ОСОБЕННОСТИ АДВОКАТСКОЙ ТАЙНЫ В РОССИИ И В США Текст научной статьи по специальности «Право»

ЛИПКА Дмитрий Викторович,

младший научный сотрудник научно-организационного отдела Института государства и права Российской академии наук, г. Москва, Российская Федерация, е-mail: mail@law-books.ru

ОСОБЕННОСТИ АДВОКАТСКОЙ ТАЙНЫ В РОССИИ И В США

Аннотация. Статья посвящена изучению особенностей института адвокатской тайны в США, где этот институт существует и развивается уже более ста лет и Российской Федерации, где кодекс профессиональной адвокатской этики был принят только в 2003 году. В статье анализируются сведения, относимые к адвокатской тайне в обеих странах, а также различия в ответственности за ее разглашение.

Ключевые слова: адвокат, адвокатская тайна, кодекс профессиональной этики адвоката, доверитель, разглашение адвокатской тайны, ответственность.

DOI: 10.24412/2076-1503-2022-5-92-96 NIION: 2018-0076-5/22-664 MOSURED: 77/27-023-2022-5-863

LIPKA Dmitry Viktorovich,

junior researcher of the scientific and organizational Department Institute of State and Law of the Russian Academy of Sciences,

Moscow, Russian Federation

PECULIARITIES OF LAWYER SECRET IN RUSSIA AND

IN THE USA

Annotation. The article is devoted to the study of the peculiarities of the institution of attorney-client privilege in the United States, where this institution has existed and developed for more than a hundred years, and in the Russian Federation, where the code of professional lawyer ethics was adopted only in 2003. The article analyzes information related to attorney-client privilege in both countries, as well as differences in liability for its disclosure.

Key words: attorney, attorney-client privilege, attorney's code of professional ethics, principal, disclosure of attorney-client privilege, responsibility.

Вначале исследования рассмотрим, что же включает в себя само понятие «адвокатская тайна». Федеральный Закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», определяет эту тайну, как любые сведения, которые адвокат получает от своего доверителя во время оказания ему юридической помощи [1].

Важное значение института адвокатской тайны обусловлено тем, что вся адвокатская деятельность основывается на доверии, и поэтому помимо профессионализма адвокат должен гарантировать своему доверителю конфиденциальность, чтобы этого доверия добиться.

В США вопрос об адвокатской тайне и необходимости ее соблюдения возник еще в 1908 году при составлении членами Ассоциацией Американских Юристов «Канона профессиональной этики». Несмотря на то, что правила поведения, описанные в этом каноне, носили рекомендательный характер, соблюдались они большинством профессиональных юристов в почти во всех шта-

тах. Действовал этот канон вплоть до 1970 года, когда на замену ему пришел «Примерный кодекс профессиональной ответственности», а в 1983 году были разработаны «Примерные правила профессионального поведения».

Все упоминаемые выше документы являются рекомендательными, но некоторые штаты требуют их обязательного соблюдения, в особенности в судебных процессах.

В американских правилах правила профессионального поведения адвокатов, как и во всех рассмотренных выше документах, указывается на обязанность адвокатов обеспечивать своим доверителям качественную защиту, быть лояльными по отношению к ним и соблюдать полную конфиденциальность любой информации, которая будет получена в ходе ведения им дела.

Практика же американского судопроизводства предусматривает случаи, когда адвокат вправе разглашать полученные им в ходе рассмотрения дела сведения и когда он это делать строго обязан.

ОБРАЗОВАНИЕ И ПРАВО № 5 • 2022

В качестве примера можно привести правила профессиональной этики Коллегии адвокатов штата Вирджиния, в которых установлено условие, что если адвокат понимает, что нераскрытие адвокатской тайны может привести к совершению его клиентом преступных действий или влечет за собой обман суда, он обязан ее раскрыть суду.

Члены Американской коллегии адвокатов обязаны сообщать органам государственной власти о планах своих клиентов, воплощение которых может привести к гибели или причинению вреда здоровью людей. Только в 8 из 50 штатов США раскрытие адвокатской тайны находится под строжайшим запретом, за исключением случаев, когда неразглашение может повлечь гибель или увечья людей.

Столкнувшись с серьезной террористической угрозой в сентябре 2001 года, Минюст США основательно пересмотрел границы адвокатской тайны и следственные органы получили доступ к просушке телефонных разговоров адвокатов со своими клиентами, даже если в отношении последних не были предъявлены обвинения. То есть можно сказать, что ради безопасности всего государства было решено пожертвовать конфиденциальностью отношений адвоката со своим доверителем.

Американскими юристами такое решение было признано как неконституционное и угрожающее законным правам и интересам граждан США и в первоначальное решение Минюста были внесены поправки, согласно которым и адвокат и его клиент должны быть уведомлены о том, что их разговор прослушивается специальной службой и запись его может быть представлена в качестве основания для предъявления обвинения, но только по решению суда.

Рассмотрим случай, когда обвиняемый был приговорён к двум с половиной годам тюремного заключения за угрозы убийством федеральному судье и причинения физического вреда иному лицу, которую он озвучил в телефонном разговоре со своим адвокатом.

Осужденный в своем апелляционном обращении к суду указал на то, что его высказывания в адрес судьи и иных лиц приниматься во внимание не должно было, так как являлось адвокатской тайной, так как было озвучено во время юридической консультации. Помимо разговора с адвокатом у суда не было оснований полагать, что угрозы были реальными и он намеревался их реализовать.

Суд апелляционной инстанции поддержал мнение суда первой инстанции, сославшись на то, что адвокатская тайна распространяется на высказывания, сделанные во время получения

ОБРАЗОВАНИЕ И ПРАВО № 5 • 2022

юридической помощи, но на угрозы она при этом не распространяется [6].

В целом, можно сделать вывод, что в современной адвокатской практике США сфера применения адвокатской тайны распространяется на два вида обмена информацией адвоката и его доверителя:

- во-первых, это обмен информацией юрист и его клиента в ходе получения консультации юридического характера;

- во-вторых, это сообщение клиентом конфиденциальной информации, в отношении которой клиенту необходимо получить консультацию.

Для соблюдения адвокатской тайны должны быть соблюдены следующие обязательные условия:

- между адвокатом и его клиентом устанавливается обмен информацией, в любой форме (устной, письменной, невербальной);

- цель обмена информацией заключается в необходимости получения юридической консультации или иных услуг юридического характера;

- обмен этой информацией осуществлялся в условиях соблюдения конфиденциальности;

- при обмене информацией было оговорено условие соблюдения адвокатской тайны.

Предмет и понятие адвокатской тайны на законодательном уровне в США регулируется нормами Федеральных правил о доказательствах [4]. Согласно этим правилам привилегией взаимоотношений адвоката и его клиента является защита конфиденциальных данных, которыми они обмениваются в ходе оказания услуги юридического характера. В анализируемом законе содержится отсылочное правило № 201, согласно которому прецедентное право возлагает на суды США обязанность по толкованию привилегии в разумных рамках и в соответствии с накопленным опытом в части, где это не урегулировано Конституцией США, а также иными законодательными федеральными актами и постановлениями Верхового суда США.

Так же необходимо отметить, что предмет адвокатской тайной не ограничивается информацией, предоставленной адвокату его доверителем, к примеру, такая тайна распространяется на показания бухгалтера или иного узкого специалиста, привлекаемого адвокатом для консультирования по вопросам, которые необходимо разъяснить в ходе разрешения дела.

Важным условием является то, что в США адвокатская тайна не распространяется на обмен информацией не правового характера, например на информацию по вопросам инвестирования, ведения бизнеса, переводе денежных средств и суммах, уплаченных за услуги адвоката и т.д.

Еще одним моментом является то, что обмен информацией, на которую распространяется адвокатская тайна не должен содействовать совершению преступления или иных противоправных действий. Не распространяется адвокатская тайна и на информацию, если та было озвучена в присутствии лиц, не являющихся клиентами адвоката, а также на информацию, полученную от третьих лиц.

Так же адвокат может нарушить свои обязательства по разглашению адвокатской тайны, если ему самому грозит дисциплинарная или иная ответственность.

К примеру, если клиент возбудил дело против своего адвоката, последний вправе разглашать доверенные ему сведения, так как лицо, отказавшееся от услуг адвоката и подавшее на него жалобу, автоматически отказывается от конфиденциального характера отношений.

В заключение исследования особенностей адвокатской тайны в США необходимо отметить, что не все суды США одинаково относятся к необходимости ее соблюдения. Например, в штате Вашингтон под адвокатскую тайну подпадает только та информация, которая входит в производство адвоката по делам его доверителей. В штате калифорния под адвокатскую тайну подпадает вся информация, полученная адвокатов, не зависимо от того, входит ли она в производство по делам его доверителей или не входит.

В нашей стране необходимость соблюдения адвокатом адвокатской тайны регулируется нормами ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» [1], ст. 8 которого указывается на такую необходимость.

В статье 6 Кодекса профессиональной этики адвоката указывается на то, что доверие к адвокату со стороны его клиентов должно обеспечиваться гарантией сохранения профессиональной тайны, соблюдение которой является приоритетом адвокатской деятельности, и срок действия которой не имеет ограничений во времени [2].

Так же в анализируемом Кодексе указывается на то, что никто кроме самого доверителя не может освободить адвоката от обязанности хранить адвокатскую тайну, при чем, согласие доверителя на разглашение должно быть оформлено в письменном виде и в условиях, исключающих воздействие адвокатом на своего доверителя.

Все полученные адвокатом от доверителя сведения адвокат должен использовать в пределах разумной необходимости с учетом соблюдения прав и интересов своего клиента.

В российской адвокатской практике правила сохранения адвокатской тайны распространяются на следующие факты:

- во-первых, конечно же, на сам факт обращения к адвокату, как и имена и иные данные всех его доверителей;

- во-вторых, на все собранные адвокатом доказательства (вещественные, документальные, свидетельские показания и т.д.);

- в-третьих, на все сведения, которые доверитель сообщил адвокату;

- в-четвертых, на всю информацию, собранную о своем доверителе адвокатом из различных источников в процесс оказания тому юридической помощи;

- в-пятых, на содержание юридических советов, которые адвокат дает своему доверителю, в том числе и на информацию о денежных расчётах с доверителем;

- в-шестых, на весь ход производства по делу, осуществляемое адвокатом в ходе оказания юридической помощи своему доверителю;

- в-седьмых, на все иные сведения, связанные с оказанием адвокатом квалифицированной юридической помощи.

Как отмечает Ю.С. Пилипенко, в нашей стране можно выделить три базовых элемента адвокатской тайны:

- культурные традиции России, так как в странах с христианским вероисповеданием (которое является преимущественным на территории РФ) более лояльно относятся к тайнам.

- законодательство, обеспечивающее сохранение адвокатской тайны, как одного из условий оказания квалифицированной юридической помощи;

- технологии и практики деятельности адвокатов, согласно которых адвокатская тайна является привилегией, обеспечивающей сохранение профессионально значимой информации, сохранение которой в нормах российского законодательства не закреплено [3, с. 6-7].

Ряд практикующих адвокатов считает, что в рамках действующего законодательства РФ понятие адвокатской тайны раскрыто не полностью, и требует дополнений. Так, М.Ю. Барщевский указывает на то, что помимо всего изложенного в законе, адвокатскую тайну составляет еще и сам факт обращения за квалифицированной юридической помощью, как и сама суть такого обращения [с. 308]. Автор так же указывает, что в предмет адвокатской тайны входят и условия договора, заключённого между адвокатом и его клиентом, а также все сведения, которые адвокат получил самостоятельно, выполняя поручения своего клиента, а не только те сведения, которые он получил непосредственно от клиента.

Адвокатская тайна относится к информации со специальным правовым режимом. Это довери-

ОБРАЗОВАНИЕ И ПРАВО № 5 • 2022

тельная информация, носящая личный характер, требующая особой защиты и сохранности. Одним из необходимых элементов права на получение юридической помощи является гарантия конфиденциальности отношений между адвокатом и доверителем [10, с. 185]. Построение доверительных отношений между адвокатом и его подопечным невозможно без обеспечения сохранения конфиденциальности. В то же время, доверитель вынужден сообщить об обстоятельствах своей личной жизни постороннему человеку, ведь без полной осведомленности защитника об обстоятельствах дела невозможно обеспечить правовую помощь в полном объеме. Принцип конфиденциальности является фундаментальным в деятельности адвоката.

В целом, можно заключить, что адвокатская тайна в российском праве представляет собой специальный правовой институт, целью которого является обеспечение иммунитета доверителя путем запрета на получение и использование третьими лицами информации, предоставленной им адвокату для осуществления защиты его прав, свобод и интересов.

Особое значение соблюдение адвокатской тайны имеет в российском уголовном процессе, так как на практике адвокаты не редко указывают на то, что правоохранительные органы, осуществляющие процессуальное действия в рамках уголовного процесса, не редко осуществляют нарушения процессуального и иного законодательства, охраняющего адвокатскую тайну.

Нарушения эти выражаются в вызове адвокатов обвиняемых или подозреваемых на допрос, а также в истребовании полученных в ходе оказания юридической помощи материалов.

В качестве примера можно привести случай, когда адвокат подозреваемого в совершении преступления был вызван на допрос к следователю уже являясь защитником, но при этим договор об оказании юридической помощи между ним и его доверителем составлен не был. После этого следователь попросил отвод адвоката, ссылаясь на то, что тот выступает в процессе в качестве свидетеля и не может быть защитником.

В УПК РФ термин «адвокатская тайна» был впервые введен в 20157 году в статье 450.1 определяющей особенности производства обыска, осмотра и выемки в отношении адвоката, в статье гарантируется неприкосновенность при обыске предметов и сведений, составляющих адвокатскую тайну.

Адвокатскую тайну составляют только те факты, документы и данные, которые были получены в соответствии с требованиями норм уголовно-процессуального законодательства, не могут

ОБРАЗОВАНИЕ И ПРАВО № 5 • 2022

ее составлять предметы или орудия преступления и иные средства сокрытия истины по уголовному делу.

В целом, можно сделать вывод, что в нормах действующего законодательства, обеспечивающего гарантию соблюдения адвокатской тайны содержится немало пробелов. Основная необходимость видится в расширении в законе самого понятия «адвокатская тайна.

Адвокатской тайной в нашей стране, в отличие от США должна являться все, что качается взаимоотношений адвоката и его клиента, начиная с первого его обращения за юридической помощью и заканчивая размером полученного адвокатом за это гонорара. Ограничения отнесения тех или иных фактов к адвокатской тайне регулируются нормами процессуального и иного законодательства, например, не является адвокатской тайной орудие преступления.

Так же обратимся к ответственности адвокатов за разглашение адвокатской тайны, и в нашей стране, и в США на адвокатов за это налагаются только меры дисциплинарной ответственности.

В США разглашение адвокатом конфиденциальной информации является нарушением профессиональных стандартов и классифицируется как адвокатский проступок, за который могут быть назначены такие наказания, как выговор, общественное порицание, приостановление возможности заниматься юридической деятельностью и в крайних случаях - отстранение от должности.

В РФ адвокат за разглашение сведений адвокатской практики может быть привлечен к дисциплинарной ответственности советом адвокатской палаты. Меры такой ответственности предусмотрены в ст. 18 Кодекса профессиональной этики адвоката и могут выражаться в виде замечания, предупреждения и прекращения статуса адвоката.

В целом, по результатам проведенного исследования можно заключить, что адвокатская тайна является гарантией соблюдения прав и свобод граждан любого государства и гарантией квалифицированной юридической помощи.

Список литературы:

[1] Федеральный закон от 31.05.2002 N 63-Ф3 (ред. от 31.07.2020) «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» // СПС «ГАРАНТ»

[2] Кодекс профессиональной этики адвоката (принят I Всероссийским съездом адвокатов 31.01.2003) (ред. от 15.04.2021) // СПС «ГАРАНТ»

[3] Барщевский, М. Ю. Организация и деятельность адвокатуры в России / М. Ю. Барщевский. — Москва, 2000. — 319 с.

[4] Положения уголовного процесса: их влияние на обязанности адвоката перед клиентом. Практическоеруководство. (Criminal Procedure Rules: impact on solicitors' duties to the client, Practice note, UK) от 31.03. 2008 г. С.8. [Электронный ресурс]. - URL: www.lawsociety.org.uk (дата обращения 10.06.2022 г)

[5] Пилипенко Ю.С. Адвокатская тайна: комментарии к дисциплинарной практике. М. 2009. С. 6-7.

[6] Суд в США: адвокатская тайна не работает в случае угроз в адрес судьи [Электронный ресурс]. - URL: https: //rapsinews.ru/international_ news/20200729/306089412.html (дата обращения 10.06.2022 г)

[7] Федеральные правила о доказательствах, США (Federal RulesofEvidence, USA) от 02.01.1975 г. (с изм. от 01.12.2011 г.) [Электронный ресурс]. - URL: http://federalevidence.com (дата обращения 09.06.2022 г)

[8] Шаврина, Г. В. Адвокатская тайна: понятие, правовой режим и значение / Г. В. Шаврина.

— Текст : непосредственный // Молодой ученый.

— 2020. — № 38 (328). — С. 145-147.

[9] Определение Конституционного Суда РФ от 29.05.2007 N 516-О-О // КонсультантПлюс: справочные правовые системы: Судебная практика. URL:http://base.consultant.ru/ (дата обращения: 10.06.2022 г.).

[10] Виноградова, Е.В., Е.В. Михайлова, 2021. Судебная защита законных интересов как часть конституционных гарантий. Право и государство: теория и практика, 2 (194): 183-186.

Spisok literatury:

[1] Federal'nyjzakonot 31.05.2002 N 63-FZ (red. ot 31.07.2020) «Obadvokatskojdeyatel'nostiiad-vokaturevRossijskojFederacii» // SPS «GARANT»

[2] Kodeksprofessional'nojetikiadvokata (prin-yatIVserossijskims»ezdomadvokatov 31.01.2003) (red. ot 15.04.2021) // SPS «GARANT»

[3] Barshchevskij, M. YU. Organizaciya i deya-tel'nost' advokatury v Rossii / M. YU. Barshchevskij.

— Moskva, 2000. — 319 c.

[4] Polozheniya ugolovnogo processa: ih vli-yanie na obyazannosti advokata pered klientom. Prakticheskoe rukovodstvo. (Criminal Procedure Rules: impact on solicitors' duties to the client, Practice note, UK) ot 31.03. 2008 g. S.8. [Elektronnyj resurs]. - URL: www.lawsociety.org.uk (data obrash-cheniya 10.06.2022 g)

[5] Pilipenko YU.S. Advokatskaya tajna: kom-mentarii k disciplinarnoj praktike. M. 2009. S. 6-7.

[6] Sud v SSHA: advokatskaya tajna ne rabo-taet v sluchae ugroz v adres sud'i [Elektronnyj resurs].

— URL: https: //rapsinews.ru/international_ news/20200729/306089412.html (data obrash-cheniya 10.06.2022 g)

[7] Federal'nye pravila o dokazatel'stvah, SSHA (Federal Rules of Evidence, USA) ot 02.01.1975 g. (s izm. ot 01.12.2011 g.) [Elektronnyj resurs]. - URL: http://federalevidence.com (data obrashcheniya 09.06.2022 g)

[8] SHavrina, G. V. Advokatskaya tajna: pon-yatie, pravovoj rezhim i znachenie / G. V. SHavrina.

— Tekst : neposredstvennyj // Molodoj uchenyj. — 2020. — № 38 (328). — S. 145-147.

[9] Opredelenie Konstitucionnogo Suda RF ot 29.05.2007 N 516-O-O // Konsul'tantPlyus: spravoch-nye pravovye sistemy: Sudebnaya praktika. URL:http://base.consultant.ru/ (data obrashcheniya: 10.06.2022 g.).

[10] Vinogradova, E.V., E.V. Mihajlova, 2021. Sudebnaya zashchita zakonnyh interesov kak chast' konstitucionnyh garantij. Pravo i gosudarstvo: teoriya i praktika, 2 (194): 183-186.

ОБРАЗОВАНИЕ И ПРАВО № 5 • 2022