снимаются, и такая операция может быть беспрепятственно осуществлена. то же самое относится к случаям, в которых договоры купли-продажи акций заключаются резидентом, действующим от имени и за счет своего клиента-нерезидента, т. е. выступающим в качестве поверенного в рамках договора поручения согласно гражданскому законодательству рФ. надо понимать, что в таких ситуациях право собствен-
3 Федеральный закон от 10.12.2003 № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле», ст. 9, п. 3; Указание ЦБ рФ от 28.04.2004 № 1425-У «О порядке осуществления валютных операций по сделкам между уполномоченными банками».
ности на ценные бумаги должно переходить от резидента к нерезиденту, и наоборот. точно так же денежные средства в иностранной валюте должны переводиться со счета нерезидента на счет резидента либо в противоположном направлении.
несмотря на законодательное отсутствие запрета на проведение валютных операций между резидентами и нерезидентами, любому российскому юридическому лицу, не являющемуся банком, в случае осуществления расчетов в иностранной валюте предстоит пройти через ряд процедур валютного контроля. согласно положениям нормативных документов Банка россии резиденты при осуществлении операций в иностранной валюте представляют в свой банк справку о валютных операциях, составленную по определенной инструкцией форме, а также документы, которые являются основанием для проведения этой операции4. Перечень таких документов содержится в Федеральном законе от 10.12.2003 № 173-ФЗ «О валютном
4 инструкции ЦБ рФ от 15.06.2004 № 117-М «О порядке предоставления резидентами и нерезидентами уполномоченным
банкам документов и информации при совершении валютных
операций, порядке учета уполномоченными банками валютных операций и оформления паспортов сделок».
регулировании и валютном контроле» и состоит из 12 пунктов. Банк откажет в проведении платежей в случае неправильного оформления справки о валютных операциях или наличия несоответствий между данными справки и представленными документами. Таким образом, осуществление расчетов в иностранной валюте по сделкам на отечественном рынке акций российскими небанковскими организациями требует значительных операционных издержек с их стороны.
Риск нарушения положений валютного законодательства — не единственная проблема, с которой приходится сталкиваться сотрудникам бэк-офисов российских участников рынка ценных бумаг в случае изменения статуса резидента одной страны на другую противоположной стороны по сделке. Еще один важный вопрос, который приходится решать отечественным компаниям и банкам при перечислении средств в пользу нерезидентов, вытекает из налогового законодательства. Дело в том, что российские юридические лица в случае проведения выплат в пользу иностранных компаний, которые не действуют через постоянное представительство на территории России (с точки зрения Налогового кодекса РФ), должны осуществлять удержание и перечисление в бюджет сумм налога на доходы иностранных организаций. Таким образом, заключение сделок покупки ценных бумаг резидентами РФ у компаний-нерезидентов вызывает налоговые последствия.
Налоговым кодексом РФ установлены различные налоговые ставки для разных видов доходов, получаемых иностранными компаниями. Доход нерезидента, подлежащий налогообложению, рассчитывается согласно параметрам операций купли-продажи ценных бумаг и дифференцируется в зависимости от типа ценных бумаг, являющихся предметом сделки5. В приведенной табл. 1 в агрегированном виде приведены налоговые ставки, применяемые для расчета сумм налога при проведении различных торговых операций с ценными бумагами.
Возвращаясь к операциям на российском рынке акций, следует отметить, что согласно положениям Налогового кодекса РФ (далее — Кодекс) налогообложению подлежат суммы, выплачиваемые нерезидентам по сделкам продажи ими акций, эмитентом которых являются российские юридические лица, более 50 % активов которых состоит из недвижимого имущества, находящегося на территории РФ. 6 В то же время Кодексом
5 Налоговый кодекс РФ, ст. 284.
6 Налоговый кодекс РФ, ст. 309.
не установлены требования к источникам информации, из которых можно получить данные для определения этого соотношения. Налоговые органы считают, что такие сведения могут быть предоставлены иностранной организацией, продающей акции, на основании имеющихся у нее публикаций общепризнанных источников либо данных, полученных непосредственно от эмитента7. На практике получить необходимую достоверную официальную информацию в короткие сроки довольно проблематично. Поэтому во избежание налоговых рисков многие участники рынка «по умолчанию» считают, что все операции покупки у нерезидентов акций российских эмитентов являются объектом налогообложения.
Расходы контрагента по покупке продаваемых акций могут быть приняты в качестве затрат на их приобретение, и на эту сумму может быть уменьшена налоговая база в случае предоставления соответствующих документов. Налоговый кодекс РФ не определяет, что именно может являться документальным подтверждением указанных расходов. Позиция налоговых органов по этому вопросу заключается в том, что такие документы должны однозначно подтверждать размер средств, затраченных иностранной организацией на приобретение ценных бумаг. Речь идет, в частности, о договорах, платежных документах, извещениях о продаже доли в уставном капитале8. Следовательно, документами необходимо удостоверить следующие факты: заключение сделки покупки акций (с указанием цены сделки), осуществление платежа и переход прав на ценные бумаги. В качестве примера можно привести договор купли-продажи, выписку из депозитария со счета депо, платежное поручение. В связи с большой трудоемкостью процесса сбора бумажных документов, а также риском несогласия налоговых органов с тем, что они могут являться основанием для уменьшения налогооблагаемой базы, рассматриваемая опция уменьшения суммы налога используется не часто.
Если согласно условиям заключенной сделки денежные средства перечисляются в пользу компании-резидента иностранного государства, у которого с Российской Федерацией имеется действующее соглашение, регулирующее вопросы
7 «Методические рекомендации налоговым органам по применению отдельных положений главы 25 НК РФ, касающихся особенностей налогообложения прибыли (доходов) иностранных организаций», утвержденные приказом МНС РФ от 28.03.2003 № БГ-3-23/150.
8 Письмо УФНС РФ по г. Москве от 15.12.2005 № 2012/93067.
налогообложения, то налог может удерживаться по пониженным ставкам или не удерживаться вовсе. В таком случае российское юридическое лицо должно руководствоваться положениями данного международного договора, которые касаются выплачиваемого вида дохода. При наличии возможности не удерживать налог или применить пониженную ставку налоговый агент — резидент рФ — должен потребовать от контрагента — нерезидента документ, подтверждающий факт постоянного местонахождения последнего именно в той стране, с которой у рФ имеется соответствующее соглашение9. Согласно Налоговому Кодексу рФ данный документ должен быть заверен компетентным органом иностранного государства. Он также должен быть переведен на русский язык10. Налоговые органы разъясняют, что в качестве таких документов могут использоваться справки по форме, установленной законодательством той или иной страны или справки в произвольной форме. Но в них должна содержаться следующая или аналогичная по смыслу формулировка: «Подтверждается, что компания (наименование компании) является (являлась) в течение (указать период) лицом с постоянным местопребыванием (указать государство) в смысле Соглашения об избежании двойного налогообложения между СССр/российской Федерацией и (указать государство)». В документе должен быть указан календарный год, в отношении которого подтверждается постоянное местопребывание. Кроме того, на справке должна быть проставлена печать (штамп) компетентного органа и подпись уполномоченного должностного лица11. Под компетентным органом подразумевается какое-либо государственное учреждение (министерство, ведомство), уполномоченное выдавать подобного рода документы. Такие органы прямо упоминаются во многих международных соглашениях. Например, в договоре с республикой Кипр, где зарегистрировано подавляющее число иностранных компаний, работающих на российском рынке ценных бумаг, указано, что уполномоченным органом является министерство финансов этой страны.
Для российских банков существует дополнительная возможность подтверждения того, что контрагент является резидентом государства, с которым российской Федерацией заключено со-
9 Налоговый кодекс рФ, ст. 310.
10 Налоговый кодекс рФ, ст. 312.
11 Письмо Управления МНС рФ по г. Москве от 13.08.2002
№ 26-12/36994.
глашение, регулирующее вопросы налогообложения. В случае выплаты дохода иностранному банку его местонахождение может быть подтверждено сведениями общедоступных информационных справочников. Среди отечественных кредитных организаций наиболее популярны следующие издания: Bankers'Almanac (ReedBusiness Information), Thomson Bank Directory (Thomson TFP), Справочник BIC(SWIFT). Все указанные источники информации доступны в виде книг, баз данных на электронных носителях и в сети Интернет.
Именно возможность применения положений международных договоров об избежании двойного налогообложения наиболее востребована участниками российского рынка ценных бумаг. Как правило, иностранные компании, заключающие сделки купли-продажи акций, являются резидентами стран, с которыми Российской Федерацией заключены соответствующие соглашения.
Вопросами валютного и налогового законодательства не исчерпывается перечень проблем, с которыми может столкнуться российская компания или банк, когда происходит замена контрагента по уже заключенной сделке, которая сопровождается изменением его резидентского статуса. Операции российских юридических лиц с нерезидентами подлежат еженедельному отражению в отчетности, установленной ФсФр рФ для профессиональных участников рынка ценных бумаг. В форму № 20, которая называется «Сообщения о сделках, совершенных организацией с нерезидентами», включаются все сделки с зарубежными контрагентами, заключенные как от собственного имени и за свой счет, так и в рамках брокерских договоров12. Аналогичная отчетность составляется кредитными организациями для Банка России. На ежемесячной основе банки направляют в его адрес форму № 0409405 под названием «Сведения о расчетах по операциям с ценными бумагами, долями, паями и вкладами в имуществе, совершенных между резидентами и нерезидентами»13. Коммерческим банкам, которые имеют лицензии профессиональных участников рынка ценных бумаг, приходится осуществлять подготовку двух вышеуказанных форм отчетности. Следовательно, при подготовке отчетности необходимо точно знать, резидент какой страны является противоположной стороной
12 Постановление ФКЦБ РФ № 33 и Минфина РФ № 109н от 11.12.2001 «Об утверждении Положения об отчетности профессиональных участников рынка ценных бумаг».
13 Указание ЦБ РФ № 1376-У от 16.01.2004 «О перечне, формах и порядке составления и представления форм отчетности кредитных организаций в Центральный банк РФ».
по каждой сделке де-юре. Более того, когда встает вопрос о замене контрагента, надо точно знать, не включена ли эта сделка в форму отчетности, которая уже направлена в ЦБ РФ или ФСФР. Если в ходе проверок регуляторов рынка будет выявлено, что сданная отчетность содержит недостоверные данные, к участнику рынка могут быть применены санкции. Замену уже принятых форм отчетности не приветствуют ни в ЦБ РФ, ни в ФСФР. Как минимум, там потребуют официальных объяснений о причинах изменения данных.
Есть еще один вопрос, который приходится решать (правда, только банкам) в случае замены на одном из этапов оформления операций контрагента по заключенной сделке. Согласно правилам бухгалтерского учета в кредитных организациях, установленным Центральным Банком РФ, все сделки купли-продажи ценных бумаг, даты расчетов по которым не совпадают с датой заключения, должны отражаться на счетах срочных сделок (глава «Г» плана счетов). Подавляющее большинство внебиржевых сделок на российском рынке акций заключается именно на таких условиях. Планом счетов предусмотрены разные счета второго порядка для учета операций с резидентами и нерезидентами. Таким образом, статус контрагентов по сделкам с ценными бумагами, определяемый в соответствии
с валютным законодательством, весьма важен для банков с точки зрения бухгалтерского учета. Поэтому если в момент принятия решения о формальном изменении противоположной стороны по сделке операция уже отражена по счетам срочных сделок, необходимо произвести исправительные бухгалтерские записи.
Таким образом, приходится констатировать, что риски, возникающие при проведении расчетов по операциям на российском внебиржевом рынке акций, весьма высоки. На примере всего лишь одного, казалось бы, рутинного вопроса, касающегося формальной замены контрагента по сделке, можно сделать вывод, что обыкновенный операционный риск трансформируется одновременно в правовой, налоговый и учетный. Специфика торговли и расчетов по этим операциям требует от сотрудников бэк-офисов самых широких знаний и большого опыта в области валютного и налогового законодательства, а также нормативных актов регуляторов рынка в области учета и отчетности. Кроме того, на современном этапе развития рынка ценных бумаг значительно повышается роль расчетных подразделений. Их эффективное функционирование помогает в значительной степени минимизировать риски, возникающие в процессе оформления сделок, т. е. уже после их заключения.
