CC BY
236УДК 347.45/.47 ББК 67
DOI 10.24411 /2312-0444-2021-2-80-85
ОСОБЕННОСТИ ЗАКЛЮЧЕНИЯ И ИСПОЛНЕНИЯ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОГО ДОГОВОРА
Наталья Васильевна КУРКИНА, Ирина Анатольевна КОНОВАЛОВА,
кандидат юридических наук, доцент, кандидат юридических наук, доцент,
заведующая кафедрой предпринимательского доцент кафедры угол°вног° права
права Московского государственного Московского государственного
областного университета областного университета
knv011@mail.ru levanbook@gmail.com
Эльвира Ханифовна НАДЫСЕВА,
кандидат юридических наук, доцент, заведующая кафедрой уголовного процесса и криминалистики Московского государственного областного университета
Научная специальность: 12.00.03 — гражданское право; предпринимательское право;
семейное право; международное частное право
Аннотация. Целью данной статьи является исследование особенностей реализации предпринимательских договоров на территории Российской Федерации, подготовка предложений по совершенствованию действующего законодательства и практики его применения.
В ходе выполнения работы авторы исследовали правоотношения при регулировании предпринимательских договоров (в частности, отношения, опосредующие заключение, исполнение, изменение, прекращение предпринимательского договора, и отношения, определяющие особенности ответственности за нарушение предпринимательского договора).
Авторами были определены проблемы содержания и исполнения предпринимательских договоров; а также проблемы ответственности за нарушение предпринимательских договоров.
Авторами сделаны выводы о том, что вопрос применимости норм о договорах присоединения в том случае, если обе стороны договора являются предпринимателями, но одна сторона в силу явного экономически сильного положения (например, энерго-снабжающая организация как субъект естественной монополии либо кредитная организация) ввиду использования стандартных форм договора и отказа от согласования его условий не предоставляет другой стороне возможность заключить договор на взаимовыгодных условиях.
Ключевые слова: предпринимательский договор, оферта, ответственность сторон, преддоговорные споры, взаимовыгодные условия, коллизия права.
Annotation. The purpose of this article is to study the specifics of the implementation of business contracts in the Russian Federation, to prepare proposals for improving the current legislation and practice of its application. In the course of the work the authors explored the relationship when regulating the business contracts (in particular, the relationship relating to the conclusion, performance, amendment and termination of the enterprise contract and the relations defining features of responsibility for infringement of business agreement) The authors has defined the content and execution of business contracts; and issues of responsibility for violation of business contracts. The authors concluded that the question of applicability of the rules on accession agreements.
Keywords: business agreement, offer, liability of the parties, pre-contractual disputes, mutually beneficial terms, conflict of law.
№ 2/2021
Предпринимательский договор представляет собой многоплановую правовую сделку, которая может иметь свои особенности в ходе как ее заключения, так и внесения изменений, а также прекращения действия этого договора. Обычные и стандартные принципы, которые распространяются на любые другие виды гражданско-правовых соглашений, действуют и в отношении предпринимательских договоров, в том числе принцип свободы договора. Однако предпринимательский договор все же имеет свои особенности, поэтому предусматриваются и особые способы его заключения.
Процедура заключения предпринимательских договоров аналогична процедуре заключения гражданско-правовых договоров [1, с. 43— 44]. Одна сторона отправляет предложение контрагенту на заключение договора (оферты), а контрагент, принявший предложение, принимает его (т.е. принимает предложение) [7, с. 122]. Договор между сторонами заключается в двухэтапном порядке.
Первый этап — преддоговорный, второй — непосредственное заключение соглашения, когда на предыдущем этапе стороны достигли договоренности по всем аспектам.
С.А. Денисов выделяет три основных этапа заключения договора, такие, как:
■ направление предложения (оферты) одной стороной;
■ акцепт оферты другой стороной;
■ получение акцепта стороной, направившей оферту [3, с. 76—77].
Следует отметить, что в п. 7.11 раздела 7 «Общие положения о договоре. Заключение договора» Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации указано, что определенные нормы ответственности на преддоговорном этапе обязательно должны быть, и также они должны учитывать действующие положения международных законных норм. Это поможет предотвратить недобросовестные действия сторон на этапе заключения договора [5].
Как правило, договор коммерческого характера заключается не единовременно. Часто случаются обстоятельства, требующие правового вмешательства для их разрешения, и тогда должны быть приняты меры для урегулирования таких обстоятельств. Это является одной из особенностей заключения предпринимательских соглашений.
На стадии подготовки соглашения часто требуются довольно значимые ресурсы со стороны будущих субъектов данного договора.
Коммерческий договор — это не только определенные предложения и их принятие, но и множество моментов, которые необходимо предусмотреть для того, чтобы договор действовал и в интересах сторон, и в рамках законных норм [7, с. 131]. Это придает процессу заключения таких соглашений свою специфику.
На практике можно заметить, что перед тем как заключить основной договор, будущие его стороны перед этим заключают еще ряд предварительных соглашений. Именно эти дополнительные соглашения на предварительной стадии позволяют более четко регулировать дальнейшие обязательства по договору. Это могут быть соглашения о намерениях, о неразглашении определенных сведений, о взаимопомощи в определенных ситуациях и проч. Такие дополнительные соглашения между сторонами оказываются очень полезными, если выясняется, что в действующем гражданском праве нужные регулирующие нормы отсутствуют.
Федеральным законом от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ2 в ГК РФ введена ст. 434.1 «Переговоры о заключении договора» [8]. В данной статье установлены требования к добросовестному поведению сторон на стадии переговоров о заключении договора, презумпция недобросовестного поведения при определенных обстоятельствах, последствия в виде возмещения убытков недобросовестной стороной, запрет требовать возмещение убытков с потребителей (т.е. с граждан, которые признаются таковыми в соответствии с законодательством о защите прав потребителей) в переговорных отношениях, а также режим конфиденциальной информации в данной стадии, введено понятие «соглашение о порядке ведения переговоров» и основные его положения.
В указанной статье также закреплено правило о том, что ее положения применяются независимо от того, заключен ли договор по результатам переговоров или нет, и правила о том, что положения данной статьи не исключают применения к переговорным отношениям правил об установлении обязательств вследствие причинения вреда.
В положениях 19—21 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 марта 2016 г. №. 7 «О применении некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение судом обязанностей» содержатся положения об ответственности за недобросовестную практику ведения приговоров [6]. Разъяс-
№ 2/2021
няется, на ком лежит бремя доказывания добросовестности либо недобросовестности поведения контрагента, указаны способы защиты нарушенного права при предоставлении неполной, либо недостоверной информации, либо умолчании о существенных обстоятельствах, которые должны были быть представлены другой стороной.
Преддоговорные меры ответственности сегодня регулируются при помощи норм гражданского права в разных направлениях. Например, если на этом этапе стороны заключили какие-либо соглашения об определенных процедурах, и эти процедуры не были выполнены, то это может быть причиной для незаключения основного соглашения.
Необходимо отличать такие правовые категории, как порядок заключения договора — процедура, состоящая из двух стадий (оферта и акцепт), и способ заключения договора, которая указывает на то, каким образом договор подлежит заключению.
Помимо общего порядка заключения предпринимательского договора, при котором стороны могут свободно договариваться об их условиях и выбирать контрагентов, существуют конкретные способы его заключения, которые включают:
1. Заключение предпринимательских договоров путем присоединения. Данное положение закреплено в ст. 428 ГК РФ [2]. Одна сторона, предпринимательский субъект, заранее определяет условия договора в формах или иных стандартных формах, эти условия могут быть приняты с другой стороны только путем заключения предлагаемого договора в целом.
С одной точки зрения, данный договор обеспечивает нормальный хозяйственный оборот субъекта предпринимательской деятельности, «автоматизацию» его производства, процесса оказания услуг, реализации товаров и иное. С другой точки зрения, в силу юридической неграмотности стороны, не определяющей условия договора, возможно злоупотребление своим более сильным положением той стороной, которая определяет условия договора, при этом не исключается нарушение прав «слабой» стороны указанного договора.
Для того чтобы устранить подобные явления, законодательством предусмотрен ряд гарантий, касающихся последующего изменения либо расторжения уже заключенных договоров при условии соблюдения требований, предусмотренных в пунктах 2, 3 ст. 428 ГК РФ.
Интересным представляется вопрос применимости норм о договорах присоединения в том случае, если обе стороны договора являются предпринимателями, но одна сторона в силу явного экономически сильного положения (например, энергоснабжающая организация как субъект естественной монополии либо кредитная организация) ввиду использования стандартных форм договора и отказа от согласования его условий не предоставляет другой стороне возможность заключить договор на взаимовыгодных условиях.
Этот вопрос становится ключевым в случае обращения «слабой» стороны за защитой нарушенного права. Норма п. 3 ст. 428 ГК РФ в редакции, которая имела силу раньше, не оставила возможности для того, чтобы могли действовать нормы, защищающие слабую сторону соглашения .
Пленарное заседание Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в п. 9 постановления от 14 марта 2014 г. № 16 «О свободе договора и ее ограничениях» [7] уточняет, однако, что в тех случаях, когда показано, что договор был составлен во время заключения договора и содержал условия, которые явно обременяли его контрагента и существенно искажали баланс интересов сторон (несправедливые условия договора) и контрагент оказался в ситуации, которая затруднила согласование дальнейшего содержания определенных условий договора (т.е. он оказался слабой стороной договора), суд имеет право применить к такому соглашению положения п. 2 ст. 428 Гражданского кодекса Российской Федерации о соглашениях о присоединении путем внесения изменений или расторжения соответствующего договора по требованию такого контрагента.
Таким образом, нормы гражданского законодательства о договорах присоединения вполне применимы к предпринимательским договорам.
2. Заключение договора в обязательном порядке. Например, публичный договор — ст. 426 ГК РФ.
Для бизнеса неприемлемо отказаться от заключения публичного договора, если есть возможность предоставить потребителю соответствующие товары, услуги и выполнить для него разумную работу. Перед судом (ст. 445, п. 4, Гражданского кодекса Российской Федерации) возможно предъявление требований лицом, которое получило отказ в заключении договора, о понуждении к заключению публичного дого-
№ 2/2021
вора субъектом предпринимательской деятельности.
Что касается стандартов специального регламента, следует отметить, что в п. 1 ст. 8 Федерального закона «О естественных монополиях» от 17 августа 1995 г. 147-ФЗ [11] оговаривается обязанность организации — субъекта естественной монополии заключать соглашение с отдельными потребителями о производстве (продаже) товаров, на которые распространяется регулирование, если эти товары могут производиться (продаваться).
Данные требования применимы и к отношениям сторон, представителями которых являются субъекты предпринимательской деятельности.
3. Заключение предпринимательских договоров на торгах (ст. 447 ГК РФ). Данный способ опосредуется множеством организационных правоотношений; гражданским законодательством установлен ряд общих требований к организации торгов и заключению договоров по результатам торгов. Отдельные требования к данным процедурам установлены в специальном законодательстве и в каждом конкретном договоре. Условия соглашения обсуждаются будущими сторонами на стадии перед договором, и при этом они уже имеют четкое представление о том, в чем конкретно они заинтересованы, и учитывают интересы друг друга. Свобода договора проявляется именно с того момента, когда стороны установили свои взаимные интересы.
Следовательно, можно сказать, что каждый этап заключения предпринимательского договора содержит один из компонентов принципа свободы договора в гражданском праве [4, с. 14].
На преддоговорной стадии стороны находят баланс своих интересов, т.е. с учетом интересов своего контрагента каждая из сторон обозначает свои собственные, и таким образом интересы обеих сторон реализуются, не вредя ни одной из сторон. Принцип свободы договора предусматривает, что каждая сторона выражает свою законную волю, действуя при этом осознанно и осведомленно. Когда соблюдается это условие, гражданско-правовые отношения между сторонами будут равноправными.
Здесь есть также особенность, которая касается лиц в статусе самозанятых. Такое лицо должно подтвердить свой статус, прежде чем претендовать на участие в предпринимательском договоре. Только в этом случае самозанятое лицо может пользоваться всеми предписан-
ными законом положениями, строящимися на принципе свободы договора. Если лицо осуществляет коммерческую деятельность по факту, но статуса индивидуального предпринимателя не имеет, то в случае споров оно не сможет использовать в качестве аргумента то, что оно не является ИП. При рассмотрении подобного спора в суде, если одна из таких сторон ведет коммерческую деятельность, могут быть применены нормы права, которые регулируют хозяйственные отношения.
Процесс заключения предпринимательских договоров является довольно сложной и важной частью в аспекте реализации возникших правоотношений. Конструкции предпринимательских договоров включают особенности процедуры заключения отдельных видов договоров, которые закреплены в общих и специальных положениях гражданского законодательства, а также во множестве специальных нормативно-правовых актов.
Лица, которые либо осуществляют предпринимательскую деятельность, либо ведут активность с привлечением таковой, имеют право пользоваться всеми предписанными законом свободами заключения договора в области коммерческой деятельности. Если деятельность сторон связана с коммерческим сектором и при этом не связана ни с личной выгодой, ни с семейными обстоятельствами, то сторона вполне может рассчитывать на поддержку закона в случае, если у нее появится намерение заключить предпринимательское соглашение.
Перечень особенностей, которые имеют соглашения в коммерческой сфере, значительно расширился после того, как был принят Федеральный закон № 42-ФЗ «О внесении изменений в часть 1 ГК РФ». Можно заметить, что эти внесенные изменения предписывают новые положения и усиливают регулирование обязательств в сфере предпринимательства.
Как отмечает М. Илюшина, «сочетание максимальной свободы и повышенных требований к предпринимателям в сфере договорных обязательств является характерной чертой правового режима предпринимательских обязательств» [4, с. 15—16].
Статья 310 Гражданского кодекса Российской Федерации об одностороннем отказе от исполнения обязательств претерпела значительные изменения. В настоящее время всем сторонам разрешается в одностороннем порядке изменять условия ведения бизнеса или отказываться в одностороннем порядке от выполнения
№ 2/2021
этого обязательства в случаях, предусмотренных Гражданским кодексом Российской Федерации, другими законами, положениями или соглашением (абз. 1 п. 2 ст. 310 ГК РФ).
Плюс ко всему, если в соглашении все стороны являются теми, кто осуществляет предпринимательскую деятельность, появляется возможность реализации прав каждой стороны в одностороннем порядке. Так, одна из сторон может выплатить другой определенную сумму денег в качестве обеспечения ее интересов. Это позволяет соблюсти закон, который регулирует подобные отношения п. 3 ст. 310 ГК РФ.
Обязательства в сфере предпринимательской деятельности имеют свои особенности в отношении установленного срока. Гражданский кодекс Российской Федерации различает режим досрочного исполнения обязательств в зависимости от наличия или отсутствия субъектов хозяйствования на стороне договора (статьи 314, 315 ГК РФ).
В случае предпринимательских обязательств должник может исполнить обязательство до наступления срока платежа только в случаях, когда такая возможность предусмотрена законом, иными правовыми актами, условиями обязательств, вытекающими из обычаев, или характером обязательства (ст. 315 ГК РФ).
Таким образом, досрочное выполнение обязательств субъектами предпринимательства в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации выходит за рамки поведения сторон, зачастую не выгодно для кредитора и теряет какие-либо существенные выгоды (например, проценты за пользование кредитом, арендную плату и т.д.).
В результате досрочное выполнение обязательств, противоречащих требованиям закона, приведет к обязательству должника возместить кредитору. Функции реализации бизнес-контракта проявляются на этапах реализации конкретных договоров. Например, в случае поставки товаров Кодекс устанавливает правила относительно периодов такой поставки (ст. 508), поставки товаров (ст. 510), завершения дефицита товаров (ст. 511), принятия товаров покупателем (ст. 513).
Процедура отказа может быть инициирована и проведена и в одностороннем порядке, что предусмотрено ст. 523. Например, если одна из сторон в существенной степени допустила нарушение условий соглашения о поставке товара, то другая сторона в одностороннем порядке это соглашение может прекратить.
Данные положения отражают особенности позиции предпринимателя как профессионального участника рынка, который ведет свой бизнес на свой страх и риск и способен удовлетворить требования кредитора, а затем передать эти требования другому совместному должнику.
В области законодательных изменений мы рассмотрим изменения в части обеспечения обязательств бизнеса, которые повлияли на институты залогов и гарантий (п. 2 ст. 339, ст. 350.1, ст. 356, п. 3, ст. 361 ГК РФ и др.) [8].
В договоре залогового удержания (сторонами которого являются предприниматели) можно описать обеспеченное обязательство, не указывая его при заключении договора (важно, чтобы обеспеченное обязательство могло быть определено для субъекта залога во время взыскания).
Можно указать на обеспечение всех существующих или будущих обязательств должника перед кредитором в определенной сумме (аналогичные правила закреплены в правилах гарантии — ст. 361 ГК РФ).
Также и наоборот. В договоре можно описать залоговое удержание в любой форме, если она содержит положения для идентификации определенного актива в качестве объекта залога в процессе инкассации. Это может быть как актив полностью, так и определенная его часть. Также это может быть и неденежный актив, например, определенный вид товара, который находится в обороте. Этот момент регулирует ч. 2 ст. 339 ГК РФ.
Кодекс также предусматривает упрощенную процедуру продажи залогового имущества вне суда (путем продажи залога держателю залога или оставления залога владельцу залога) — ст. 350.1 ГК РФ.
Статья 356 ГК РФ позволяет заключить договор об управлении залоговым имуществом по коммерческим обязательствам. Это правило предназначено для обеспечения наиболее экономически эффективного использования обеспечения и обеспечения уважения интересов кредиторов.
Существуют определенные стандарты, при помощи которых измененные обстоятельства могут влиять на обязанности сторон. Они также имеют отношение к процедуре выплаты долгов кредиторам. На данный момент изменения сложились таким образом, что воля должника в этом вопросе может быть обойдена в пользу интересов кредитора. Об этом свидетельствует положение п. 1 ст. 391 ГК РФ.
№ 2/2021
Следовательно, если должник по кредитному договору не способен соблюсти свои обязательства, кредитор в одностороннем порядке может найти того должника, который сможет это сделать, и таким образом заменить сторону соглашения. При этом солидарная ответственность кредитора, разделенная с предыдущим должником, сохраняется. Однако в этом случае можно говорить о том, что для предыдущего должника может быть установлена мера не солидарной, а субсидиарной ответственности, или вовсе о том, чтобы предыдущий должник был полностью освобожден от данного обязательства. Об этом свидетельствует п. 3 ст. 3 ГК РФ.
В случае, если найденный кредитором новый должник полностью выполняет данное обязательство, то он вступает в права суброгации, т.е. по сути сам становится кредитором вместе с его правами. В этом случае привлекается к своему старому обязательству предыдущий должник, но уже по отношению к новому кредитору.
Это следствие не соответствует стандартам в отношении совместных и вспомогательных обязательств, согласно которым исполненное обязательство перед должником получает независимое средство правовой защиты в отношении других перед должниками (п. 3 ст. 325, п. 2 ст. 399 ГК РФ). Оно больше носит характер напоминания о том, какие последствия наступят, если обеспеченное обязательство будет выполнено. В этом случае у должника не будет обязательств сразу перед несколькими кредиторами.
Закон стремится ко все более подробному и детальному описанию норм регулирования подобных обязательств в области предпринимательской и коммерческой деятельности. Во-первых, значительно возросло число норм о том, какие возможности появляются у сторон для того, чтобы они могли действовать согласованно, соблюдая интересы взаимно. Во-вторых, законодательство предусматривает механизмы, которые предотвращают злоупотребление правами коммерческими организациями, и, следовательно, повышенные требования к этой организации остаются.
Библиографический список
1. Белов В А. Изменения и дополнения положений Гражданского кодекса РФ о перемене лиц в обязательстве (общий обзор и комментарий) // Закон. 2019. № 9. С. 42—47.
2. Гражданский кодекс РФ (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 31.07.2020) // СПС «Консультант Плюс»
3. Денисов СА. Некоторые общие вопросы о порядке заключения договоров // Актуальные проблемы гражданского права. 2018. № 9. С. 74—80.
4. Илюшина М.Н. Особенности правовой природы обязательственных отношений с участием предпринимателей в свете концепции совершенствования гражданского законодательства // Предпринимательское право. Приложение «Бизнес и право в России и за рубежом». 2018. № 3. С. 12—19.
5. Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации (одобрена решением Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства от 07.10.2009) / / Вестник ВАС РФ. 2019. № 11. 7 окт.
6. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» // Рос. газ. 2015. № 140. 23 июня.
7. Суханов ЕА Гражданское право: Учебник: В 2-х т. Т. I. М.: Статут, 2018. 423 с.
8. Федеральный закон «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации» от 03.08.2015 № 42-ФЗ // СЗ РФ. 2015. № 10. Ст. 1412.
9. Федеральный закон «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» от 05.04.2013 № 44-ФЗ (ред. от 31.07.2020) // СПС «Консультант Плюс»
10. Федеральный закон «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» от 18.07.2011 № 223-ФЗ (ред. от 11.08.2020.) // СПС «Консультант Плюс»
11. Федеральный закон «О естественных монополиях» от 17.08.1995 № 147-ФЗ (ред. от 29.07.2017) // СПС «Консультант Плюс»
№ 2/2021
