CC BY
165
Основные признаки договора
о международной передаче технологии
Статья посвящена исследованию вопроса об основных признаках договора о международной передаче технологии, позволяющих сделать вывод, что имеются основания для выделения договоров о международной передаче технологии в отдельный класс договоров. В статье приводятся основные признаки договора о международной передаче технологии как договора особого рода, отличающие его от других договоров, а именно:
1. Предмет договора — действия по предоставлению (передаче) права (исключительного права, права использования) на результаты интеллектуальной деятельности (технологию).
2. Объект договора — право (исключительное право, право использования) на результаты интеллектуальной деятельности (технологию).
3. Объект права (исключительного права, права использования), передаваемого по договору — технология.
4. Цель (направленность) договора — получение исключительного права на результат интеллектуальной деятельности (технологию) в целях использования данного результата интеллектуальной деятельности (технологии).
5. Договор подлежит государственной регистрации (за исключением договора о передаче прав на ноу-хау).
6. Договор носит комплексный характер.
7. Субъекты договора — субъекты разной государственной принадлежности.
Ключевые слова: вещные права, договор о международной передаче технологии, договор о передаче прав на ноу-хау, договор особого рода, имущественные права, интеллектуальные права, исключительное право, конструкция «право на право», лицензионный договор, личные неимущественные права, нематериальные блага, объекты гражданских прав, обязательственные права, результаты интеллектуальной деятельности, системные признаки договора о международной передаче технологии, технология.
Ю. П. Михайлова,
магистр немецкого и европейского права, Вестфальский университет Вильгельма, г. Мюнстер, Германия, начальник Управления правового обеспечения деятельности -зам. начальника главного юридического управления ЗАО «Моспромстрой» e-mail: [email protected]
Как неоднократно отмечалось в юридической литературе, договор о международной передаче технологии имеет некоторые сходства с общепризнанными гражданским законодательством типами договоров (купли-продажи, аренды, оказания услуг и др.) [1-3]. Однако данному договору присущи признаки, позволяющие сделать вывод, что имеются основания для выделения договоров о международной передаче технологии в отдельный класс договоров.
Ниже приводятся основные признаки договора о международной передаче технологии как договора особого рода, отличающие его от других договоров.
1. Предмет договора — действия по предоставлению (передаче) права (исключительного права, права использования) на результаты интеллектуальной деятельности (технологию).
В юридической литературе не существует единого подхода к понятию предмет и объект договора, в том числе договора о международной передаче технологии.
Некоторые ученые считают, что предметом договора являются передаваемые по договору права. Другие ученые считают, что предметом договора являются нематериальный объект, а объектом выступают действия по его использованию различными способами [4].
По мнению автора, прежде чем раскрывать понятия «предмет» и «объект» договора о международной передаче технологии необходимо определить природу правоотношений, к которым относится данный договор.
Договоры о международной передаче технологии, по мнению большинства ученых, относятся к обязательственным правоотношениям. При этом существует также точка зрения, что договоры, направленные на использование исключительных прав, не являются обязательственными правоотношениями [5].
Представляется, что первая позиция является более обоснованной, поскольку по договору о международной передаче технологии одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора)
ИННОВАЦИИ № 11 (145), 2010
ИННОВАЦИИ № 11 (145), 2010
действия по предоставлению прав на результаты интеллектуальной деятельности (технологию), а кредитор вправе требовать от должника исполнения его обязанности, что полностью соответствует определению обязательства, содержащемуся в ст. 307 ГК РФ1.
Следовательно, предметом договора о международной передаче технологии являются действия по предоставлению (передаче) прав (исключительное право, право использования) на результаты интеллектуальной деятельности (технологию). Характерным признаком договоров о передаче исключительных прав является наделение контрагента возможностью использования исключительных прав на определенных условиях [6].
2. Объект договора — право (исключительное право, право использования) на результаты интеллектуальной деятельности (технологию).
Согласно п. 1 ст. 1233 ГК РФ правообладатель может распорядиться принадлежащим ему исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации любым не противоречащим закону и существу такого исключительного права способом, в том числе путем его отчуждения по договору другому лицу (договор об отчуждении исключительного права) или предоставления другому лицу права использования соответствующих результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации в установленных договором пределах (лицензионный договор). Заключение лицензионного договора не влечет за собой переход исключительного права к лицензиату.
Из вышеуказанной нормы следует, что по договору о распоряжении правами на объекты интеллектуальной собственности может передаваться как исключительное право, так и право использования результата интеллектуальной деятельности.
2.1. Исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности (технологию).
В целях определения правовой сущности исключительных прав необходимо установить соотношение исключительных прав с обязательственным и вещным правом.
Для обязательственного правоотношения характерно, прежде всего, то, что его предметом служат действия определенного лица (должника), они являются относительными, следуют за должником и предполагают активность должника, противостоящего управомоченному лицу-кредитору [7].
С одной стороны, в основе исключительных прав, как и обязательственных, лежат действия. Однако, с другой — между исключительными правами и обязательственными правами существует разница — «они [исключительные права — Ю. М.] устанавливают пределы, хотя и чисто отрицательные, накладывают узду на деятельность неопределенного множества лиц, а не небольшой лишь круг конкретно известных
1 Согласно п. 1 ст. 307 ГК РФ в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т. п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.
должников (в чем видят отличительное свойство прав обязательственных)» [8].
«Больше, чем с правами обязательственными, можно найти сходство в содержании исключительных прав — с правами вещными, поскольку наряду с вещными правами исключительные права создают обязанности для всех». Поскольку некоторые авторы усматривают в исключительных правах существенные признаки, свойственные праву собственности, исключительное право считают подвидом права собственности [8].
Трактовка прав на идеальные результаты умственного труда с позиций собственности характеризуется как проприетарная концепция. Исключительные права на результаты творческой деятельности по своей природе являются, как и вещные права, в первую очередь право собственности, абсолютными. Носителю права и при вещном праве и при исключительном праве не противостоит конкретное обязанное лицо. Как и обладатель вещного права собственности, так и обладатель исключительных прав может совершать в отношении объекта своих прав все не запрещенные законом действия с одновременным запрещением всем третьим лицам совершать указанные действия без согласия правообладателя. Однако в природе объектов рассматриваемых двух видов абсолютных прав существует принципиальное различие [9].
Права на результаты интеллектуальной собственности признаются особыми интеллектуальными правами, находящимися вне классических концепций вещных и обязательственных прав.
Д. И. Мейер делил все имущественные права на вещные и обязательственные, а исключительные права рассматривал как «льготные» («привилегии») [10].
Для исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности характерны следующие отличительные особенности:
1. Исключительные права относятся к категории имущественных прав и являются объектами гражданских прав.
В соответствии со ст. 128 ГК РФ к объектам гражданских прав относятся вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права; работы и услуги; охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность); нематериальные блага.
Признание прав вещью влечет за собой следующий вывод: субъективное право как и всякая вещь становится объектом гражданских прав, поэтому на него как и на всякий объект может быть установлено субъективное право, что ведет к возникновению проблемы цивилистической конструкции: «право на право» [7].
При этом в доктрине в части субъективных имущественных прав нет единого мнения о том, насколько корректно то, что они включены в состав имущества и прямо названы законодателем объектом гражданских прав.
С учетом п. 1 ст. 1229 ГК РФ, где предусмотрено, что правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности, конструкция «право на право», несмотря на позицию в доктрине о ее невозможности, узаконена в части четвертой ГК РФ.
2. Исключительные права имеют специфику возникновения и прекращения.
Исключительные права могут возникать как первоначальные, так и как производные. К первому основанию относятся создание объекта интеллектуальной собственности. В этом случае исключительные права на объекты интеллектуальной собственности возникают (признается и охраняется) в результате интеллектуальной деятельности человека при условии государственной регистрации такого результата (ст. 1232 ГК РФ) (за исключением исключительных прав на ноу-хау). В рамках второго основания могут быть выделены переход прав по наследству, передача прав по договору. При этом объем производных прав не может быть больше объема первоначально возникших прав [6].
Действие исключительных прав ограничено сроком. Срочность исключительных прав обусловлена не продолжительностью существования объекта, а временем, в течение которого государство признает за правообладателем монополию на созданный объект (за исключением исключительных прав на ноу-хау).
3. Исключительное право на результаты интеллектуальной деятельности является объектом договора о международной передаче технологии. Исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности носят имущественный характер и входят в состав интеллектуальных прав, к которым относятся также личные неимущественные права (ст. 1226 ГК РФ), которые в ст. 150 ГК РФ упоминаются в качестве нематериальных благ, а также иные права.
При этом личные неимущественные права на результаты интеллектуальной деятельности не могут переходить другим лицам в рамках обязательственных правоотношений, обязательства из договоров о международной передаче технологии опосредуют переход имущественных прав [6].
Е. А. Суханов [11], Е. А. Дедков, Е. Б. Александров [12], С. А. Бабкин [13] считают, что объекты интеллектуальной собственности, имеющие нематериальный характер, не могут отчуждаться и переходить от одних лиц к другим, так как по своей сути неотделимы от создателей, можно лишь предоставить право на совершение в отношении него определенных действий, т. е. подлежат передаче не результаты интеллектуальной деятельности, а права на него (М. И. Брагинский [7], В. Ф. Яковлев [14]).
Поскольку гражданский оборот складывается из отношений нематериальных, результатом гражданско-правового обращения является не переход материальных благ от одного лица к другому, а переход тех имущественных прав, объектом которых эти блага являются [15]. Это означает, что оборот есть оборот имущественных прав, а не объектов этих прав.
2.2. Право использования результата интеллектуальной деятельности (технологии).
Помимо исключительных прав объектом договора о международной передаче технологии является право использования результата интеллектуальной деятельности (технологии).
Данное право как и исключительное право является имущественным правом, а следовательно, также является объектом гражданских прав. Следовательно, право использования, будучи субъективным правом, представляет собой объект другого права и таким образом образуется конструкция «право на право», которая характерна и для исключительного права [16].
Вместе с тем право использования результата интеллектуальной деятельности имеет ряд особенностей.
1. Право использования результата интеллектуальной деятельности не является исключительным правом, т. е. обладатель права использования результата интеллектуальной деятельности не располагает абсолютной монополией.
2. Право использования результата интеллектуальной деятельности не является в силу гражданского законодательства РФ интеллектуальным право. Вместе с тем высказывается позиция, согласно которой данное право по признаку объекта также можно относить к интеллектуальным правам [6]. Однако автор данной статьи не разделяет данной точки зрения в связи с тем, что в ст. 1226 ГК РФ прямо, четко и однозначно предусмотрено, что на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации) признаются интеллектуальные права, которые включают исключительное право, являющееся имущественным правом, а в случаях, предусмотренных ГК РФ, также личные неимущественные права и иные права (право следования, право доступа и другие). Исходя из данной нормы, иные права могут быть отнесены к интеллектуальным правам только в случае, если ГК РФ прямо относит соответствующее право к интеллектуальным права, как например, право следования и право доступа. Однако ГК РФ не называет право использования результата интеллектуальной деятельности интеллектуальным правом.
3. Право использования результата интеллектуальной деятельности относится к правомочию распоряжения исключительными правами [16] (ст. 1233 ГК РФ). В этой связи право использования результата интеллектуальной деятельности является производным от исключительных прав и не может возникнуть без них. Кроме того, право использования результата интеллектуальной деятельности существует в рамках обязательственных (относительных) правоотношений (лицензионные договоры) [6].
При этом некоторые авторы относят право использования результата интеллектуальной деятельности к обязательственным правам (О. Ломидзе, В. Кастальский, Р. Мерзликина, И. Чупрунов). Однако с данной позицией не представляется возможным согласиться, поскольку, как уже было указано выше, исключительное право к обязательственным правоотношениям не относится, в связи с чем право использования, являющееся составной частью правомочия распоряжения ис-
ИННОВАЦИИ № 11 (145), 2010
ИННОВАЦИИ № 11 (145), 2010
ключительными правами, к обязательственным правам отнести нельзя.
3. Объект права (исключительного права, права использования), передаваемого по договору — технология.
Объектом права (исключительного права, права использования), передаваемого по договору о международной передаче технологии, являются результаты интеллектуальной деятельности (технология).
Результаты интеллектуальной деятельности (технология) обладают рядом отличительных особенностей:
• результаты интеллектуальной деятельности (технология) обладают нематериальным характером, идеальной природой;
• результаты интеллектуальной деятельности (технология) не могут потребляться в процессе пользования, амортизироваться в физическом смысле слова; но при этом могут устаревать морально;
• результаты интеллектуальной деятельности (технология) представляют собой самостоятельный объект гражданских прав, отличающийся от материальных объектов, работ и услуг (ст. 128 ГК РФ);
• результаты интеллектуальной деятельности (технология) подлежат государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности (ст. 1232 ГК РФ) (за исключением секретов производства (ноу-хау);
• к результатам интеллектуальной деятельности (технологии) применяется режим исключительных прав: правообладатель вправе использовать результаты интеллектуальной деятельности по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом, правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации; правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности (ст. 1229 ГК РФ);
• результаты интеллектуальной деятельности (технология) могут одновременно находиться в пользовании неограниченного круга субъектов;
• по договору о международной передаче технологии передаются не результаты интеллектуальной деятельности (технология), а права на них: исключительное право и право использования.
4. Цель (направленность) договора — получение исключительного права на результат интеллектуальной деятельности (технологию) в целях использования данного результата интеллектуальной деятельности (технологии).
Под особым классом как системой договоров понимается «единство упорядоченного множества гражданско-правых договоров, имеющих в качестве системообразующего признака цель (направленность), т. е. результат, к которому стремится субъект гражданского права [17].
По мнению О. А. Рузаковой, целью договора о передаче прав на объекты интеллектуальной собственности
является использование прав на результаты интеллектуальной и приравненной к ней деятельности [6].
В. Витко считает, что цель данных договоров состоит в использовании результатов интеллектуальной деятельности, поскольку если следовать первому варианту, то правомочие использовать результат по своему усмотрению (п. 1 ст. 1229 ГК РФ) не будет иметь правового значения [18].
Согласно точке зрения М. М. Богуславского, О. В. Воробьевой и А. Г. Светланова цель договора о международной передаче технологии — обеспечить возможность практического использования технического решения, передаваемой технологии [19].
Следовательно, договор о международной передаче технологии направлен на передачу (получение) исключительного права на результат интеллектуальной деятельности (технологию) в целях использования данного результата интеллектуальной деятельности (технологии).
5. Договор подлежит государственной регистрации (за исключением договора о передаче прав на ноу-хау).
Законодательством РФ предусмотрена обязательная государственная регистрация договоров, связанных с передачей прав на результаты интеллектуальной деятельности, к которым также относятся договоры о международной передаче технологии (за исключением договора о передаче прав на ноу-хау).
При этом в части четвертой Гражданского кодекса РФ в дополнение к ст. 165 ГК РФ (часть первая Гражданского кодекса РФ) предусмотрено последствие несоблюдения требования о государственной регистрации договора об отчуждении исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации либо договора о предоставлении другому лицу права использования такого результата или такого средства — недействительность соответствующего договора (п. 6 ст. 1232 ГК РФ).
6. Договор носит комплексный характер.
Зачастую на практике встречаются случаи, при
которых договор о международной передаче технологии помимо передачи исключительных прав на объект интеллектуальной собственности или права использования объекта интеллектуальной собственности содержит также дополнительные обязательства — оказание различного рода услуг, выполнение работ. Подобная практика объясняется тем, что вряд ли кто-либо в состоянии использовать изобретение на основании только патентного описания.
Речь идет об обязательствах, дающих возможность использования изобретения или иного научнотехнического достижения, о целом «пакете» предоставляемых услуг [19]. К услугам (работам) такого рода можно отнести оказание технической помощи, обучение персонала, проектирование и строительство предприятия, экспорт необходимых для производства машин и оборудования, изготовление технической документации и т. д.
Однако данные дополнительные обязательства, включаемые в договор о международной передаче технологии, не превращают данный договор из самостоятельного типа договора в смешанный в связи со
следующим. Дополнительные обязательства (различного рода услуги, работы) несомненно являются элементами договора, но договор о международной передаче технологии направлен на передачу (получение) исключительного права в целях использования результата интеллектуальной деятельности. В такой ситуации договор о международной передаче технологии носит комплексный характер [20].
В силу комплексного характера такого рода сделок при регулировании прав и обязанностей сторон подлежат применению нормы общей части обязательственного права, а также нормы соответствующих «простых» видов договоров (по купле-продаже изделий, оказанию услуг и т. д.), на которые «раскладывается» содержание возникающих из сделки отношений [1].
7. Субъекты договора — субъекты разной государственной принадлежности.
Договор о международной передаче технологии заключается между субъектами разной государственной принадлежности. Это определяет особенности договора, поскольку каждая сторона привязана к правовому регулированию своей страны, которое может существенным образом отличаться от правового регулирования страны другой стороны. Помимо вопроса о праве, применимом к договору о международной передаче технологии (коллизионный вопрос), возникает также вопрос о юрисдикции, которая будет рассматривать возможные споры из договора о международной передаче технологии (вопрос международного гражданского процесса).
Таким образом, исходя из вышеприведенных особых системных признаков договора о международной передаче технологии, представляется возможным согласиться с мнением М. М. Богуславского, который полагает, что договор о международной передаче технологии следует считать договором sui generis, воплощающим в себе условия различных видов договоров [2, 3], но не совпадающий с ними. Вышеприведенный анализ правовых вопросов, которые возникли в связи с исследованием темы настоящей статьи, могут оказаться вполне полезны для субъектов, заключающих договоры о международной передаче технологии, поскольку раскрывают сущность основных элементов данного договора.
Список использованных источников
1. Ю. И. Свядосц. Правовая охрана научно-технических достижений и советский экспорт. М., 1986.
2. М. М. Богуславский. Покупка и продажа лицензий в СССР// Советское государство и право, № 5, 1968.
3. М. М. Богуславский. Экспортно-импортные операции. Правовое регулирование (в гл.: лицензионный договор)/Под ред. проф. В. С. Позднякова. М., 1970.
4. Р. А. Мерзликина. Имущественные правоотношения, возникающие на основании исключительного права//Юрист, № 3, 2006.
5. Ю. В. Романец. Система договоров в гражданском праве России. Автореферат дисс. на соискание ученой степени д. ю. н. М., 2001.
6. О. А. Рузакова. Система договоров о создании результатов интеллектуальной деятельности и распоряжении исключительными правами. Дис. ... докт. юрид. наук. М., 2007.
7. М. И. Брагинский, В. В. Витрянский. Договорное право. Книга первая: Общие положения. М., 1998.
8. С. И. Раевич. Исключительные права: право на товарные знаки, промышленные образцы, изобретения, авторское право. Л., 1926.
9. Е. А. Суханов. Гражданское право: в 4-х т. Вещное право. Наследственное право. Исключительные права. Личные неимущественные права: учебник, т. 2. М., 2005.
10. Д. И. Мейер. Русское гражданское право. Петроград: Типография «Двигатель», 1914.
11. Е. А. Суханов. О кодификации законодательства об «интеллектуальной собственности». В кн.: Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть четвертая: Комментарии. Текст. Предметный указатель. М.: Статут, 2007.
12. Е. А. Дедков, Е. Б. Александров. Сделки по распоряжению правом на товарный знак: отчуждение и лицензии//Сделки: проблемы теории и практики: сб. статей/Рук. авт. колл. и отв. ред. М. А. Рожкова. М., 2008.
13. С. А. Бабкин. Понятие и содержание исключительных прав// Гражданское право: актуальные проблемы теории и практики/ Под общ. ред. В. А. Белова. М.: Юрайт-Издат, 2007.
14. В. Ф. Яковлев. Основные новеллы раздела VII «Права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации» части четвертой ГК РФ //Хозяйство и право, № 9, 2007.
15. О. А. Красавчиков. Советский гражданский оборот (понятия и основные элементы)//Вопросы гражданского, трудового права и гражданского процесса. Т. 5. М.: Госюриздат, 1957.
16. В. А. Дозорцев. Интеллектуальные права: Понятие. Система. Задачи кодификации. Сб. статей: Исследовательский центр частного права. М.: Статут, 2005.
17. М. В. Гордон. Система договоров в советском гражданском пра-ве//Ученые записки Харьковского юридического института. Вып. 5, 1954.
18. В. Витко. Лицензионный договор: правовая природа, существенные условия, конструкция, форма//Приложение к ежемесячному журналу «Хозяйство и право», № 2, 2009.
19. М. М. Богуславский, О. В. Воробьева, А. Г. Светланов. Международная передача технологии: правовое регулирование/Отв. ред. М. М. Богуславский. М., 1985.
20. Н. А. Шебанова. Правовые вопросы использования иностранной технологии в развивающихся странах (на примере стран Латинской Америки). Дисс. ... канд. юрид. наук. М., 1983.
The main features of the agreement relating to the international transfer of technology Yu. P. Mikhailova, Head ofthe Legal support department- deputy head of the Chief legal department, CJSC «Mospromstroy».
The article is devoted to the research of the issue regarding the main features of the agreement relating to the international transfer of technology which allow to draw a conclusion that there are reasons to presume that agreement relating to the international transfer of technology is a separate kind of agreements.
It is provided in the article the main features of the agreement relating to the international transfer of technology as the innominate agreement by means of which this agreement is distinguished from the others as follows:
1. Subject of the agreement - activities relating to the grant of right (exclusive right, right of use) to the results of intellectual activity (technology).
2. Object of the agreement - right (exclusive right, right of use) to the results of intellectual activity (technology).
3. Object of the right (exclusive right, right of use) that is assigned by means of the agreement - technology.
4. Goal (directionality) of the agreement - receiving of the exclusive right to the result of intellectual activity (technology) for the purpose of use of this result of intellectual activity (technology).
5. Agreement is to be registered (apart from assignment of know-how agreement).
6. Agreement is complex.
7. Parties of the agreement - subjects of different state affiliation.
Keywords: property law, agreement relating to the international transfer of technology, assignment of know-how agreement, innominate agreement, property rights, intellectual rights, exclusive right, «right to right» construction, license agreement, personal non-property rights, non-material benefits, objects of civil rights, rights of obligations, results of intellectual activity, system features of the agreement relating to the international transfer of technology, technology.
ИННОВАЦИИ № 11 (145), 2010
