CC BY
0УДК 34
Леонтьев А. А.
студент 4 курса Московский государственный юридический университет
им. О.Е. Кутафина (г. Москва, Россия)
ОСОБЕННОСТИ СУБЪЕКТНОГО СОСТАВА И ТРЕБОВАНИЙ К ФОРМЕ ДОГОВОРА ПРОДАЖИ ПРЕДПРИЯТИЯ
Аннотация: предприятия как имущественные комплексы - являются главной опорой экономики и двигателем ее развития. Совершенствование законодательства о предприятиях как объекте права и о продаже предприятий - должно стать одной из основных целей совершенствования гражданского законодательства. При приложении должных усилий к такому совершенствованию - это непременно даст положительные результаты как в развитии гражданского законодательства, так и в сфере экономического развития.
Ключевые слова: предприятие, продажа предприятия, договор продажи предприятия, имущественный комплекс, субъектный состав.
Договор продажи предприятия крайне интересен и с юридической, и с научной точки зрения. По договору продажи предприятия продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс. Казалось бы, предприятия как имущественные комплексы являются основой предпринимательской деятельности и договоры купли-продажи предприятия должны быть очень востребованы и популярны, в законодательстве им должно быть уделено особое внимание. Однако в реальной практике такие договоры встречаются крайне редко - большинство сделок, которые на самом деле по всем признакам являются продажей предприятия - субъекты предпринимательской деятельности проводят в других формах и с помощью
других договоров, стараясь избегать договора продажи предприятия. Но при этом их нельзя обвинить в недобросовестности - нежелание пользоваться договором продажи предприятия вполне обоснованно.
Однако перед этим необходимо охарактеризовать договор, понять юридический смысл данного договора и его правовую сущность. Основой регулирования правовых отношений по продаже предприятия являются общие положения о купле-продаже Гражданского кодекса Российской Федерации [1, с. 3301] (далее - ГК РФ), положения ГК РФ о продаже недвижимости и, конечно, положения ГК РФ о продаже предприятия. Стоит сказать, что нормы о продаже недвижимости являются специальными по отношению к общим положениям о купле-продаже, а нормы о продаже предприятия, в свою очередь являются специальными по отношению к нормам о продаже недвижимости и общим положениям о купле-продаже. То есть, правовые отношения по продаже предприятия будут регулироваться нормами общих положений о купле-продаже, если они не противоречат нормам о продаже недвижимости или нормам о продаже предприятия, а нормы о продаже недвижимости будут применяться только в том случае, если они не противоречат нормам о продаже предприятия.
По договору продажи предприятия продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс, а покупатель - принять его и уплатить нужную сумму. «Выделение договора купли-продажи предприятия в отдельный вид договора купли-продажи объясняется спецификой его предмета как сложной вещи или, иными словами, имущественного комплекса.» [2, с. 41]. Договор продажи предприятия как вещи следует отличать от договоров, связанных с приобретением прав контроля над ним. «Хотя обе эти конструкции опосредуют в конечном счете возможность использования предприятия для ведения коммерческой деятельности, они существенно различаются и по своей юридической форме, и с точки зрения наступающих последствий. Приобретая доли, паи, акции - лицо становится участником соответствующей коммерческой организации и приобретает соответствующие корпоративные права. При этом он не становится
собственником имущества данной организации, даже если в результате приобретения станет единоличным участником. Покупатель же предприятия становится собственником данного имущественного комплекса.» [3, с. 68]. Некоторые ученые ссылаются на покупку долей или акций, паев как на один из способов обхода заключения договора продажи предприятия. Однако с этим нельзя согласиться - у этих действий хоть и похожие цели, но совсем разная правовая природа. Чаще всего договор продажи предприятия обходят путем продажи объектов недвижимости и движимых вещей предприятия отдельными договорами.
Договор продажи предприятия - консенсуальный, взаимный, возмездный. Однако насчет консенсуальности данного договора в научной среде высказывается и позиция о том, что «договор продажи предприятия не является ни консенсуальным, ни реальным, а относится к третьей группе договоров, которые считаются заключенными с момента их государственной регистрации в уполномоченном государственном органе. Для признания договора продажи предприятия заключенным необходимо наличие двух юридически фактов -надлежаще оформленного договора сторон, в котором согласованы все существенные условия, и государственная регистрация этого договора.» [4, с. 6].
Договор продажи предприятия предусматривает два существенных условия - предмет договора и цену. Предметом договора является предприятие как имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности. Кстати, это порождает интересный вопрос - а может ли быть предметом договора продажи предприятия имущественный комплекс, на протяжении длительного времени или вообще никогда не использовавшийся для осуществления предпринимательской деятельности, но имеющей потенциал для осуществления такой деятельности.
Еще одним существенным условием является цена. Предприятие признается недвижимостью, поэтому к нему субсидиарно применяются нормы законодательства о продаже недвижимости, согласно которым договор продажи недвижимости должен предусматривать цену этого имущества. Однако
установление цены предприятия очень сильно отличается от установления цены на простую недвижимость. Интерес представляет тот факт, что далеко не все факторы, в реальной предпринимательской деятельности влияющие на стоимость предприятия, учтены законом - такие, например, как клиентела. Состав и стоимость продаваемого предприятия определяются в договоре продажи предприятия на основе полной инвентаризации предприятия, проводимой в соответствии с установленными правилами такой инвентаризации. Кроме того, стоимость определяется на основании бухгалтерского баланса, заключения независимого аудитора о составе и стоимости предприятия, а также перечня всех долгов продавца по обязательства, связанным с соответствующим имущественным комплексом. Таким образом, исходя из смысла закона, цена предприятия должна иметь под собой реальное документальное основание. Однако не стоит при этом забывать, что, согласно ГК РФ, договор должен заключаться на условиях свободы и наличия воли. В таком случае, акт инвентаризации, заключение оценщика является лишь средством определения стоимости недвижимости входящих в состав предприятия. «Свобода договора соблюдается лишь в том случае, если продавец устанавливает цену предприятия как имущественного комплекса с учётом нематериальных активов.» [5, с. 167]. А оценка нематериальных активов имеет довольно субъективный характер, поэтому свобода установления цены в договоре продажи предприятия существенно не ограничена.
Сторонами договора продажи предприятия являются продавец и покупатель. Однако, если у продавца есть кредиторы - они тоже играют в заключении договора серьезную роль. Предприятие является имущественным комплексом, используемым для осуществления предпринимательской деятельности, то есть целью использования предприятия может быть только предпринимательская цель. Поэтому по общему правилу сторонами данного договора могут быть только субъекты предпринимательской деятельности. По договору продажи предприятия продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс, за исключением
прав и обязанностей, которые продавец не вправе передавать другим лицам. В число таких прав, например, входит лицензия на занятие соответствующей деятельностью. Передача покупателю в составе предприятия обязательств, исполнение которых покупателем невозможно при отсутствии у него такого разрешения (лицензии), не освобождает продавца от соответствующих обязательств перед кредиторами. За неисполнение таких обязательств продавец и покупатель несут перед кредиторами солидарную ответственность. Данное положение закона хоть и направлено на защиту покупателя и кредиторов, но не в полной мере совершенно. Выдача лицензии, разрешение определенной деятельности ведь по большей части зависит от предприятия и его соответствия или несоответствия условиям выдачи лицензии, а не от того, кто владеет предприятием. При использовании договора продажи предприятия - происходит продажа предприятия в целом как имущественного комплекса - поэтому многие условия, по которым ранее выдали лицензию, сохраняются - а значит нет практического смысла заставлять покупателя проходить заново длительную бюрократическую процедуру по получению лицензии. Но при этом, конечно, неправильно было бы просто передать право на осуществление определенной деятельности покупателю. Разумно было бы ввести для покупателя предприятия упрощенный режим получения лицензии, который будет учитывать тот факт, что предприятие было куплено покупателем как имущественный комплекс и многие условия получения лицензии не претерпели изменений. Поэтому стоит проверять только те условия, которые могли измениться после продажи предприятия. Еще одним возможным решением проблемы может быть выдача лицензии покупателю еще до покупки предприятия с условием, что лицензия начнет действовать только после завершения процесса покупки предприятия. Третьим же вариантом является ввести для покупателей уведомительный порядок лицензирования. Таким образом, предприятие сможет сразу после покупки продолжить работу, а уполномоченные на выдачу соответствующих лицензий органы проверят предприятие в упрощенном порядке в течение, например, 3 месяцев. Любой из этих трех вариантов позволил бы избежать
сложностей с солидарной ответственностью и позволил бы покупателю сразу извлекать прибыль от предприятия, не тратя время, крайне ценимое в сфере предпринимательства, на получение всех необходимых разрешений пока предприятие простаивает без лицензии.
Особым положением в процессе продажи предприятия пользуются кредиторы по обязательствам, включенным в состав продаваемого предприятия. Одна из сторон договора обязана уведомить их письменно о продаже предприятия. Кредитор, который письменно не сообщил продавцу или покупателю о своем согласии на перевод долга, вправе в течение трех месяцев со дня получения уведомления о продаже предприятия потребовать либо прекращения или досрочного исполнения обязательства и возмещения продавцом причиненных этим убытков, либо признания договора продажи предприятия недействительным полностью или в соответствующей части. Такими же правами обладает кредитор, который не был уведомлен о продаже предприятия в течение года со дня, когда он узнал или должен был узнать о передаче предприятия продавцом покупателю. Единственным отличием является то, что после передачи предприятия покупателю продавец и покупатель несут солидарную ответственность по включенным в состав переданного предприятия долгам, которые были переведены на покупателя без согласия кредитора. Эти нормы ставят покупателя в излишне слабое положение. Получается, что добросовестный покупатель рискует солидарно отвечать с недобросовестным продавцом или, в зависимости от воли кредитора, - рискует тем, что договор может быть признан недействительным. Продавец, в отличии от покупателя, знает своих кредиторов и обязан быть добросовестным с ними. Только продавец должен отвечать по долгам перед неуведомленным кредитором - причин для возможной ответственности покупателя - не усматривается. Таким образом покупатель будет освобожден от опасности солидарной ответственности или признания договора недействительным. Также было бы правильнее обязать именно продавца уведомлять кредиторов. Что же касается уведомленных, но не согласных на перевод долга кредиторов - тут тоже
присутствуют определенные проблемы. Необходимо лишить кредиторов возможности требовать признания договора продажи предприятия недействительным - в данном договоре, чтобы сделать его реально работающим
- таких опасных для покупателя норм быть не должно. Вместо этого стоит применить механизм, похожий на досрочное исполнение обязательства, но гораздо более совершенный. Досрочное исполнение обязательства продавцом ставит серьезную преграду на пути заключения договора. Ни один предприниматель не будет продавать предприятие, которое полностью его устраивает - продажа происходит почти всегда в ситуации, когда продавцу нужны деньги для каких-либо целей. В таких условиях досрочно прекращать обязательства не представляется приемлемым для продавца вариантом. Заставить же платить его после получения оплаты продажи предприятия нельзя
- он ведь уже не владеет составом предприятия, получится лишний, ничем не обоснованный убыток. Для продавца досрочно исполнять обязательства до продажи предприятия - крайне непривлекательно, а заставить его это делать после - неправильно. Из этого можно сделать вывод о том, что платить кредитору должен покупатель. Долги, которые кредитор согласился перевести, учитываются при определении цены предприятия. Уменьшают эту цену, если быть точнее. Достаточно не уменьшать цену, а просто включить сумму долга перед кредитором, не согласившегося на перевод долга, в сумму, которую заплатит за предприятие покупатель. Сумма данного долга будет переводиться покупателем на специальный счет и деньги отправятся кредитору сразу же после окончания продажи предприятия. Без выполнения этого условия продажа предприятия будет невозможна. То есть долги кредиторов, не согласных на перевод долга, включены в цену предприятия и покупатель выплачивает им долг сразу же по окончании сделки. Для кредиторов же, согласных на перевод долга, в законодательстве ничего менять не стоит. Таким образом будут учтены интересы продавца, который при продаже предприятия не желает тратить такие нужные ему денежные средства, а покупатель лишится рисков недействительности и солидарной ответственности. Кредиторы же никак не
смогут помешать заключению договора продажи предприятия, но при этом их интересы не будут нарушены.
Согласно законодательству, договор продажи предприятия заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Несоблюдение формы договора продажи предприятия влечет его недействительность. Однако, до подписания договора продажи предприятия должны быть составлены и рассмотрены сторонами: акт инвентаризации, бухгалтерский баланс, заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия, а также перечень всех долгов, включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований. Данные документы можно считать частью самого договора, ведь только опираясь на них покупатель может в полной мере оценить как материальные, так и нематериальные активы предприятия. Как можно заметить, перед тем как заключить договор - необходимо провести множество процедур, но это оправданно, так как без подобных процедур невозможно установить справедливую цену предприятия. Фактически, до проведения данных процедур покупатель не имеет полного представления о предприятии - поэтому возможность покупателя совместно с продавцом устанавливать цену уже после получения полной, в том числе и не зависящей от продавца благодаря проведению независимого аудита, информации - является одним из немногих преимуществ данного договора. Однако на осуществление списка обязательных процедур также необходимо потратить деньги. Например, необходимо оплатить услуги независимого аудитора. Распределение подобных расходов и обязанностей по их проведению основывается на соглашении сторон. А вот подготовка предприятия к передаче, включая составление и представление на подписание передаточного акта - является обязанностью продавца и оплачивается им, если договором не предусмотрено иное. В передаточном акте указываются данные о составе предприятия и об уведомлении кредиторов о продаже предприятия, а также сведения о выявленных недостатках переданного имущества и перечень имущества, обязанности по передаче которого не
исполнены продавцом ввиду его утраты. В случае, когда предприятие передано и принято по передаточному акту, в котором указаны сведения о выявленных недостатках предприятия и об утраченном имуществе, покупатель вправе требовать соответствующего уменьшения покупной цены предприятия. Если же установлено, что предприятие ввиду недостатков, за которые продавец отвечает, не пригодно для целей, названных в договоре продажи, покупатель вправе в судебном порядке требовать расторжения или изменения договора продажи предприятия и возвращения того, что исполнено сторонами по договору. Именно со дня подписания передаточного акта обеими сторонами на покупателя переходит риск случайной гибели или случайного повреждения имущества, переданного в составе предприятия. Кроме того, договор продажи предприятия подлежит государственной регистрации и считается заключенным только с момента такой регистрации. Право собственности на предприятие переходит к покупателю с момента государственной регистрации этого права. «Нельзя путать государственную регистрацию права собственности на предприятие с регистрацией договора продажи предприятия - это два разных юридически значимых акта. Иными словами, можно выделить три стадии превращения покупателя предприятия в собственника предприятия - государственная регистрация договора продажи предприятия, передача предприятия покупателю, государственная регистрация перехода права собственности предприятия.» [2, с. 98].
СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ:
1. Гражданский кодекс Российской Федерации от 30 ноября 1994 года N 51-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 1994. № 32. Ст. 3301;
2. Гражданское право. Часть вторая: Учебник / Отв. ред. В.П. Мозолин. М.: Юристъ, 2007. С. 41;
3. Гражданское право: Учебник / Отв. ред. А.П. Сергеев. М.: Проспект, 2020. С. 68;
4. Фатальникова Н.Н. Договор продажи предприятия: автореф. дисс. ... канд. юрид. наук. М., 2004. С. 6;
5. Артабаева Л.С. Цена как существенное условие договора продажи предприятия // Бизнес в законе. 2007. № 3. С. 167;
6. Кротова Е.С. Договор купли-продажи предприятия: особенности заключения сделки // Вестник магистратуры. 2013. № 11. С.98
Leontyev A.A.
Moscow State Law University named after O.E. Kutafin (Moscow, Russia)
FEATURES OF THE SUBJECTIVE COMPOSITION AND FORM REQUIREMENTS ENTERPRISE SALE AGREEMENTS
Abstract: enterprises as property complexes are the main support of the economy and the engine of its development. Improving legislation on enterprises as an object of law and on the sale of enterprises should become one of the main goals of improving civil legislation. If due effort is applied to such improvement, this will certainly give positive results both in the development of civil legislation and in the field of economic development.
Keywords: enterprise, sale of enterprise, agreement for enterprise, property complex, subject composition.
