CC BY
272ЮРИДИЧЕСКИЕ НАУКИ
ОСОБЕННОСТИ ПРЕДВАРИТЕЛЬНОГО ДОГОВОРА В ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ Брудков К.О.
Брудков Кирилл Олегович - генеральный директор, ООО «ИЦ «Авантаж», г. Белгород
Аннотация: в статье рассматривается предварительный договор как одно из оснований возникновения гражданского организационного правоотношения. Высказана позиция автора относительно правовой природы, условий о предмете и иных условий предварительного договора, предопределяющих содержание организационного правоотношения. Приведен анализ российского и зарубежного законодательства, а также современных тенденций его изменения. Ключевые слова: организационный договор, организационное правоотношение, предварительный договор, основной договор, условие о предмете, существенные условия.
На сегодняшний день, как в сфере торгового оборота, так и в других гражданских правоотношениях предварительный договор является распространенной конструкцией, которая позволяет не только дать юридическую силу соглашению сторон, но и обеспечивает гарантию их интересов, когда одна сторона по тем или иным причинам уклоняется от заключения основного договора. Однако субъекты зачастую, заключая предварительный договор, упускают из виду важные элементы содержания предварительного договора или же наоборот, включают в него те условия, которые он по определению содержать не должен. А это, в свою очередь, порождает ряд проблем на практике, как по классификации договора, так и по его исполнению.
Так как конструкция предварительного договора не всегда используется сторонами по своему прямому назначению, возникающие в рамках этих отношений проблемы часто являются предметом обсуждения в судах. Часто, на практике, в одном договоре смешиваются условия предварительного и основного договоров, иногда конструкцию предварительного договора стороны стараются использовать с целью обойти установленные в законе нормы о характере договора. Существуют и другие проблемные вопросы в этой сфере. В связи с большим количеством судебных споров, вытекающих из отношений сторон, основанных на предварительных договорах, необходимо разобраться в правовой природе предварительного договора, четко определить цели его заключения и выработать единые требования по ответственности за его нарушения.
Договор как средство юридического оформления волеизъявления сторон играет превалирующую роль в гражданских правоотношениях. Существует большое многообразие договоров, в зависимости от критериев, положенных в основу классификаций. Вторая часть Гражданского кодекса1 (далее - ГК РФ) содержит в себе нормы, регулирующие различные виды договоров, в зависимости от особенностей предмета договора и взятых на себя сторонами обязательств. Более общая классификация гражданско-правовых договоров приведена в общих положениях о
1 Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 N 14-ФЗ (ред. от 18.03.2019, с изм. от 03.07.2019) // "Собрание законодательства РФ", 29.01.1996. № 5, ст. 410.
58
договоре в первой части ГК РФ1. В нее входит и предварительный договор, который относится к категории организационных, и предваряет заключение основного договора, причем его заключение будет носить обязательный характер. Заключение договора в обязательном порядке является скорее исключением из правил, установленных статьей 421 ГК РФ. Поэтому исключительную актуальность приобретает исследование вопросов заключения, исполнения и расторжения предварительного договора, а также ответственность за нарушение его условий.
Толкуя статью 429 Гражданского кодекса, ряд ученых говорит о том, что предварительный договор нельзя определить, как самостоятельный вид договора; это особая правовая конструкция, применить которую возможно к любому из частных видов договоров. Ю. В. Шанаурина объясняет это тем, что предварительный договор не направлен на создание, изменение или прекращение обязанности стороны передать вещь, выполнить работу или оказать услугу2. Однако данная позиция является противоречивой, ведь предварительный договор по смыслу его содержания выделяется лишь из иных конструкций договоров, а не занимает отдельное положение в системе сделок в общем понимании или гражданском праве вообще. К тому же полное отрицание предварительного договора как договорной конструкции, имеющей определенный правовой режим, влечёт невозможность универсального применения его в гражданском обороте, в том числе ко всем гражданско-правовым договорам.
Некоторые научные деятели, в том числе П.А. Меньшенин, имеют обратную от вышеназванной точку зрения и относят предварительный договор к самостоятельному соглашению сторон правоотношения с собственным содержанием, порождающим установленные права и обязанности, в том числе обязанность заключить основной договор во избежание неблагоприятных последствий, предусмотренных статьей 429 Гражданского кодекса - возмещение убытков3.
Также существует спорное понимание предварительного договора, как части, фазы основного договора, его незаконченной версии. Но тогда возникает вопрос, как требовать исполнения обязанности по нему, то есть его завершения, если суть предварительного договора направлена на порождение обязанности заключить договор на определённых условиях, а не на исполнение обязанности, предусмотренной в основном договоре?
Согласно общему правилу предварительный договор можно классифицировать как двусторонний договор, носящий организационный характер, в соответствии с которым обязательство заключить основной договор возникает у обеих сторон. В то же время нельзя исключать в соответствии с принципом свободы договора возможность заключения одностороннего предварительного договора, обязательство заключить основной договор, по которому возникает лишь у одной из сторон по требованию контрагента, хотя контрагент заключать основной договор не обязан.
Понимается, что предварительный договор способствует установлению правовых связей участников договорных обязательств ещё до заключения основного договора. При этом, не требуя немедленного исполнения (к примеру, внесения суммы оплаты при заключении). В противном случае, данный договор уже будет признаваться основным. Наиболее распространен предварительный договор в сделках с недвижимостью (таких как, купля-продажа квартиры/дома, долгосрочная аренда недвижимости и т.д.). При купле-продаже, например квартиры, покупатель и
1 Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 18.07.2019) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.10.2019) // "Собрание законодательства РФ", 05.12.1994. № 32, ст. 3301.
2 Шанаурина Ю.В. Институт предварительного договора в гражданском праве России: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2016. С. 17-18.
3 Меньшенин П.А. Предварительный договор в российском гражданском праве : автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2011. С. 7.
продавец жилого помещения прибегают к предварительному договору, чтобы подготовиться к заключению основного договора: зафиксировать достигнутые договоренности о цене, порядке оплаты, сроках заключения сделки, после чего продавец обычно снимает жилье с продажи, а покупатель материально готовится к предстоящей покупке.
Поскольку предварительный договор относится к организационным, предполагается совместная деятельность сторон по заключению в будущем основного договора. Исследуя виды договоров, В.В. Кулаков делает «вывод о необходимости выделения конструкции некого соглашения о совместной деятельности с более широким содержанием, чем предусмотрено в отношении договора о совместной деятельности (гл. 55 ГК РФ). Она будет охватывать все виды соглашений по поводу совместной деятельности, поскольку их стороны имеют не противоположные как в обязательствах, а скоординированные цели»1. В этой связи предварительный договор также можно причислять к общей конструкции договора (соглашения) о совместной деятельности, в рамках которого стороны на преддоговорной стадии начинают формировать условия основного договора.
Таким образом, предварительный договор и основной договор необходимо рассматривать в их единстве с точки зрения тех последствий, на которые направлены интересы субъектов гражданского права. В этом смысле предварительный договор является не самостоятельной сделкой, а сделкой, находящейся во взаимосвязи с основным договором. Предварительный договор при таком понимании является частью преддоговорной стадии заключения договора (основного). Квалификация предварительного договора в качестве организационного позволяет сделать вывод, что из предварительного договора не возникают обязательства, но возникает иное правовое последствие - связанность каждого контрагента.
Заключение предварительных договоров широко распространено в практике построения договорных связей между субъектами гражданского права. Однако сама конструкция предварительного договора порождает много теоретических проблем, которые отражаются сейчас или могут отразиться в дальнейшем на практике. Например, в результате реформы договорного и обязательственного права в 2015 г. в Гражданском кодексе Российской Федерации наряду с конструкцией предварительного договора появились еще такие специальные договорные конструкции, как опцион на заключение договора, рамочный договор и т.д. В связи с преимуществами иных специальных договорных конструкций перед предварительным договором А.Г. Карапетов высказал весьма критичную позицию, что постепенно предварительный договор может потерять свое практическое значение2. В то же время в результате реформы обновились и нормы о предварительном договоре (ст. 429 ГК РФ), что показывает актуальность данной конструкции в настоящем времени, а также позволяет делать прогнозы о сохранении данной конструкции в перспективе.
Согласно п. 1 ст. 429 ГК РФ «по предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором»3.
1 Кулаков В.В. О соотношении понятий «договор» и «соглашение» // Актуальные проблемы развития гражданского права и гражданского процесса. Материалы Всероссийской научно-практической конференции, посвященной 40-летию университета. Краснодар: Федеральное государственное казенное образовательное учреждение высшего профессионального образования «Краснодарский университет Министерства внутренних дел Российской Федерации», 2017. С. 47.
2 Договорное и обязательственное право (общая часть): постатейный комментарий к статьям 307-453 Гражданского кодекса Российской Федерации [Электронное издание. Редакция 1.0] / Отв. ред. А.Г. Карапетов. М.: М-Логос, 2017. С. 217.
3 Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51 -ФЗ // Собрание законодательства РФ. 05.12.1994. № 32. ст. 3301.
60
В данном контексте само понятие «предварительный договор» предполагает существование другого (основного) договора, а сам предварительный договор является предшественником основного договора. В теории гражданского права обосновывается позиция, что «предварительный и основной договоры являются взаимосвязанными сделками, в то же время заключение каждого из них предполагает выражение самостоятельного волеизъявления»1. Тем самым, несмотря на связь договоров (предварительного и основного), они являются самостоятельными сделками.
В.А. Кондратьев пишет, что «заключение договора является юридической процедурой, включающей в себя последовательные волеизъявления сторон с целью достижения их соответствия»2. Однако такое понимание заключения договора позволяет рассмотреть волевые моменты, отраженные в оферте и акцепте, при этом без должного внимания остается преддоговорная стадия, в рамках которой может формироваться воля контрагентов. В юридической литературе выделяются следующие стадии заключения договора: «1) преддоговорные контакты сторон (переговоры), 2) оферта, 3) рассмотрение оферты, 4) акцепт оферты»3. Несмотря на обязательность только оферты и акцепта, полноценное исследование заключения договора возможно при выделении преддоговорной стадии, предполагающей заключение предварительного договора.
Рассмотрение предварительного договора как части преддоговорной стадии заключения основного договора обусловливается специальными целями. Как было отмечено в постановлении Президиума ВАС РФ: «Использование юридической конструкции предварительного договора передачи имущества (в частности, аренды) имеет своей целью юридически связать стороны еще до того, как у контрагента появится право на необходимую для исполнения вещь, с тем, чтобы в установленный им срок восполнить отсутствие условия, необходимого для заключения основного договора»4. В частности, на момент заключения предварительного договора экономические или правовые условия могут быть не удобны для заключения основного договора, например, при колебании цен или курсов иностранных валют или при обстоятельствах, когда стороне, ответственной за получение любого необходимого официального разрешения, еще не предоставлено такое разрешение и т.д.5 В целом заключение предварительного договора является необходимостью для сторон, поскольку они не могут или не желают по тем или иным причинам заключить основной договор даже с отлагательными условиями.
В то же время, несмотря на невозможность заключения основного договора, в п. 3 ст. 429 ГК РФ закреплено, что «предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также условия основного договора, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение при заключении предварительного договора». Условия о предмете и условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение, относятся к числу существенных условий (п. 1 ст. 432 ГК РФ).
При этом поскольку «категория субъективных существенных условий (условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение) не является востребованной...»6, в п. 25 постановления Пленума
1 Полякова В.Э. Предварительный договор в праве России и Германии: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2015. С. 11.
2 Кондратьев В.А. Заключение договора // Российское правосудие. 2016. № 1. С. 25.
3 Российское гражданское право. В 2 т. Т. 2. Обязательственное право: Учебник / Отв. ред. Е.А. Суханов. М.: Статут, 2015. С. 154. (автор параграфа - В.В. Витрянский).
4 Постановление Президиума ВАС РФ от 14.07.2009 № 402/09 по делу № А41-К1-13707/07 // Вестник ВАС РФ. 2009. № 11.
5 Helvaci I. Turkish Contract Law. Springer International Publishing AG. 2017.
6 Кирпичев А.Е. Существенные условия договора и его незаключенность // Российское правосудие. 2016. С. 197.
Верховного Суда РФ разъясняется, что «Для признания предварительного договора заключенным достаточно установить предмет основного договора или условия, позволяющие его определить (п. 3 ст. 429 ГК РФ). Например, если по условиям будущего договора сторона обязана продать другой стороне индивидуально-определенную вещь, то в предварительный договор должно быть включено условие, описывающее порядок идентификации такой вещи на момент наступления срока исполнения обязательства по ее передаче. Отсутствие в предварительном договоре иных существенных условий основного договора само по себе не свидетельствует о незаключенности предварительного договора. Например, если в предварительном договоре указано здание, которое будет передано в аренду, однако не указан размер арендной платы, то такой предварительный договор считается заключенным. Недостающие условия могут быть дополнительно согласованы сторонами при заключении основного договора, а при возникновении разногласий подлежат установлению решением суда (п. 5 ст. 429, ст. 445 и 446 ГК РФ)»1.
Данное толкование норм о предварительном договоре позволяет рассматривать предварительный договор именно как договор, заключаемый на преддоговорной стадии заключения основного договора. Заключение предварительного договора и основного договора можно рассматривать как единый процесс, направленный на порождение правовых последствий, в отношении которых стороны имеют интерес. Это также подтверждается тем, что согласно п. 8 указанного постановления условия договора (основного) могут быть определены путем отсылки к условиям, содержащимся в ранее заключенном предварительном договоре.
Заключая предварительный договор, стороны устанавливают для себя права и обязанности по поводу их будущих отношений. Данное действие обязательно должно совершаться с соблюдением принципов конституционного права2. Данное обстоятельство обеспечивает правовую определенность3 и отчетливо указывает на внутренний эффект предварительного договора. При этом, как представляется, у предварительного договора нет внешнего эффекта, что в целом свойственно договорам, направленным на построение будущих отношений (организационные договоры). Исходя из различения договоров на организационные и имущественные, Е.А. Суханов пишет, что «организационные договоры направлены не на товарообмен, а на его организацию, т.е. на установление взаимосвязей участников будущего товарообмена. Они подразделяются на предварительные, генеральные и многосторонние договоры»4. В этом смысле «предварительный договор, являясь организационным, определяет лишь условия и сроки заключения иного, основного, договора, он не влияет на права на имущество, не создает ограничений (обременений) этих прав»5.
1 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора» // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2019. № 2.
2 Алешкова И.А. Тенденции развития принципов, закрепленных в Конституции российской Федерации // верность Конституции. Материалы Всероссийской научно-практической конференции, посвященной 80-летию со дня рождения Н.В. Витрука. 2018. С. 83.
3 Дуэль В.М. Некоторые аспекты правовой определенности // В сборнике Права и свободы человека и гражданина: теоретические аспекты и юридическая практика. Материалы ежегодной Международной научной конференции памяти профессора Ф.М. Рудинского. Под общей ред. Д.А. Пашенцева. 2017. С.34-37.
4 Российское гражданское право. В 2 т. Т. 2. Обязательственное право: Учебник / Отв. ред. Е.А. Суханов. М.: Статут, 2015. С. 142.
5 Миронов В.П. Предварительный договор как разновидность организационного договора в гражданском праве // Актуальные проблемы гражданского и предпринимательского права. Сборник научно-практических статей II Международной научно-практической конференции молодых ученых. Отв. ред. В.П. Камышанский, Е.Ю. Руденко. Краснодар: Научно-исследовательский институт актуальных проблем современного права, 2017. С. 16.
62
Отнесение предварительного договора к числу организационных ставит вопрос о том, порождает ли такой договор обязательственное правоотношение? Если обратиться к п. 1 ст. 429 ГК РФ, то ответ будет положительным, поскольку там закреплено, что стороны обязуются заключать основной договор. Однако если обратиться к п. 6 данной статьи, то можно обнаружить, что «Обязательства, предусмотренные предварительным договором, прекращаются, если до окончания срока, в который стороны должны заключить основной договор, он не будет заключен либо одна из сторон не направит другой стороне предложение заключить этот договор». Представляется, что из предварительного договора возникает не обязательственное правоотношение как таковое, а обязанность и соответствующее право требования у каждой из сторон заключить в будущем договор, что представляет собой самостоятельное правовое последствие в виде связанности каждой стороны.
Поскольку предварительный договор относится к организационным, предполагается совместная деятельность сторон по заключению в будущем основного договора. Исследуя виды договоров, В.В. Кулаков делает «вывод о необходимости выделения конструкции некого соглашения о совместной деятельности с более широким содержанием, чем предусмотрено в отношении договора о совместной деятельности (гл. 55 ГК РФ). Она будет охватывать все виды соглашений по поводу совместной деятельности, поскольку их стороны имеют не противоположные как в обязательствах, а скоординированные цели»1. В этой связи предварительный договор также можно причислять к общей конструкции договора (соглашения) о совместной деятельности, в рамках которого стороны на преддоговорной стадии начинают формировать условия основного договора.
Таким образом, предварительный договор и основной договор необходимо рассматривать в их единстве с точки зрения тех последствий, на которые направлены интересы субъектов гражданского права. В этом смысле предварительный договор является не самостоятельной сделкой, а сделкой, находящейся во взаимосвязи с основным договором. Предварительный договор при таком понимании является частью преддоговорной стадии заключения договора (основного). Квалификация предварительного договора в качестве организационного позволяет сделать вывод, что из предварительного договора не возникают обязательства, но возникает иное правовое последствие - связанность каждого контрагента.
Список литературы
1. Аблятипова Н.А., Клысь Э.ДОсобенности предварительного договора в гражданском праве РФ // Вестник современных исследований, 2019. № 1.4 (28). С. 5.
2. Акинфиева В.В. О возможности использования обеспечительного платежа в качестве способа обеспечения обязательств по предварительному договору // Legal Concept, 2017. Vol. 16. № 3. С. 49.
3. Алешкова И.А. Тенденции развития принципов, закрепленных в Конституции российской Федерации // Верность Конституции. Материалы Всероссийской научно-практической конференции, посвященной 80-летию со дня рождения Н.В. Витрука. 2018. С. 83.
1 Кулаков В.В. О соотношении понятий «договор» и «соглашение» // Актуальные проблемы развития гражданского права и гражданского процесса. Материалы Всероссийской научно-практической конференции, посвященной 40-летию университета. Краснодар: Федеральное государственное казенное образовательное учреждение высшего профессионального образования «Краснодарский университет Министерства внутренних дел Российской Федерации», 2017. С. 47.
4. Богатова В.И. Предварительный договор // Право и рынок: материалы Всерос. науч. конф. / [редкол.: В.Я. Музюкин (отв. ред.) и др.]. Барнаул: Изд-во Алт. гос. ун-та, 1994. С. 131-132.
5. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая: Общие положения. 3-е изд. / М.И. Брагинский, В.В. Витрянский. М.:Статут, 2001. С. 131.
6. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Договоры о займе, банковском кредите и факторинге. Договоры, направленные на создание коллективных образований. М.: Статут, 2011. С. 64.
7. Бутенко Е.В. Предварительный договор: проблемы теории, практики и законодательства // Журнал российского права, 2017. № 3. С. 54.
8. Договорное и обязательственное право (общая часть): постатейный комментарий к статьям 307-453 Гражданского кодекса Российской Федерации [Электронное издание. Редакция 1.0] / Отв. ред. А.Г. Карапетов. М.: М-Логос, 2017. С. 217.
9. Елисеев И.В., Кротов М.В. Предварительный договор в российском гражданском законодательстве // Очерки по торговому праву: Сб. науч. тр. Вып. 7, 2018. С. 103.
10. Ершов О.Г. Предварительный договор в строительстве // Право и Экономика. М., Юстицинформ, 2018. № 11. С. 39-40.
11. Илюшина М.Н. Предварительный договор в новеллах ГК РФ: новое содержание и новые регулятивные возможности для договоров купли-продажи жилых помещений // Семейное и жилищное право, 2016. № 1. С. 32.
12. Карапетов А.Г. Договорное и обязательственное право (общая часть): постатейный комментарий к статьям 307-453 Гражданского кодекса Российской Федерации. [Электронное издание. Редакция 1.0] / отв. ред. А.Г. Карапетов. М.: М-Логос, 2017. С. 903.
13. Кириллова А.О. Значение предварительного договора при заключении основного договора / А.О. Кириллова // Право и государство: теория и практика, 2019. № 7(175). С. 94.
14. Кондратьев В.А. Заключение договора // Российское правосудие, 2016. № 1. С. 25.
15. Кулаков В.В. О соотношении понятий «договор» и «соглашение» // Актуальные проблемы развития гражданского права и гражданского процесса. Материалы Всероссийской научно-практической конференции, посвященной 40-летию университета. Краснодар: Федеральное государственное казенное образовательное учреждение высшего профессионального образования «Краснодарский университет Министерства внутренних дел Российской Федерации», 2017. С. 47.
16. Меньшенин П.А. Особенности состава и предпосылок действительности предварительного договора // Журнал российского права, 2017. № 2 (170). С. 45.
17. Миронов В.П. Предварительный договор как разновидность организационного договора в гражданском праве // Актуальные проблемы гражданского и предпринимательского права. Сборник научно-практических статей II Международной научно-практической конференции молодых ученых. Отв. ред.
B.П. Камышанский, Е.Ю. Руденко. Краснодар: Научно-исследовательский институт актуальных проблем современного права, 2017. С. 16.
18. Павлов А.А. Предварительный договор // Нотариальный вестник. М., 2016. № 8.
C. 29.
19. Петухова А.В. Соотношение предварительного договора и договора о намерении. Нижний Новгород: Вестник Нижегородского Университета им. Лобачевского Издательство Нижегородского госуниверситета. 2016, С. 118.
20. Полякова В.Э. Предварительный договор в праве России и Германии: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2015. С. 11.
21. Шанаурина Ю.В. Институт предварительного договора в гражданском праве России: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2016. С. 17-18.
22. Helvaci I. Turkish Contract Law. Springer International Publishing AG, 2017.
